FACULTAD DE DERECHO Y HUMANIDADES ESCUELA PROFESIONAL DE DERECHO La preferencia de las acciones sin derecho a voto de los socios fundadores AUTORES: Alva Urrutia, Sofía Alessandra (orcid.org/ 0000-0002-4499-9990) Campaña Lindao, Heizi Anaíz (orcid.org/0000-0003-3426-1579) Enriquez Roncal, Joshep Alexander (orcid.org/0000-0003-1535-1017) Marino Ramos, Fabrizio Martín (orcid.org/0000-0002-9147-9963) Mendoza Mauricio, Afranio Arom (orcid.org/0000-002-6260-2344) Gómez Asunción, Mirian Dayana (orcid.org/0000-0001-6825-99579) ASESOR: Mg. Vania Lorena Vergara Lau LÍNEA DE INVESTIGACIÓN: Derecho Privado LÍNEA DE RESPONSABILIDAD SOCIAL UNIVERSITARIA: Fortalecimiento de la Democracia, Ciudadanía y Cultura de Paz TRUJILLO - PERÚ 2024-I ÍNDICE I. INTRODUCCIÓN ...................................................................................................... 3 II. OPINIÓN ................................................................................................................... 6 III. ARGUMENTACIÓN .............................................................................................. 7 IV. CONCLUSIÓN....................................................................................................... 7 V. REFERENCIAS......................................................................................................... 8 I. INTRODUCCIÓN En el Derecho Corporativo, toda sociedad cuenta con socios y obviamente por mera lógica también con socios fundadores que son los que han dado origen al nacimiento de dicha sociedad, pero ante todo esto tenemos que saber que son los socios fundadores en concreto, por ello a modo de definición podemos decir que los socios fundadores son aquellas personas que como se mencionó antes son las que se encargan de realizar los trámites correspondientes para construir una sociedad de la cual formará parte y debido a su condición de fundador tendrá algunas ventajas en aspectos como el reparto de las utilidades con respecto a un socio no fundador. Se podría decir que con aquella definición podría bastarnos para tener cierta noción de que eso socio fundador y que tendría ventajas respecto a otros pero el tema es mucho más profundo de lo que pensamos, ya que existen aún ciertos puntos sin resolver por parte de la Ley General de Sociedades como por ejemplo vendría a ser el tema de los socios fundadores que renuncian a su derecho al voto pero que en algún momento podrían tener no solamente una opinión sino que también querer que su punto de vista sea puesta sobre la mesa como un punto a debatir y poder votar por ella, en especial en asuntos de importante relevancia y más en concreto en donde se requiera un voto más para poder resolver la controversia, es por ello que este artículo de opinión se centrará justamente en aquella problemática presentada a fin de poder con nuestra opinión y argumentación brindar una posible solución en base a nuestro punto de vista. Consecuentemente, respecto al dividendo preferencial de las acciones sin derecho a voto: En el caso de socios fundadores hay algunos que renuncian a su derecho al voto haciendo uso de las facultades que se le atribuye a los accionistas en la Ley General de Sociedades, el cual mediante su artículo 88 se tipifica la existencia de diversas clases de acciones como lo son las acciones con derecho a voto y sin derecho al voto, las cuales están debidamente reguladas en los artículos 95 y 96 de la presente ley. Siendo el artículo 97 en el cual se regula la preferencia para el reparto de utilidades a los accionistas sin derecho a voto. También se encuentra regulado la responsabilidad de los fundadores en el artículo 71, las cuales principalmente que si aún no se ha logrado constituir la sociedad ellos actúan de manera solidaria ante quien se haya contratado, llegando el fin de aquella responsabilidad a los 2 años que se logró escribir a la sociedad en el registro público tal como se regula en el artículo 73. Finalmente encontramos los beneficios de un socio fundador en el artículo 72 como lo son: La reserva de algún derecho especial y los beneficios económicos a la hora de partición de utilidades. Desde la antigua Ley General de sociedades que sería modificada mediante el Decreto Legislativo N°672, también se regulaba a las acciones sin voto y su dividendo preferencial, en ella a las acciones sin voto se les otorgaba el derecho al voto en temas trascendentales dentro