INSTITUTO TECNOLÓGICO DE CELAYA DEPARTAMENTO DE CIENCIAS ECONÓMICAS ADMINISTRATIVAS DERECHO EMPRESARIAL ENSAYO DE CONTRATOS MERCANTILES GONZALEZ TELLEZ EMIGDIO RUY GARCÍA ESQUIVEL MARIANA SARAI PEREZ MOLINITO YARELI NICOLE MANDUJANO TREJO LILIANA CASTILLA RAMOS ANDREA YUNUEH PANTOJA SORIA AYLIN SARAHÍ PROFESOR: ALARCON ROMANO MARIA DEL CARMEN 30/JUNIO/2021 1 Introducción Son acuerdos de voluntad entre las partes, en los que se establecen obligaciones, derechos y en su caso, sanciones por incumplimiento, para validarse como tales deben cumplir con tres requisitos fundamentales y son de utilidad en distintas operaciones mercantiles cotidianas. Es importante considerar que cada contrato tiene una importancia en el ámbito jurídico comercial, ya que la existencia de estas instituciones jurídicas ayuda a que las partes tengan derechos tengan obligaciones exigibles. El contrato es una especie de convenio que produce o transfiere derechos u obligaciones, así que se puede afirmar que el contrato mercantil es el acuerdo de dos o más voluntades para crear o transferir derecho y obligaciones de derecho mercantil en la cual existe. Pero, debemos entender cómo acto de comercio a todo aquel acto regulado en el código de comercio, o cualquier otro análogo. Los contratos entre privados tuvieron su origen en Roma, y a la actualidad siguen siendo la base de la economía tanto a nivel personal como industrial, y en este último caso detentando un mayor grado de especialización enfocada en el comercio a gran escala y la regulación de las relaciones jurídico-contractuales entre empresas. En el sistema económico mexicano actual, los contratos mercantiles constituyen un instrumento preponderante para numerosas transacciones realizadas primordialmente entre particulares, otorgando certidumbre a los actos jurídicos que se realizan día a día. Las actividades económicas modernas, ya sean éstas industriales, comerciales e incluso civiles, no serían posibles sin la certidumbre y la seguridad jurídica que ofrecen los contratos mercantiles. De este modo, los contratos mercantiles se han constituido como un poderoso sustento de los actos del derecho mercantil, a tal punto que los Estados mismos hacen uso de ellos. El principal cometido del presente documento es estudiar el régimen jurídico de los contratos mercantiles, de conformidad con las necesidades de los particulares que los suscriben. 2 INDICE CONTRATO MERCANTIL DE EMISION ............................................. 4 COINVERSION ................................................................................. 10 CONTRATO DE FRANQUICIA ......................................................... 13 CONTRATOS DE TRANSFERENCIA DE TECNOLOGÍA ................. 19 3 CONTRATO MERCANTIL DE EMISION Es un convenio de medio plazo que permite a los deudores emitir papel a corto plazo bajo su propia garantía. Consiste en una declaración de voluntad unilateral que crea una apariencia de derecho de voluntad unilateral que crea una apariencia de derecho en el tenedor, que tiene efectos obligacionales ex lege, es decir, la obligación contenida en el título de crédito es válida porque la ley lo quiere, velando por los intereses y seguridad de la circulación. El librador puede girar o librar la letra a cargo de otra persona (librado) para que pague a la orden de un tercero (tomador), siendo ésta la forma normal. Otras formas de librar las letras son: a su propia orden: siendo entonces librador y tomador del documento, la misma persona; a cargo de una persona para que haga el pago en el domicilio de un tercero; a su propio cargo; a nombre propio, pero por cuenta y orden de un tercero. EMISIÓN A LA PAR Distintas circunstancias pueden determinar que la sociedad realice una emisión por debajo de su valor nominal, fijando una quita de determinado porcentaje sobre el valor de la acción (ya sea un descuento por pago al contado, etcétera). La legislación y doctrina comparadas son coincidentes en prohibir la emisión de acciones bajo tales condiciones, ya que se trata de preservar los principios de integridad y efectividad del capital social de igualdad entre los accionistas. 