Análisis Jurídico: Pago de Reposos Médicos en Venezuela

VALLES MARQUEZ HECTOR
ABOGADO
(Mención Cumlaude)
IPSA: 100.033 CAEB: 3.235
ANÁLISIS JURÍDICO
“Razones por la cual, El Patrono NO DEBE pagar el 33,33% del Salario
durante los Reposos Médicos de alguno de sus trabajadores”
En vista de las continuas consultas referente a este punto, he querido poner a la disposición de
ustedes un análisis jurídico que evidencie por qué NO DEBE PAGARSE EL 33,33% del
salario del trabajador cuando este está de reposo. Espero que esta explicación elimine sus dudas
y los trabajadores comprendan que si el IVSS no les paga el 100% de su salario de cotización,
es a dicho organismo a quien deben demandar no al patrono.
A continuación las razones que soportan mi criterio jurídico:
1. Está claro, que fundamentados en el PRINCIPIO DE LEGALIDAD debe existir una
norma jurídica que le otorgue ese derecho a los trabajadores y establezca además que
los patronos están obligados a pagar un salario del 33,33% a sus trabajadores durante
los periodos de reposo médico. Pues bien sencillamente NO EXISTE NINGUNA LEY
O NORMATIVA JURÍDICA QUE OBLIGUE A LOS PATRONOS A PAGAR UN
SALARIO DEL 33,33% A SUS TRABAJADORES DURANTE LOS PERIODOS
DE REPOSO MÉDICO. Esta afirmación, la fundamentaré en detalle a continuación.
2. Siendo que el Artículo 79 de la LOPCYMAT establece que el IVSS debe pagar una
PRESTACIÓN DINERARIA EQUIVAMENTE al 100% del salario cotizado A
PARTIR DEL 4to DÍA DE REPOSO y que el Patrono sólo pagará el 100% del Salario
los primeros TRES (O3) DÍAS del reposo únicamente. Queda evidenciado que NO HAY
DIFERENCIA ALGUNA ENTRE LO QUE PAGA EL IVSS Y EL SALARIO DEL
TRABAJADOR. Fíjese bien amigo lector; Siendo la LOPCYMAT una LEY
ORGÁNICA ESPECIALÍSIMA, que debe aplicarse con primacía al Reglamento
General de los Seguros Sociales, nos encontramos que el Artículo 141 de este último el
cual establece el pago de una INDEMNIZACIÓN DIARIA EQUIVALENTE A LAS
2/3 PARTES DEL PROMEDIO DIARIO DEL SALARIO, fue derogado por la
LOPCYMAT y por lo tanto es improcedente el reclamo de un pago por una pague una
diferencia que no existe.
3. Desde hace mucho tiempo atrás, el antes llamado Ministerio de Sanidad y Asistencia
Social ante la crisis de los Hospitales adscritos a dicho Ministerio, ordenó que los
Hospitales del IVSS atendieran a todas las personas estuviesen inscritos o no en el IVSS.
Esto, porque como recordarán, antes para ser atendido por el IVSS el asegurado debía
presentar su carnet y ligar que su empresa estuviera solvente para poder ser atendido.
Ahora bien, esta decisión fue ratificada por los Artículos 4, 5, 51 y 52 de la LEY
ORGÁNICA DEL SISTEMA DE SEGURIDAD SOCIAL publicada en la Gaceta
Oficial 39.912 en fecha 30 de Abril del 2012. Dichos Artículos establecen lo siguiente:
Como puede apreciar amigo lector, esta novedosa Norma Jurídica elimina la
discriminación que existía entre la expresión “La discapacidad temporal es la
contingencia que, a consecuencia de un accidente de trabajo o enfermedad
ocupacional” señalada en el Artículo 79 de la LOPCYMAT y la expresión “La
enfermedad o accidente común no ocupacional” señalada en el literal b del Artículo
72 de la LOTTT. Es decir; que independientemente de la contingencia del trabajador,
sea común o de trabajo, la incapacidad temporal del trabajador para prestar su servicio
personal a su patrono, lo enmarca dentro de los supuestos de “SUSPENSIÓN DE LA
RELACIÓN DE TRABAJO” establecidos en el Artículo 72 de la LOTTT. Fíjese que
por una parte, el Artículo 79 de la LOPCYMAT señala textualmente “se da lugar a una
suspensión de la relación de trabajo de conformidad con lo establecido en la Ley
Orgánica del Trabajo” sin especificar literal alguno; y por otra parte, ya el Reglamento
General de la Ley de Seguro social contemplaba textualmente lo siguiente: “En caso de
enfermedad o accidente que lo incapacite para el trabajo”. Así pues queda ratificado el
hecho de que sea cual sea la incapacidad del trabajador, el IVSS debe pagar una
prestación dineraria equivalente al 100% del salario cotizado por el trabajador. Por lo
que no existe diferencia alguna entre el monto que debe pagar el IVSS y el salario del
Trabajador.