de la sociedad, como lo podría llegar a ser la reducción del capital social o una eventual transformación, fusión y reorganización de la sociedad. Lo que en la actual Ley General de Sociedades se ha cambiado ya que las acciones sin derecho a voto no adquieren el mismo para la toma de decisiones claves dentro de la sociedad como anteriormente se regulaba, pero si se le otorga la facultad de impugnar aquellos acuerdos o cambios en los que se pueda ver afectado sus derechos. La falta de derechos de voto puede hacer que estas acciones sean menos atractivas para ciertos tipos de inversores, especialmente aquellos que buscan tener una participación activa en la gestión de la empresa. La estructura de acciones sin derecho a voto también puede llevar a una gobernanza menos transparente y responsable. Estas acciones por lo general tienen una valoración inferior en el mercado, lo que puede afectar negativamente la valoración total de la empresa y la liquidez de sus acciones. Por otro lado, permitir que los socios fundadores mantengan el control puede ser crucial para preservar la visión y misión originales de la empresa, especialmente en sectores innovadores o emergentes. Mantener el control en manos de los fundadores puede proporcionar estabilidad en la gestión y evitar cambios drásticos en la estrategia que podrían surgir debido a fluctuaciones en la composición del accionariado. Las acciones sin derecho a voto pueden atraer a inversores que buscan exposición a la empresa sin desear involucrarse en su gestión diaria, diversificando así las fuentes de financiamiento. La capacidad de los fundadores para tomar decisiones rápidamente puede mejorar la eficiencia operativa. En el contexto peruano, donde las empresas pueden ser vulnerables a adquisiciones por parte de competidores más grandes o internacionales, las acciones sin derecho a voto también pueden servir como una defensa contra ofertas públicas de adquisición (OPA) hostiles. La indagación acerca de la preferencia por las acciones sin derecho a voto por parte de los socios fundadores es de suma trascendencia, porque no se ven impactadas por una disminución de capital destinada a compensar pérdidas, a menos que dicha disminución exceda el valor nominal de las acciones sin voto. Además, estas acciones tienen prioridad en la distribución de los fondos en caso de liquidación, basada en el valor desembolsado por cada acción, una prerrogativa que incluso podría ser ampliada mediante disposiciones estatutarias. Esta elección no solo posibilita a los fundadores mantener el control estratégico y conservar su visión original conforme la empresa se expande, sino que también simplifica la atracción de inversionistas externos sin comprometer el dominio en la gestión. Asimismo, actúa como un escudo contra posibles intentos de adquisición hostil y brinda flexibilidad en la estructura de la sociedad. La comprensión de las motivaciones y las repercusiones de esta preferencia resulta fundamental tanto para los empresarios en busca de financiamiento como para los investigadores interesados en los temas de la gobernanza corporativa y el crecimiento empresarial. Cómo objetivo general tenemos el determinar la factibilidad y las ventajas asociadas con la concesión de preferencia a las acciones sin derecho a voto de los socios fundadores en una sociedad, centrándose en su repercusión en la estructura de gobierno corporativo y la salvaguardia de los intereses iniciales. Nuestros objetivos específicos son: Analizar el efecto de la preferencia de las acciones sin derecho a voto en la toma de decisiones estratégicas, investigando cómo influye en la estabilidad y el rumbo de la empresa. Explorar los dispositivos legales y contractuales que podrían ser empleados para asegurar la protección de los derechos y obligaciones de los socios fundadores, abordando aspectos como la distribución de dividendos, los derechos de voto en situaciones excepcionales, y la inclusión de cláusulas de salida potenciales. II. OPINIÓN La Ley General de Sociedades en cuanto a su regulación normativa sobre las acciones sin derecho a voto al menos visto desde una perspectiva general tiene una calidad “adecuada” y “efectiva”. Sin embargo, existen ciertas características en cuanto a este régimen jurídico que son materia de controversia o discusión en los últimos años, específicamente en cuanto al dividendo preferencial correspondiente a las acciones sin