4 EMISÓN CON PRIMA Emisión por sobre el valor nominal de la acción, sujeta a una serie de requisitos. Esta práctica es muy antigua y era conocida en aurora en el siglo XVIII. Se recuerda que ya en 1709 el banco de Inglaterra fue autorizado por el parlamento a aumentar su capital por emisión de accione con prima; sobre un valor nominal de 100 libras fueron colocadas a 115. En general la doctrina ha considerado que este tipo de emisiones es factible, planteándose el interrogante, en cambio, sobre la naturaleza y destino que se debe dar al plus o diferencia entre el valor nominal de la acción y el sobreprecio de colocación. EMISÓN OBLIGACIÓNES Es el acto por el que una persona jurídica acude al empréstito colectivo para obtener la financiación que precisa. En este sentido, las obligaciones, como títulos-valores representativos de un préstamo realizado a una entidad, pueden ser objeto de emisión por cualquier clase de sociedad mercantil o civil, asociación u otra persona jurídica. La emisión se basará en un acuerdo tomado por el órgano competente de la entidad emisora, se formalizará en escritura pública y se inscribirá en el Registro mercantil. Equivale, pues, a la oferta, por parte de la entidad emisora, de un préstamo del cual ella será prestataria y cada prestamista será el suscriptor de la obligación que suscriba y desembolse; es decir, será un obligacionista. Las obligaciones pueden también emitirse para consolidar deudas anteriores, de suerte que los antes acreedores se convierten en obligacionistas. En todo caso, los títulos emitidos deberán ser todos iguales, teniendo el mismo valor nominal y otorgando los mismos derechos y obligaciones. Ley 211/1964, de 24 de diciembre, sobre regulación de la Emisión de Obligaciones por sociedades que no hayan adoptado la forma de 5 anónimas, asociaciones u otras personas jurídicas y la constitución del sindicato de obligacionistas. Ley de Sociedades Anónimas, artículos 282 a 309. A) Régimen y formalidades Históricamente el legislador sometió la emisión de obligaciones por las sociedades anónimas aun límite cuantitativo, referido al importe del capital social y de las reservas, con el fin de buscar cierto equilibrio entre los recursos propios de una sociedad y los recursos ajenos recibidos a través de este instrumento de deuda. Tras la reforma por la Ley 5/2015, de fomento de la financiación empresarial, el límite de emisión ha sido eliminado con carácter general para las sociedades anónimas, pero no para las sociedades de responsabilidad limitada. Con el fin de evitar un endeudamiento excesivo, las sociedades limitadas no pueden emitir obligaciones por un importe superior al doble de sus recursos propios (art. 401.2 LSC). Hasta la Ley 5/2015, la emisión de obligaciones era una decisión reservada a la junta general, que en todo caso podía delegar la facultad en los administradores. Pero en la actualidad la facultad se atribuye al órgano de administración, salvo disposición contraria de los estatutos (art. 406 LSC), en consonancia con la competencia general de los administradores sobre la política de financiación ajena. Con carácter general, se exige que la emisión de obligaciones se haga constar en escritura pública (art. 407 LSC). La Ley 5/2015 ha eliminado también la necesidad de proceder a la inscripción de las emisiones de obligaciones en el Registro Mercantil, de la que anteriormente se hacía depender incluso la propia puesta en circulación de los valores. B) El sindicato de obligacionistas Con carácter general, en cualquier emisión de obligaciones la sociedad debe constituir el denominado sindicato de obligaciones, que ha de integrarse por todos los suscriptores de los valores (art. 419 LSC) 6 y que se concibe como una asociación que tiene por finalidad la defensa de los intereses comunes o colectivos de las obligacionistas. El sindicato tiene como representativo y de gestión al comisario, que debe designarse por la sociedad (arts. 403 y 421.1 LSC) y al que la Ley atribuye importantes facultades, como la convocatoria de la asamblea de obligaciones, el ejercicio de las acciones que correspondan al sindicato, el derecho de asistir a la junta general de la sociedad emisora y de requerir de ésta los informes que interesen a los obligacionistas, o el derecho a ejecutar las eventuales garantías en caso de incumplimiento de la sociedad (art. 429). El ámbito de aplicación de la regulación del sindicato de obligacionistas está sometido a importantes limitaciones. De un lado, no aplica a las emisiones, realizadas por sociedades españolas en el extranjero, pues en este caso será la Ley nacional aplicable a la emisión la que determinará las formas de organización colectiva de los bonistas (art. 405.3 LSC). Y de otro lado, incluso para las emisiones que se sometan al Derecho español, el sindicato sólo se requiere cuando las obligaciones sean objeto de una oferta pública de suscripción en territorio español o sean admitidas a negociación en un mercado secundario oficial o en un sistema multilateral de negociación también españoles. C) El reembolso de las obligaciones El reembolso de las obligaciones deberá realizarse por la sociedad emisora en el plazo convenido, de acuerdo con el plan de amortización fijado en el momento de la emisión. Puede acordarse el pago en su totalidad, u optarse por un reembolso gradual y progresivo, que permita al emisor diluir en el tiempo los costes de la restitución del empréstito. Existe otra forma posible de recogida de las obligaciones, se trata del pago anticipado de las obligaciones que puede haberse previsto en la escritura de emisión como facultad de la sociedad emisora o resultar de un convenio celebrado entre la sociedad y el sindicato de obligacionistas (art. 430 LSC). 