Demanda de separación: transcurridos tres meses desde la

Demanda de separación: transcurridos tres meses desde la
celebración del matrimonio. Pensión compensatoria periódica
con limitación temporal. Solicitud de medidas provisionales. (1)
(2)(3)
AL JUZGADO DE PRIMERA INSTANCIA
Don/Doña .............................., Procuradora de los tribunales con número de
colegiado/a .............................., en nombre y representación de Don/Doña
.............................., con domicilio en esta ciudad, n.º ..............., lo que acredito mediante
escritura de poder general para pleitos, cuya devolución desde ahora dejo interesada,
previo testimonio en autos, con la asistencia del/de la Letrado/a Don/Doña
.............................., como más procedente sea en Derecho ante el juzgado comparezco y
DIGO:
Que en la representación acreditada formulo demanda de separación matrimonial
contra Don/Doña .............................., con domicilio en esta ciudad, C/ ..............................,
n.º .............................., mayor de edad y provisto/a de D.N.I. número ............... ; con base
en los siguientes
HECHOS
PRIMERO. Mi mandante contrajo matrimonio el ............... de ............... de ...............
con Don/Doña .............................., conforme se acredita mediante la aportación como
documento n.º ... de la certificación de la inscripción del matrimonio.
De dicho matrimonio nacieron ............... hijos, conforme igualmente se acredita
mediante la aportación como documentos n.º ............... de las certificaciones de las
respectivas inscripciones de nacimiento, que en la actualidad cuentan con ............... años,
respectivamente.
Durante los años ............... a ............... en que ambos cónyuges mantuvieron la
convivencia, el domicilio familiar se encontraba en esta ciudad, conforme se acredita con
la aportación del documento n.º ... .
SEGUNDO. Habiendo transcurrido, en consecuencia, más de tres meses desde la
celebración del matrimonio, es voluntad de mi mandante poner término a la situación de
convivencia que el mismo implica, viniendo a interesar se decrete judicialmente la
separación conyugal.
TERCERO. El régimen económico del matrimonio es ..............................
CUARTO. Mi mandante ha cumplido siempre sus obligaciones familiares y conyugales,
habiendo dedicado la totalidad de sus esfuerzos desde la celebración del matrimonio al
cuidado de sus hijos, de la vivienda conyugal y, en fin, de su familia, renunciando a
desarrollar una actividad profesional que la permitiese obtener ingresos directos como
consecuencia de su trabajo, situación que ahora redunda en una extraordinaria
precariedad económica, que contrasta con la que disfruta Don/Doña ..............................,
quien mantiene la situación económica de la venía gozando constante matrimonio o,
incluso, más desahogada.
A los anteriores hechos resultan de aplicación los siguientes:
FUNDAMENTOS DE DERECHO
I. JURÍDICO-PROCESALES: JURISDICCIÓN
De acuerdo con lo prescrito en los artículo 21.1 de la Ley Orgánica del Poder Judicial y
artículo 36 de la Ley de Enjuiciamiento Civil, los Juzgados y Tribunales españoles del
orden civil son los competentes para conocer de la acción que se ejercita.
COMPETENCIA OBJETIVA Y FUNCIONAL
A tenor de lo dispuesto en el artículo 85.1 LOPJ, el conocimiento de este litigio
corresponde a los Juzgados de Primera Instancia, en cuanto dicha norma no los atribuye
a otros Juzgados o Tribunales.
TERRITORIAL
En virtud de lo dispuesto en el artículo 769.1 de la Ley de Enjuiciamiento Civil,
corresponde el conocimiento de la presente demanda a los Juzgados de esta ciudad por
ser el lugar del último domicilio común del matrimonio además de tener ambos, en la
actualidad, en esta ciudad sus respectivos domicilios.
LEGITIMACIÓN
Mi mandante está legitimado para la presentación de esta demanda en virtud de lo
dispuesto en el artículo 81.2 del Código Civil.
POSTULACIÓN
De acuerdo con el artículo 750 de la Ley de Enjuiciamiento Civil, esta parte comparece
representada por Procurador legalmente habilitado para actuar ante los Juzgados y
Tribunales de esta Ciudad y bajo la dirección técnica de Letrado ejerciente.
PROCEDIMIENTO
Corresponde dar a la presente demanda la tramitación establecida en el artículo 770
de la Ley de Enjuiciamiento civil.
II. JURÍDICO-MATERIALES PRIMERO. De acuerdo con lo establecido en el artículo
81.2 del Código Civil, se decretará judicialmente la separación, cualquiera que sea la
forma de celebración del matrimonio, entre otros supuestos cuando lo solicite uno solo de
los cónyuges y hubieren transcurrido tres meses desde la celebración del matrimonio.