voto que a diferencia de otras legislaciones, la Ley General de Sociedades no establece un parámetro mínimo en cuanto a dicho dividendo. Sabemos que en la legislación peruana las acciones sin derecho a voto se sustentan o tienen un privilegio económico acompañado el cual como bien lo establece el marco legal se estipula al momento de la creación de la sociedad específicamente en sus estatutos. Lastimosamente, en toda la vigencia de la actual LGS las acciones sin derecho a voto no han tenido una gran acogida ya que no se presentan como una buena alternativa para los socios fundadores. En cuanto al contenido del dividendo preferencial comparado con otras legislaciones vemos que hace falta una mejor aclaración en cuanto a su contenido con la finalidad de que la interpretación de dicha regulación sobre las acciones sin derecho a voto no incurra en la vulneración de los derechos de los socios con acciones sin derecho a voto. Han aparecido muchas controversias en cuanto a la interpretación sobre el alcance del contenido de dicho dividendo preferencial, considerándose incluso en universidades como la PUCP que existe una escasa claridad sobre el adecuado contenido del dividendo preferencial. Esto también se sustenta en que la Ley considera que ese dividendo preferencial representa un requisito esencial de las acciones sin derecho a voto por lo que no puede suprimirse. Al respecto el artículo 97 que regula este derecho mínimo de las acciones sin derecho a voto también se considera que desnaturaliza la acción sin derecho a voto, haciendo que sea simplemente un instrumento de renta. Específicamente, la LGS no estipula ningún parámetro mínimo alguno para establecer el contenido del dividendo preferencial, de manera expresa la norma establece el derecho al dividendo preferencial mas no señala ningún alcance específico en cuanto a dicho dividendo. Sin embargo, es claro que la LGS establece que el dividendo preferencial será establecido por la propia sociedad en el contenido de sus estatutos. Por ejemplo, la Ley General de Sociedades de Capital (España) en su artículo 99 inc. 1, expresa un porcentaje de dividendo mínimo para los accionistas sin derecho a voto, sin embargo, también establece un doble dividendo apartado de este que es el mismo dividendo (en cuanto a cantidad) pero correspondiente a las participaciones sociales o las acciones ordinarias. Entendiéndose como preferente el dividendo en razón de que aquel accionista sin voto reciba una suma adicional apartada de la ya correspondiente de los titulares de acciones con derecho a voto. Es decir, se reconoce que el dividendo preferencial de las acciones sin derecho a voto debe representar un dividendo mucho mejor que las acciones comunes. Es claro que el artículo 97 de la LGS no establece parámetro mínimo sobre el dividendo preferencial dejándolo a la voluntad de la sociedad quien tendrá que estipular dicho dividendo en sus estatutos, esto pues representa la autonomía de la voluntad y libertad en cuanto al establecimiento del alcance de dicho beneficio económico además de los ya derechos reconocidos y excepciones en cuanto a su voto. En concordancia con ello, esto abre la puerta a que existan varias versiones del concepto de preferencia en cuanto al dividendo, siendo así que puede tratarse de una preferencia en cuanto a la cantidad de utilidades a repartirse, por otro lado, en términos de rango o prelación en la cobranza o inclusive una puede ser una combinación de ambas. III. ARGUMENTACIÓN IV. CONCLUSIÓN V. REFERENCIAS Cárdenas Krenz, A. R. (2019). Algunas consideraciones con respecto a las acciones derecho a veto. https://repositorio.ulima.edu.pe/handle/20.500.12724/9129 Ortega (2011) la acción sin voto. Noticias jurídicas https://noticias.juridicas.com/conocimiento/articulos-doctrinales/4655-laaccion-sin-voto-/ Hernández y Filomeo (2022), Apuntes sobre los derechos de las acciones sin voto. Revista: Pontificia Universidad Católica del Perú. https://revistas.pucp.edu.pe/index.php/iusetveritas/article/view/25667/241 89 Las acciones sin derecho a voto y el derecho al dividendo preferente. (2022, marzo 22). AGNITIO. https://agnitio.pe/articulo/las-acciones-sin-derechoa-voto-y-el-derecho-al-dividendo-preferente/ José D. Villalobos. (2023). ¿Que es el socio fundador? https://www.laps4.com/preguntas-y-respuestas/que-es-el-socio-fundador Coll, M. (2020). Socio Fundador https://economipedia.com/author/f-coll