7 Las obligaciones convertibles en acciones Las obligaciones convertibles en acciones son valores para cuya emisión sólo están autorizadas las sociedades ordinarias. Las obligaciones convertibles son una simple modalidad de obligaciones, que incorporan un derecho de crédito frente a la sociedad emisora y que, en caso de no ser convertidas, deben reembolsarse en la fecha de su vencimiento. Su característica definitoria, consiste en la facultad que otorgan a sus tenedores para optar, como alternativa a la restitución de la suma prestada, por la conversión de las obligaciones en acciones, en los periodos y de acuerdo con la relación de conversión que la sociedad emisora haya establecido. La conversión se concibe legalmente como una facultad del obligacionista, que puede optar entre conservar su originaria posición de acreedor, esperando a la normal amortización de los valores, o integrarse en la sociedad como accionista, mediante la conversión de los mismos en acciones. La emisión de las acciones convertibles debe ser acordada por la junta general de accionistas. Al acordar la emisión, la sociedad debe aprobar simultáneamente un aumento del capital en la cuantía necesaria (art. 414.1 LSC), con el fin de garantizar desde el inicio la existencia jurídica de las acciones necesarias para atender a las eventuales solicitudes de conversión. Ello explica que los administradores estén obligados a ir emitiendo las acciones correspondientes a los obligacionistas que soliciten la conversión y a inscribir en el Registro Mercantil el aumento de capital que resulte de las acciones emitidas (art. 418.1 LSC). Los antiguos accionistas tienen un derecho de suscripción preferente de las obligaciones convertibles emitidas por la sociedad (art. 416.1 LSC). Al igual que en los aumentos de capital. Este derecho de suscripción preferente opera respecto de las obligaciones convertibles, pero no de las acciones que emita la sociedad para atender a las solicitudes de conversión (art. 304.2 LSC), pues lo contrario equivaldría a condicionar la efectividad del derecho de conversión a la falta de suscripción por los socios de las acciones que se emitiesen. Junto a las medidas de protección atribuidas con carácter general a todos los obligacionistas, los tenedores de obligaciones convertibles disfrutan de otros instrumentos de tutela específicos, que tratan de salvaguardar su posición de socios in fieri o potenciales y de evitar que 8 la sociedad pueda alterar el contenido económico del derecho de conversión realizando operaciones que tengan un efecto reflejo e indirecto sobre el valor de las acciones destinadas a los obligacionistas. De esta forma, si la sociedad emisora realiza un aumento de capital con cargo a reservas, se exige la modificación de la relación de cambio de las obligaciones por acciones en proporción a la cuantía del aumento (art. 418.2 LSC). CARACTERISTICAS Las obligaciones o bonos, son valores emitidos en serie o en masa, mediante los cuales la sociedad emisora reconoce o crea una deuda de dinero en favor de quienes los suscriben (art. 401.1 LSC). Son valores de financiación, con los que el emisor allega recursos financieros a título de crédito que, por tanto, deberá restituir en el momento de su vencimiento. La acción o participación es una parte alícuota del capital que atribuye al titular derechos corporativos o de socio, entre ellos el de participar en los eventuales beneficios sociales. En cambio, la obligación es una parte alícuota de un crédito que confiere a su titular la condición de acreedor, y que incorpora el derecho a percibir un interés periódico y a obtener la restitución del principal. La emisión de obligaciones o de otros valores negociables agrupados en emisiones se permite a todas las sociedades de capital (art. 401.1 LSC tras la modificación realizada por la Ley 5/2015). 