Así mismo, el artículo 95 del mismo texto legal establece que la sentencia firme
produce la disolución del régimen matrimonial
SEGUNDO. En cuanto se refiere a la situación en que deben quedar los hijos del
matrimonio, en aplicación de lo dispuesto en el artículo 92, párrafos primero y segundo,
del Código Civil, entiende esta parte que ha de acordarse la permanencia de los menores
con Don/Doña .............................. A tal efecto debe tenerse presente que, conforme
reiterada jurisprudencia ha venido significando, cualquier decisión en la materia relativa a
la guarda y custodia de los hijos se adoptará teniendo como principal objetivo el primordial
interés de los menores que se sobrepone a cuantos otros, por muy legítimos que fueren,
concurran.
TERCERO. Por lo que se refiere al régimen de visitas de Don/Doña
.............................., a fin de dar cumplimiento al artículo 94 del Código Civil esta parte
considera que, dadas las circunstancias de los menores, procede establecer que los
mismos permanezcan en compañía de Don/Doña .............................., desde las veinte
horas de los viernes hasta las veinte horas de los domingos, en fines de semana alternos,
así como la mitad de los períodos vacacionales correspondientes a la Navidad, Semana
Santa y verano.
CUARTO. En cuanto a la vivienda que hasta ahora ha sido domicilio conyugal, no
pertenece en propiedad a los cónyuges, estando ocupada en régimen de alquiler por mi
mandante, a quien procede conceder su uso, en tanto se le atribuye el cuidado de los
hijos.
QUINTO. A los efectos de determinar la pensión que ha de satisfacer Don/Doña
.............................. para contribuir a los gastos de mantenimiento y educación de los hijos
comunes del matrimonio, conforme previene el artículo 93 del Código Civil, debemos
tener presente que Don/Doña .............................. Por lo expuesto se considera adecuada
la cantidad de .............................. euros por cada uno de los hijos, revisable anualmente
conforme a las variaciones que experimente el Indice de Precios al Consumo publicado
periódicamente por el Instituto Nacional de Estadística u organismo, público o privado,
que en el futuro le sustituya..
Se justifica lo anteriormente solicitado si tenemos presente que reiterada jurisprudencia
establece que ..............................
SEXTO. Igualmente, esta parte considera que al amparo de lo establecido en el
artículo 97 del Código Civil resulta procedente el establecimiento de una pensión
compensatoria a favor de mi mandante al habérsele producido un evidente desequilibrio
en relación con la posición del demandado/a, que implica un empeoramiento en su
situación económica anterior en el matrimonio.
En este sentido, y a los efectos de fijar el importe de la meritada pensión, esta parte
considera necesario valorar la edad de mi mandante, ............... años, así como su escasa
cualificación profesional debido a su falta de formación y al hecho de que ha dedicado una
parte significativa de su vida adulta al cuidado de su familia y no al desarrollo de ninguna
clase de profesión. El matrimonio se benefició siempre de los ingresos obtenidos como
consecuencia de su trabajo por Don/Doña .............................., trabajo que ha venido
desarrollando en la empresa .............................., S.A., sin que haya tenido más
modificación en sus rendimientos que las lógicas actualizaciones anuales. Acompañamos
como documento número ..............., nómina correspondiente al mes de ...............,
inmediato pasado, que es la última de la que nos ha sido posible disponer.
En atención a todo lo anterior, esta parte considera lo procedente el establecimiento de
una pensión compensatoria a favor de mi mandante por importe de ............... euros
mensuales, actualizable por períodos anuales de conformidad con las fluctuaciones del
índice de precios al consumo. Somos conscientes, sin embargo, precisamente por la edad
de mi mandante, por la duración del matrimonio, no superior a ............... años, y por las
posibilidades, más o menos intensas, que la misma tiene de incorporarse al mercado de
trabajo, que la referida pensión compensatoria deberá ser establecida con carácter
temporal, proponiendo, en este sentido sentido, que se prolongue a lo largo de ...............
años.
Por todo lo expuesto es por lo que:
AL JUZGADO SUPLICO: Que teniendo por presentada esta demanda de separación
matrimonial formulada por Don/Doña .............................. contra Don/Doña
.............................., y los documentos acompañados, se me tenga por comparecido y
parte en la representación acreditada, entendiéndose con este/a Procurador/a las
sucesivas actuaciones que se practiquen y, previos los trámites pertinentes, se dicte
sentencia en la que se acuerde la separación matrimonial de Don/Doña
.............................. y Don/Doña .............................., y disuelto el régimen económico
matrimonial de .............................., cesando cualesquiera poderes que los cónyuges
pudieran haber otorgado el uno a favor del otro. Asimismo se declare que los hijos
comunes del matrimonio quedan bajo la custodia de Don/Doña ..............................,
estableciéndose el régimen de visitas de ............... ; que el uso de la vivienda familiar
corresponde a Don/Doña .............................., así como que Don/Doña ..............................
está obligado a satisfacer mensualmente a mi mandante la cantidad de ............... euros
como pensión por cada uno de los hijos comunes del matrimonio, así como, en concepto
de pensión compensatoria a favor de mi mandante la cifra de ............... euros mensuales,
durante los próximos ............... años, cantidades todas ellas que deberán abonarse por
adelantado dentro de los cinco primeros días de cada mes y que serán revisables según
las variaciones del Índice de Precios al Consumo, que anualmente se publiquen por el
Instituto Nacional de Estadística u organismo, público o privado, que en el futuro le
sustituya.
