ESQUEMA DILIGENCIAS PRELIMINARES

DILIGENCIAS PRELIMINARES
COMPETENCIA
(art. 257 LEC)
REGLA GENERAL
Juez de 1ª Instancia (de lo Mercantil, cuando
proceda) del domicilio de quien deba declarar,
exhibir ointervenir en las diligencias preliminares.
REGLA ESPECIAL
En los casos de los núm. 6.º, 7.º, 8.º y 9.º del art.
256.1: tribunal ante el que deba presentarse la
demanda posterior.
REPRESENTACIÓN Y
DEFENSA
(art. 23 y 31 LEC)
Preceptivo abogado y procurador en función del procedimiento, salvo
para las diligencias urgentes.
CONTENIDO
‐ Expresión de los fundamentos
‐ Referencia circunstanciada del asunto objeto
del juicio posterior
‐ Debe ofrecer caución
SOLICITUD
(art. 256.2 y 3 LEC)
5 días
DECISIÓN
(art. 258 LEC)
NO ACUERDA
Auto recurrible en
apelación
‐ Accede a la
pretensión
‐ Fija caución
‐ Practica diligencia
ACUERDA
Auto irrecurrible
Citación práctica
No presta caución
3 días
Decreto de archivo
de actuaciones (Art.
258.3 LEC)
Se opone
10 días
No practica diligencia
ni se opone
Practica diligencia
Auto acordando las
medidas del art. 261
LEC
Auto sobre la
aplicación de la
caución (Art. 262 LEC)
5 días
Impugnación
5 días
5 días
VISTA JUICIO VERBAL
(art. 260 LEC)
OPOSICIÓN INJUSTIFICADA
Auto irrecurrible acordando practica de
diligencias preliminares
Condena al requerido al
pago de costas
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OPOSICIÓN JUSTIFICADA
Auto denegando diligencias preliminares,
recurrible en apelación
Auto sobre la aplicación de
la caución (Art. 262 LEC)
1
5 días
ANÁLISIS PRÁCTICO
DILIGENCIAS PRELIMINARES
REGULACIÓN
(arts. 437 a 447 LEC)
Ley de Enjuiciamiento Civil 1/2000, de 7 de Enero, LIBRO II, “De los procesos declarativos”
Título I. “ De las disposiciones comunes a los procesos declarativos”.
•
Cap. II De las diligencias preliminares.
o
CAUCIÓN.
Archivo por no prestación. Art. 258.3. LEC
Formas. Arts. 256.3 y 64.2. LEC
Ofrecimiento. Art. 256.3. LEC
Decisión sobre la aplicación. Art. 262.1. LEC
Devolución del remanente. Art. 262.2. LEC
Perdida por no presentación de demanda en plazo. Art. 256.3. LEC
Plazo de prestación. Art. 258.3. LEC
o
CLASES.
De cuestiones relativas a la capacidad y legitimación. Art. 256.1.1º. LEC
De exhibición del objeto del pleito futuro. Art. 256.1.2º. LEC
De exhibición del acto de última voluntad. Art. 256.1.3º. LEC
De exhibición de cuentas de la sociedad o comunidad. Art. 256.1.4º. LEC
De exhibición de contrato seguro. Art. 256.1.5º. LEC
De exhibición de historia clínica al centro sanitario o profesional que la
custodie. Art. 256.5º.bis. LEC
De consumidores y usuarios para individualizar a afectados. Art. 256.1.6º.
LEC
De cuestiones relativas a acción por infracción de un derecho de propiedad
industrial o de un derecho de propiedad intelectual. Art. 256.7º,8º,10º y 11º LEC
De cuestiones relativas a diligencias y averiguaciones que, para la protección
de determinados derechos, previstas en correspondientes leyes especiales. Art.
256.1.9º LEC
o
COMPETENCIA EN GENERAL. Art. 257.1. LEC
o
COMPETENCIA EN CONSUMIDORES Y USUARIOS. Art. 257.1. LEC
o
CONFLICTO DE COMPETENCIA. Art. 257.2. LEC
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o
COSTAS. Arts. 256.3 y 260.3. LEC
o
DECLINATORIA: INADMISIÓN. Art. 257.2. LEC
o
GASTOS. Art. 256.3. LEC
o
PROCEDIMIENTO.