9 COINVERSION Definición de Coinversión La coinversión consiste en ir de la mano de un socio financiero en proyectos de economía real que al inversor puedan aportarle, por un lado, diversificación, des correlación con el mercado y, por otro, una elevada rentabilidad a largo plazo. Definición de contrato de coinversión: Es un contrato mediante el cual una o más personas establecen el nivel de participación económica que tendrán con una tercera persona, que deberá ser una sociedad mercantil, con el fin de obtener un beneficio económico, mediante las actividades mercantiles que realice la mencionada tercera persona. Contrato de coinversión, empresa conjunta, dos empresas; para que no se comprometa mi empresa, se forma otra nueva sin admitir nuevos socios, o se puede constituir en caso de que no conozca el lugar o reglamentación de otro país, se formará una empresa completamente independientemente que va tener personalidad jurídica y patrimonio propio y que se crea con el fin específico que ambas empresas creen conveniente, y que será controlada por ambas empresas A y B. Asumen riesgos y beneficios en común. Características Es el contrato que mediante dos o más personas, acuerdan en poner bienes en común, para una actividad beneficiosa, distribuyéndose riesgos o beneficios, según lo estipulado. Este contrato constituye el acuerdo completo entre las partes en relación con su objeto y podrá ser ampliado, modificado o alterado de mutuo acuerdo, mediante documento escrito y firmado por ambas partes, el cual se adjuntará al presente contrato como anexo, formando parte integral del mismo. Definición: Dos o más empresas económicamente y jurídica independientes unen sus recursos, conocimientos, experiencia de mercado y esfuerzos para 10 obtener beneficios mutuos a través de la creación de una nueva empresa independiente jurídica y económicamente de las creadas, pero controlada por éstas. OBLIGACIONES • Aportar a la nueva sociedad lo que se comprometieron (tecnología, dinero, mano de obra, etc.). • Dirección y control de la sociedad. • No competir entre ellas. • Confidencialidad de conocimientos transmitidos. • Compartir riesgos. DERECHOS • Participar de ganancias en la parte que hayan acordado. UTILIDADES En materia LABORAL, en el caso de que haya huelga se van contra la nueva empresa y a ésta tendrá que pagar lo que corresponde. En materia FISCAL, pueden pagar menos impuestos las empresas creadoras cuando la base gravable es menor ya que invirtieron la mitad de su capital en la nueva empresa. Coinversiones. o Las coinversiones implican la colaboración de dos o más organizaciones por más de un periodo transitorio. o En esta colaboración los socios participantes comparten activos, riesgos y utilidades. o La igualdad de los socios no es necesaria. o En algunas conversiones cada socio tiene una participación igual; en otras, un socio tiene la mayoría de las acciones. 11 Ventajas de las coinversiones • Las dos razones principales para llevar a cabo inversiones directas extranjeras en forma de coinversiones son de tipo ambiental y comercial. • Las razones ambientales consisten principalmente en presiones del gobierno sobre las compañías, ya sea para formar o aceptar conversiones o para renunciar a la participación en el mercado local. • Otra razón ambiental puede ser la orientación económica de los gobiernos y el resultante requerimiento de colaboración en coinversión. • Igual de importantes para la formación de coinversiones son las consideraciones comerciales, si una corporación identifica a un socio con una meta común, y si las actividades internacionales tienen la suficiente independencia unas de otras como para no infringir la autonomía del socio individual, las conversiones representan el vehículo más viable para la expansión internacional. • Las coinversiones también permiten mejores relaciones con las organizaciones locales - gobierno, autoridades locales o sindicatos laborales. • Otra razón comercial para participar en las coinversiones es el deseo de disminuir el riesgo de exponer el capital que se invierte. Desventajas de las coinversiones • La legislación de la coinversión y las reglamentaciones resultantes con frecuencia están sujetas a interpretación y arbitrariedad sustanciales. • Se ha descubierto que siete de cada diez coinversiones carecen de expectativas y/o se disuelven. • Los motivos se vinculan con conflictos de interés, problemas con la presentación de información sensible y desacuerdo sobre cómo se compartirán, las utilidades; en general, una falta de comunicación antes durante y después de la formación de la coinversión. 