OTROSÍ DIGO: Existiendo hijos menores, procede dar traslado de esta demanda al
Ministerio Fiscal en los términos que previene el artículo 749.2 de la Ley de
Enjuiciamiento Civil. Igualmente, y de acuerdo con lo establecido en el artículo 92.2 del
Código Civil, el órgano jurisdiccional deberá velar porque las medidas que conciernen al
cuidado y educación de los hijos menores, se acuerden observando el derecho de éstos a
ser oídos.
OTROSÍ SEGUNDO DIGO: Que de acuerdo con lo establecido en el artículo 103 del
Código Civil y en el artículo 773 de la Ley de Enjuiciamiento Civil, solicito que se adopten
las siguientes medidas provisionales:
En cuanto a la custodia de los hijos menores ..............., en razón a lo que esta parte ha
expuesto en el hecho .............................. de la demanda, que se acuerde queden bajo la
custodia de mi mandante, atendiendo a su edad y a las demás circunstancias expresadas
en el cuerpo de esta demanda.
En cuanto a la vivienda familiar procede que se atribuya a mi mandante su uso, así
como la utilización del ajuar familiar, sin perjuicio de realizar el inventario correspondiente
si se estima indispensable, toda vez que, por lo expuesto en la demanda, queda claro que
resulta ser el interés familiar más necesitado de protección, si como se ha solicitado se le
atribuye la custodia de los hijos menores.
Igualmente, y conforme también en la demanda se ha explicado, se interesa que se
establezca provisionalmente una pensión de alimentos a favor de los hijos habidos en el
matrimonio .............................. de ... euros por cada uno de ellos. Esta cantidad se
justifica por .............................. .
Es todo ello, justicia que pido en .............................., a ............... de ............... de
...............
Firma Letrado/a
N.º Colegiado/a
Firma Procurador/a
______________________________
(1) PRECEPTOS APLICABLES: LEC 2000, art. 770 y 773; CC, arts. 81, 92, 94 y 97.
(2) Téngase en cuenta que, conforme a reiterada doctrina del Tribunal Supremo, la pensión
compensatoria no es materia propia del derecho imperativo, sino dispositivo, de modo que no cabe
pronunciarse de oficio respecto a ella, sino únicamente a instancia de parte (STS de fecha
2/12/87). Obsérvese también que entre la llamada "jurisprudencia menor" fue ganando terreno la
idea de permitir que el establecimiento de la pensión compensatoria se realizara con un carácter
temporal y no indefinido. Esta tesis se hace propia por el legislador en el vigente artículo 97 del
Código Civil, en su redacción resultante tras la reforma producida como consecuencia de la Ley
15/2005, de 8 de julio, que contempla, además, de forma expresa la posibilidad de que la pensión
compensatoria se concrete en una prestación única.
En este sentido, por ejemplo la sentencia dictada por la Audiencia Provincia de Badajoz, Sección
2ª, de fecha 23 de enero de 2007, establece que la pensión compensatoria, a diferencia de la
pensión de alimentos, tiene un carácter resarcitorio, sin que este resarcimiento tenga por qué ser
definitivo, en especial en aquéllos supuestos en los que el paso del tiempo ha podido propiciar un
cambio en la situación del titular del crédito, por el acceso del mismo al mundo laboral o por el
incremento de sus recursos económicos, siendo que en el supuesto que la sentencia estudia se
entiende que tal acceso al mundo laboral no se ha producido por la deliberada voluntad en tal
sentido de la interesada. Sobre esta base, resuelve la Sala establecer un régimen temporal a una
pensión compensatoria que inicialmente se estableció de forma indefinida.
A su vez, la sentencia dictada por la Audiencia Provincial de Cádiz, Sección 5ª, de fecha 19 de
enero de 2006, razona que es cierto que no se puede concebir la pensión compensatoria como
una especie de pensión vitalicia, a la que supuestamente se tendría un derecho absoluto,
incondicional e ilimitado en el tiempo, en todo caso, pues tal planteamiento significaría aceptar que
la referida pensión tiene su origen y significación única en el hecho de trascendencia jurídica
representado por un anterior matrimonio, y significaría también, consecuentemente, admitir que la
sola celebración del mismo llevaría incorporado (para uno y otro cónyuge) algo equivalente a un
derecho o beneficio futuro y vitalicio a cargo del otro cónyuge. La concepción actual impone
concebir la pensión compensatoria como un derecho relativo, condicional y circunstancial; un
derecho relativo y circunstancial por cuánto dependerá de la situación personal, familiar, laboral y
social del beneficiario; y un derecho condicional por cuanto una modificación concreta de las
circunstancias en que la pensión fue concedida puede determinar su modificación o incluso
extinción, por lo que tampoco puede predicarse de tal derecho su carácter ilimitado en el tiempo.