4. Aunque el primer aparte del Artículo 73 de la LOTTT establece textualmente:
“(…Omissis) el patrono o la patrona pagará al trabajador o trabajadora la
diferencia entre su salario y lo que pague el ente competente en materia de
seguridad social. (Omissis…)”, esta diferencia NADA TIENE QUE VER CON EL
33,33% RECLAMADO POR LOS TRABAJADORES. La diferencia a que se refiere
este artículo se enmarca dentro de dos supuestos que son:
● PRIMER SUPUESTO: Si el patrono inscribe a uno de sus trabajadores en el
IVSS con un salario de cotización por ejemplo de Bs. 5000,00 y transcurre el
tiempo y dicho trabajador ya devenga un salario de Bs. 8.000,00 sin que el patrono
efectúe la actualización salarial obligatoria de dicho trabajador por ante el IVSS.
En virtud de que el IVSS pagará el 100% de Bs. 5000,00, el patrono a la luz de la
norma in comento quedará obligado a pagar mensualmente los Bs. 3000,00 de
diferencia con respecto al salario real del trabajador.
● SEGUNDO SUPUESTO: El Artículo 98 del Reglamento General de la Ley del
Seguro Social, establece taxativamente lo siguiente:
Actualmente si consideramos que el salario mínimo vigente está fijado en Bs.
6.746,98, el monto tope del salario de cotización será la cantidad de Bs. 33.734,90.
Así pues, si un trabajador devenga un salario de Bs. 60.000,00 mensual, el patrono
quedará obligado a pagar al mismo la diferencia con respecto a lo que pagará el
IVSS de Bs. 26.265,10.
Como puede apreciarse, las diferencias a que se refiere el Artículo 73 de la LOTTT
NADA TIENE QUE VER CON UN 33,33% QUE NO EXISTE
LEGALMENTE. Por lo que el reclamo de su pago es ilegal e improcedente.
5. Por otro lado, es importante señalar que el monto indicado por el IVSS es
una INDEMNIZACIÓN DIARIA y el monto señalado por la LOPCYMAT
es una PRESTACIÓN DINERARIA. O sea, que NO ES EL SALARIO LO
QUE EL IVSS LE ESTÁ PAGANDO AL TRABAJADOR. Razón por la
cual, al recibir el trabajador dicho pago se dará por cubierta la obligación
correspondiente sin ningún pago adicional que no obedezca a los supuestos
indicados en el punto anterior.
6. El JUZGADO TERCERO DE PRIMERA INSTANCIA DE JUICIO DEL
TRABAJOCIRCUNSCRIPCIÓN JUDICIAL DEL ESTADO LARA en
sentencia de fecha 08 de Junio del 2003 señaló textualmente lo siguiente:
"(…Omissis) La actora reclama en el libelo el salario retenido por reposo
médico en virtud de que la empresa le cancelaba un porcentaje 33% por
sueldo, y luego desde junio se lo dejó de pagar.
En ese sentido, señaló que la empresa siempre le venía cancelando la
diferencia de salario, a razón del 33% ya que el Seguro Social le cancelaba
sólo el 66%, pero de un día para otro al empresa le dejo de cancelar el
porcentaje de 33% adeudándole el mes de junio del año 2008, la cantidad de
Bs. 1000,89. (…Omissis)
(…Omissis) No obstante lo anterior, a los fines de resolver la procedencia
de los salarios retenidos reclamados, es oportuno señalar las normas que
regulan los casos de pre y post y los elementos de la relación de trabajo
durante estos períodos.
La Ley Orgánica del Trabajo como se dijo anteriormente en su Artículo 94
eiusdem, las
causales por las cuales se considera suspendida la relación de trabajo y al
efecto indica
entre otras: "(…) d) El descanso pre y postnatal (…)".
El Artículo 95 eiusdem establece textualmente lo siguiente:
Durante la suspensión, el trabajador no estará obligado a prestar el servicio
ni el patrono a pagar el salario.