12 • Las áreas de posible desacuerdo incluyen toda una variedad de decisiones de negocios que abarca estrategia, estilo administrativo, contabilidad y control, políticas y prácticas de marketing, producción, investigación y desarrollo y personal. • La coinversión puede identificar, por ejemplo, un mercado particular como una meta rentable, sin embargo las oficinas corporativas de uno de los socios ya pueden tener planes para abastecer ese mercado, planes que requerirían competir contra su propia coinversión. Alianzas estratégicas o Una forma especial de coinversiones que está surgiendo cada vez más son las alianzas estratégicas o sociedades. o Dichas empresas son fundamentales para la dirección futura del participante y un medio de realización de ventajas competitivas. o Las metas son apalancar las capacidades críticas, incrementar el flujo de innovación y mejorar la flexibilidad en la respuesta al mercado y los cambios tecnológicos. CONTRATO DE FRANQUICIA Es el documento que define la relación entre franquiciante y franquiciatario, se determinan los roles que le corresponde a cada uno en cuanto al desarrollo de la franquicia: responsabilidades, derechos y limitaciones. No existe un tipo de contrato de franquicia de manera general, ya que este se ajusta a la legislación nacional, a las normas y leyes que regulan los contratos comerciales y su contexto. Una franquicia es un tipo de negocio a través del cual una persona concede a otra por tiempo determinado el uso de una determinada marca, transmitiéndole al adquirente de esta, conocimientos técnicos o proporcionándole asistencia técnica, tendientes a mantener la calidad, prestigio e imagen de los productos o servicios a los que ésta distingue. 13 Historia El antecedente más remoto que se tiene de las franquicias se detecta durante la Edad media, ya que era una costumbre habitual, por parte de los gobiernos locales, ofrecer a personas de alto nivel, una licencia en la que se concede el derecho de mantener el orden civil, determinar y recaudar impuestos públicos, así como instaura otros impuestos especiales. El concesionario pagaba al cedente de dicha licencia una suma determinada por los impuestos públicos recaudados o por los impuestos creados con el objeto de recibir protección militar o de cualquier otro tipo. De esta manera, la monarquía podía controlar las tierras dentro de su esfera de influencia proporcionando protección, mientras recaudaba impuestos públicos. El contrato de franquicia es usual en las sociedades mercantiles La Ley de la Propiedad Industrial incluyó por primera vez en el año 1991 la palabra “Franquicia” únicamente para definirla, actualmente no ha cambiado en mucho pues además de que aplicaran varias leyes como Código Civil, respecto a los elementos y perfeccionamiento de los contratos, Código de comercio, respecto a la utilidad comercial de la marca, por supuesto la Ley de Propiedad Industrial, Ley de Competencia Económica, etc. En el ámbito fiscal desde el año 2020, tenemos tres diferentes espectros, que nos podemos dejar de contemplar: La razón de negocios; Materialidad; Sustancia económica; Estos espectros conllevan, a estudiar a profundidad, las prácticas actuales de las sociedades mercantiles. Definición de franquiciante o franquiciador Es la persona física o moral dueña de la marca que transmitirá la tecnología y explotación de esta, esta posee los derechos de la marca y los mecanismos u conocimientos técnicos y administrativos. Definición de franquiciado o franquiciatario 14 Es aquella persona que adquiere mediante un contrato y por tiempo determinado el derecho de utilizar una marca posicionada en el mercado, es decir que esta adquiere los derechos de comercializar bienes o servicios recibiendo los apoyos para la organización, administración y control del negocio, con la única finalidad de disminuir los riesgos de inversión. Derechos y obligaciones del franquiciante Derechos o Debe aceptar cuáles son los productos que puede vender y cuáles no. o Debe exigir que se mantenga la confidencialidad de las informaciones transmitidas. o Que el franquiciatario utilice los métodos de gestión que se le indiquen. o Respetar las normas establecidas para el acondicionamiento y mantenimiento del local o Respetar y utilizar los métodos publicitarios y promocionales para toda la red. o Tiene que respetar las fuentes de suministro homologadas y los pagos a efectuar al Franquiciante en las condiciones que se pacten. Obligaciones • Disponer de una marca, producto o servicio debidamente registrado e introducido en el mercado con éxito probado. • Transmitir claramente a los franquiciatarios el know-how de la franquicia. • Infraestructura suficiente para proporcionar el servicio adecuado • Contar con tiendas piloto, al menos tres, que demuestren la rentabilidad de la franquicia al franquiciatario. • Tener un manual operativo que garantice el éxito comercial y económico de la transacción. 15 • La actividad desarrollada no debe basarse en una demanda temporal o moda pasajera, y garantizar servicios permanentes, comunicación interna, investigación, apoyo y marketing. • Entregar un precontrato en el que se señalen los gastos, derechos y obligaciones. Derechos y obligaciones del franquiciatario Derechos o Utilizar la marca, la imagen corporativa y el modelo de negocio de la red de franquicias durante el tiempo estimado en el contrato. o Adquirir el “Know-how”, debe ser original, específico y actualizado. o Recibir asistencia preliminar, mediante “manuales operativos o de funcionamiento". o El franquiciatario debe facilitar la implantación de los nuevos establecimientos. o Recibir asistencia permanente. o La central suministra, periódicamente, y en el plazo establecido, los productos o servicios pactados. Obligaciones • Seguir estrictamente los métodos y sistemas relativos al funcionamiento del negocio establecidos por el Franquiciante. • Vender los productos y servicios que te proporcione el franquiciador. • Se debe guardar total secreto sobre las informaciones confidenciales que reciba del Franquiciante. • Sólo hay que utilizar los métodos de gestión que te indiquen. • Hay que acondicionar y mantener el local de acuerdo con las normas, imagen de marca y decoración, que establezca la central Franquiciante • Usar los métodos publicitarios y promocionales que se te indiquen. 16 • Debes respetar las fuentes de suministro homologadas y en las condiciones que se pacten. Requisitos del contrato de franquicia Además de constar por escrito debe incluir: 1. La zona geográfica en la que el franquiciatario ejercerá las actividades objeto del contrato. 2. La ubicación, dimensión mínima y características de las inversiones en infraestructura, respecto del establecimiento en el cual el franquiciatario ejercerá las actividades derivadas de la materia del contrato. 3. Las políticas de inventarios, mercadotecnia y publicidad, así como las disposiciones relativas al suministro de mercancías y contratación con proveedores, en el caso de que sean aplicables. 4. Las políticas, procedimientos y plazos relativos a los reembolsos, financiamientos y demás contraprestaciones a cargo de las partes en los términos convenidos en el contrato. 5. Los criterios y métodos aplicables a la determinación de los márgenes de utilidad y/o comisiones de los franquiciatarios. 6. Las características de la capacitación técnica y operativa del personal del franquiciatario, así como el método o la forma en que el franquiciante otorgará asistencia técnica. 7. Los criterios, métodos y procedimientos de supervisión, información, evaluación y calificación del desempeño, así como la calidad de los servicios a cargo del franquiciante y del franquiciatario; VIII. Establecer los términos y condiciones para subfranquiciar, en caso de que las partes así lo convengan. 17 8. Las causales para la terminación del contrato de franquicia 9. Los supuestos bajo los cuales podrán revisarse y, en su caso, modificarse de común acuerdo los términos o condiciones relativos al contrato de franquicia 10. No existirá obligación del franquiciatario de enajenar sus activos al franquiciante o a quien éste designe al término del contrato, salvo pacto en contrario. 11. No existirá obligación del franquiciatario de enajenar o transmitir al franquiciante en ningún momento, las acciones de su sociedad o hacerlo socio de esta, salvo pacto en contrario. Características clave en todo contrato de franquicia 1. Oneroso: El contrato de franquicia es oneroso porque una de las partes, en este caso el franquiciatario recibe una ventaja de valor a cambio de dinero a favor de la otra parte, el franquiciante. 2. Comunicativo: En el contrato de franquicia se establece cuáles son los derechos y obligaciones que les corresponde a cada parte, teniendo claros estos puntos, se presenta como una ventaja. 3. No formal: En el contrato de franquicia no se exige ninguna forma específica en que deba ser instrumentado. 4. Atípico: El contrato de franquicia no se encuentra legalmente regulado ni en el Código Civil o Ley nacional. 5. Consensual: El contrato de franquicia queda perfeccionado y adaptado de acuerdo con las partes involucradas para sus efectos jurídicos correspondientes. 