Quedan a salvo las prestaciones establecidas por la Seguridad Social o por
la convención colectiva y los casos que por motivo de equidad determine el
Reglamento, dentro de las condiciones y límites que éste fije. (negritas mias)
Entonces, siendo que el Artículo 95 ya señalado deja a salvo las prestaciones
establecidas por la seguridad social, dentro de las disposiciones del Título
referido a las normas sobre protección a la maternidad en su Artículo 385
señala que durante el pre y el post la trabajadora tendrá derecho a una
indemnización para su mantenimiento, lo cual no es salario, veamos:
"(…) La trabajadora en estado de gravidez tendrá derecho a descanso durante
seis (06) semanas antes del parto y doce (12) semanas después, o por un
tiempo mayor a causa de una enfermedad que según dictamen médico sea
consecuencia del embarazo o del parto y que la incapacite para el trabajo.
En estos casos conservará su derecho al trabajo y a una indemnización para
su mantenimiento y el del niño, de acuerdo con lo establecido por la
seguridad social. (…)" (negritas mias)
Al respecto, la Ley del Seguro social, Gaceta Oficial Número 39.153 del 03
de abril de 2009, en su artículo 11 estipula lo siguiente:
"(…) las aseguradas tienen derecho a la prestación de médica que se requiera
con ocasión de su maternidad y a una indemnización diaria, durante los
permisos de maternidad y por adopción establecidos legalmente, lo cual no
podrá ser inferior al salario normal devengado por la beneficiaria en el mes
inmediatamente anterior a la iniciación de los permisos o a la fecha en que
éstos debieron otorgarse de conformidad con la ley (…)"
Asimismo, el Reglamento de la Ley del Seguro Social establece las pautas
para el cobro de dicha indemnización cuando dispone en sus artículos 141 y
143, lo siguiente:
(…) Artículo 141. En caso de enfermedad o accidente que le incapacite para
el trabajo, el asegurado tendrá derecho desde el cuarto (4°) día de
incapacidad y hasta cincuenta y dos (52) semanas consecutivas, a una
indemnización diaria equivalente a los dos tercios (2/3) del promedio diario
de salario, la cual se pagará por periodos vencidos. Dicho promedio se
determinará de la siguiente forma:
a. Se sumaran los salarios semanales sobre, los cuales se hubiere cotizado o
recibido prestaciones de dinero, durante el periodo señalado en el último
documento de comprobación de derechos emitido por el Instituto. El total así
obtenido se dividirá entre el número de semanas de que conste dicho periodo;
y
b. El cuociente resultado de la operación indicada en la letra anterior se
dividirá entre siete (7) para obtener así el promedio diario del salario.
Artículo 143. Las aseguradas tienen derecho en caso de maternidad, a una
indemnización diaria, equivalente a la que le correspondería por incapacidad
temporal, la cual se pagará desde seis (6) semanas antes de la fecha probable
de parto y a contar del día de alumbramiento durante seis (6) semanas o más".
Entonces, como se pudo observar las disposiciones legales establecidas,
referentes a la protección a la maternidad, invoca que la mujer en estado de
gravidez gozará de licencias, antes del parto y aún después del parto por
períodos de tiempo preestablecidos, periodos estos establecidos en nuestra
normativa legal vigente, en los cuales percibirá a título de indemnización el
equivalente a 2/3 de su salario por parte del Instituto Venezolano de los
Seguros Sociales. Asi se decide.En relación a lo anterior, se tiene en consecuencia, que no es procedente
el reclamo efectuado en relación a este punto específico, en vista de que
le corresponde al Seguro Social el pago de la indemnización diaria
objeto de reposo pre y postnatal en el presente caso bajo un coeficiente
porcentual de 2/3 lo que resulta un 66,33% del promedio diario del
salario pagaderos en periodos vencidos, a tenor de lo dispuesto en el
artículo 141 del Reglamento de la Ley del Seguro Social, por lo que no
existe para los patronos (en ese caso, el demandado) obligación alguna
de pagar el salario durante estos periodos salvo acuerdo o condiciones
beneficiosas lo cual no es el caso que nos ocupa. Así se decide.-"
Por todo lo anteriormente expuesto, es que sostengo mi criterio jurídico de que los
patronos no están en la obligación de pagar el 33,33% del salario a sus trabajadores
cuando ellos se encuentren de reposo médico. Sólo deben de pagarle el 100% del
salario los 3 primeros días iniciales del reposo médico.
VALLES MARQUEZ HECTOR
ABOGADO
(Mención Cumlaude)
IPSA: 100.033 CAEB: 3.235