18 6. Bilateral: El contrato de franquicia es bilateral porque cada una de las partes se encuentra obligada respecto a la otra, existiendo prestaciones recíprocas para cada una. 7. Tracto Sucesivo: Las obligaciones que se generan en el contrato de franquicia para cada parte no se agotan en el momento de la celebración del contrato, sino que perduran más allá de éste. CONTRATOS DE TRANSFERENCIA DE TECNOLOGÍA Referimos a la transmisión de información o conocimientos para el uso en una relación comercial. Cabe mencionar que este tipo de contrato es muy particular, ya que una vez iniciado nunca se podrá dar marcha atrás, simplemente por el hecho de que estamos transmitiendo información. Por ello, el contrato es de crucial importancia, de manera que todo quede bien planteado en él, incluyendo todas las consecuencias jurídicas y económicas de la operación. Frente a contratos de colaboración atípicos, onerosos, de trato sucesivo y basados en el principio de autonomía de la voluntad, además de ser contratos personalistas. Dentro de este tipo de contrato debemos diferenciar si existe o no una patente de por medio. Contratos de transferencia de tecnología con patente En este caso el documento se centra en ceder el derecho de explotación, así como el know-how, de la patente entre licitante (titular de la patente) y licenciatario. Con este contrato se pretende facilitar la 19 transferencia y explotación, así como fijar qué derechos y obligaciones tiene cada una de las partes. Contratos de transferencia de tecnología sin patente Aquí el contrato es más simple, ya que aúna dos partes, una que está interesada en adquirir un prototipo y la otra que está decidida a adquirirlo. La firma de este contrato tiene por objeto facilitar el proceso de compra. Tipos de contratos de transferencia de tecnología Como hemos mencionado existen diferentes tipos de contratos para transferir el uso de tecnología entre dos partes. Antes hemos realizado una clasificación muy básica que recae en el inicio de la acción; no obstante desde la OEPM realizan una clasificación orientativa en base al estudio de relaciones económicas internacionales y nacionales de este tipo de intercambio: o Acuerdo de confidencialidad, con el fin de mantener el secreto de la información compartida entre los entes que participen en la transacción. o Acuerdo de transferencia de material, es el que se suele firmar cuando existan derechos de propiedad intelectual o industrial que han de protegerse. o Licencia entre el público y la empresa. o Licencia entre empresas. o Investigación y desarrollo. 20 ¿Qué se debe tener en cuenta a la hora de realizar un contrato de transferencia de tecnología? Si te decantas por realizar este tipo de contrato, deberías tener fijados una serie de temas de manera previa para que el contrato refleje fielmente lo que precisan ambas partes: • Cesión vs licencia. Hay que ver el grado de implicación que se quiere llegar entre ambas partes, así como si se precisa asistencia técnica o no. En el caso de que se precise un mayor control se recomienda una licencia. • Establecer la posibilidad de que se registre la tecnología. • Ver si existe, o no, régimen de exclusividad. • Ver las contraprestaciones que van a tener ambas partes con la transferencia de tecnología. • Determinar si existen límites para establecer si se puede realizar una sublicencia o no. • Establecer si se va a realizar un pacto de no competencia y/o de confidencialidad. ¿Cómo realizar la transferencia de tecnología correctamente? La mejor base para el éxito de la transferencia de tecnología es la formulación completa y el desarrollo del proceso. No pueden corregir las deficiencias de formulación durante la transferencia de tecnología y la optimización del proceso solo puede proporcionar una mejora limitada. 21 Hay problemas que pueden aparecer y que solo podrían mejorarse de forma incremental mediante cambios en el proceso. La gran solución proviene del cambio de formulación, que debe hacerse al principio del proceso de desarrollo. Esto significa que es necesario que, al firmar los contratos de transferencia de tecnología, se aseguren tres puntos: • Objetivos claros y completos para el proyecto de desarrollo. • La definición de una estrategia. • La concreción de un plan de trabajo bien detallado. Además, habrá que establecer en ese acuerdo cuáles serán los métodos empleados para validar la idoneidad del producto desarrollado, que deberá tener éxito en la fabricación de rutina y cumplir con los requisitos reglamentarios que le sean de aplicación. La transferencia de tecnología no es una iniciativa simple y los equipos de fabricación se tienen que adaptar a las nuevas tecnologías y evitar el conformismo o la inercia. Aunque las cosas siempre se hayan hecho de una determinada manera, ha de quedar espacio para la mejora. Por esta razón, los contratos de transferencia de tecnología deben promover el equilibrio entre diseño y operaciones, al tiempo que fomentan la comunicación y el acuerdo mutuo entre la unidad de envío y la unidad de recepción. Recomendación práctica El contrato de transferencia de tecnología constituye una forma de expansión internacional interesante, pero que requiere analizar previamente algunas cuestiones esenciales: 22 Para tener en cuenta en la elección del tipo de alianza: • Cesión: transmisión de la tecnología propia que implica pérdida de la titularidad sobre ella e impide su uso por el cedente. • Licencia: concesión de un derecho de uso o explotación de la tecnología. En este caso hay mayor necesidad de control sobre cómo aplica la tecnología el socio local y también de prestación de asistencia técnica. Análisis sobre la protección de la tecnología en destino: • Posibilidad de registro de la tecnología. • Defensa frente a violación de terceros. Contenido del contrato (cesión/licencia) • Transmisión de titularidad de la tecnología / concesión de licencia de uso. • Contraprestación/royalties. • Régimen de exclusividad (licencia). • Asistencia técnica. • Pactos de confidencialidad y de no competencia. • Límites al derecho concedido (licencia): ¿derecho a sublicenciar? • Titularidad sobre las mejoras o desarrollos de la tecnología. • Aspectos formales: documento público e inscripción. 23 CONCLUSION Es importante conocer los mecanismos de protección en el país de destino en el que se va a ser aplicada por el socio local, e incluir en el contrato cláusulas con carácter principalmente disuasorio para evitar al máximo el incumplimiento de los pactos de confidencialidad y no competencia por parte del cesionario o licenciatario. El contrato de franquicia nos sirve para definir la relación que hay entre el franquiciante y el franquiciatario en la cual si se tiene un correcto trato entre ellos se evitarán los conflictos y los negocios que estén a su disposición se verán beneficiados es por eso que es necesario conocer las obligaciones y derechos que tienen cada uno. Es bueno conocer la normatividad de las franquicias por si en un futuro cercano trabajemos en una de ellas o seamos dueños. 24 BIBLIOGRAFIAS Enciclopedia-juridica.com. (2018, 28 abril). Emisión de obligaciones. Enciclopedia Jurídica. http://www.enciclopedia-juridica.com/d/emisi%C3%B3n-de-obligaciones/emisi%C3%B3n-deobligaciones.htm (26 de julio de 2019). Obtenido de Recursos Juridicos en México : https://recursosjuridicosmexico.blogspot.com/2019/07/contrato-de-coinversion.html Cristian Velasco. (10 de Diciembre de 2019). Obtenido de Derecho Mercantil: http://derechomercantil2009.blogspot.com/2009/12/joint-venture.html#comment-form DocPlayer. (28 de noviembre de 2014). Obtenido de Contrato de Coinversión: https://docplayer.es/38207160-Contrato-de-coinversion-celebrado-entre.html Fernandez, H. (s.f.). Economia Tic emprendedores. Obtenido de https://economiatic.com/joint-venture/ Jimenez, H. G. (s.f.). Inversion directa en el extranjero ycontratos administrativos. Obtenido de http://sgpwe.izt.uam.mx/files/users/uami/drgjh/Comercio_Onternacional/IDE_Y_CONTRATOS.pdf Juridica, L. (Enero de 2019). Información Jurudica inteligente. Obtenido de Contrato de Coinversión para la Constitución de sociedad: https://vlex.com.mx/vid/contrato-coinversion-constitucion-sociedad54866543 Llorens, A. (26 de Febrero de 2018). Futuro a fondo. Obtenido de La coinversión o cómo los grandes patrimonios diversifican en proyectos de economía real: https://www.futuroafondo.com/es/noticia/coinversion-o-como-grandes-patrimonios-diversificanen-proyectos-de-economiareal#:~:text=La%20coinversi%C3%B3n%20consiste%20en%20ir,elevada%20rentabilidad%20a%20la rgo%20plazo. 25 N. (2019, 24 junio). Diferencia entre Federación y Confederación. Derecho UNED. https://derechouned.com/libro/mercantil-1/4757-las-obligaciones Martínez, D. (2019, 12 enero). Contratos aplicables a la empresa mercantil y derecho bursátil. Prezi.Com. https://prezi.com/p/qaii5ssadiek/contratos-aplicables-a-la-empresa-mercantil-y-derecho-bursatil/ Asociacion Mexicana de Franquicias. (s.f.). Obtenido de Caracteristicas del contrato de franquicias : https://franquiciasdemexico.org.mx/contrato-de-franquicia-caracteristicas/ Asociacion mexicana de franquicias . (s.f.). Obtenido de https://franquiciasdemexico.org.mx/que-es-unafranquicia-y-como-funciona-todo-lo-que-tienes-que-saber/ EAE Business school. (12 de mayo de 2021). Obtenido de Claves de los contratos de transferencia de tecnología: https://retos-operaciones-logistica.eae.es/contratos-de-transferencia-de-tecnologiaque-son/ Mis abogados. (13 de Noviembre de 2016). Obtenido de Requisitos del contrto de franquicias: https://misabogados.com.mx/blog/11-requisitos-del-contrato-de-franquicia/ Santiago, L. A. (Ed.). (2014). Vision del emprendedor hacia las franquicias. Obtenido de http://ri.uaemex.mx/bitstream/handle/20.500.11799/21857/Visi%C3%B3n%20del%20Emprendedo r%20hacia%20las%20franquicias.pdf?sequence=1&isAllowed=y 26