Solicitud. Art. 256.2. LEC
Resolución sobre la admisión. Art. 258.1. LEC
Citación para la práctica. Art. 259.1. LEC
Oposición. Art. 260. LEC
Vista. Art. 260.1 y 260.2. LEC
Resolución sobre la oposición. Art. 260.2. LEC
o
NEGATIVA A LLEVAR A CABO LA DILIGENCIA
De cuestiones relativas a la capacidad y legitimación. Art. 261.1ª. LEC
De exhibición del objeto del pleito futuro. Art. 261.3 ª. LEC
De exhibición de documentos contables. Art. 261.4ª. LEC
De exhibición de títulos y documentos. Art. 261.2ª. LEC
De consumidores y usuarios para individualizar a afectados. Art. 261. 5ª. LEC
o
OPOSICIÓN. Art. 260. LEC
o
PLAZO
Para interponer la demanda posterior. Art. 256.3. LEC
De resolución. Art. 258.1. LEC
De práctica de la diligencia preliminar. Art. 259.1. LEC
Para prestar la caución. Art. 258.3. LEC
De oposición. Art. 260.1. LEC
o
RECURSOS.
Contra el Auto que acuerde diligencias preliminares. Art. 258.2. LEC
Contra el Auto denegatorio de diligencias preliminares. Art. 258.2. LEC
Contra el Auto estimatorio de la oposición. Art. 260.3. LEC
Contra el Auto denegatorio de la oposición. Art. 260.4. LEC
o
REQUISITOS. Art. 258.1. LEC
CLASES DE DILIGENCIAS
PRELIMINARES
DILIGENCIAS PRELIMINARES PERSONALES
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o
DECLARACION O EXHIBICION DE HECHOS Y DOCUMENTOS RELATIVOS A LA
CAPACIDAD, REPRESENTACION Y LEGITIMACION.
Por petición de que la persona a quien se dirigiría la demanda declare, bajo
juramento o promesa de decir verdad, sobre algún hecho relativo a su
capacidad, representación o legitimación, cuyo conocimiento sea necesario
para el pleito, o exhiba los documentos en los que conste dicha capacidad,
representación o legitimación. Art. 256.1.1º. LEC
1. Quedan englobados de este modo, tanto hechos relativos a la
capacidad como a la representación y la legitimación.
2. La
diligencia
consistirá
en
declaración
(equivalente
a
un
interrogatorio de parte) o en exhibición de documentos relativos a
estos requisitos.
3. Legitimación:
–
La activa corresponde al futuro demandante. La pasiva al
que será demandado e incluso podría extenderse a terceros
ajenos al proceso. Nota: a pesar de que existe discusión
doctrinal al respecto y a la espera de lo que determine la
jurisprudencia, ello entendemos, debe ser así si se tienen en
cuenta los efectos que el art. 261 atribuye a la no prestación
o no colaboración. Si se trata de documentos en poder de
terceros otra vía podría ser la del art. 330 LEC.
o
AVERIGUACIÓN DE INTEGRANTES DE GRUPOS DE CONSUMIDORES
Por petición de quien pretenda iniciar un proceso para la defensa de los
intereses colectivos de consumidores y usuarios al objeto de concretar a los
integrantes del grupo de afectados cuando, no estando determinados, sean
fácilmente determinables. A tal efecto el tribunal adoptará las medidas
oportunas para la averiguación de los integrantes del grupo, de acuerdo a las
circunstancias del caso y conforme a los datos suministrados por el
solicitante, incluyendo el requerimiento al demandado para que colabore en
dicha determinación. Art. 256.1.6º. LEC
DILIGENCIAS PRELIMINARES REALES
o
EXHIBICIÓN DE COSAS OBJETO DE FUTURO LITIGIO
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Mediante solicitud de que la persona a la que se pretende demandar exhiba
la cosa que tenga en su poder y a la que se haya de referir el juicio. Art.
256.1.2º. LEC
1. Dada la redacción del precepto es indiferente que se ejercite una
acción real, personal o mixta.
2. Existe discusión si se refiere exclusivamente a cosas muebles o
también deben englobarse los inmuebles. Nota: entendemos que la
nueva redacción que elude cualquier referencia a la palabra mueble
parece abrir esta última posibilidad.
3. Legitimación:
–
La activa corresponde al futuro demandante. La pasiva al
que será demandado.
o
EXHIBICIÓN DE DOCUMENTOS SUCESORIOS
Por petición del que se considere heredero, coheredero o legatario, de
exhibición, por quien lo tenga en su poder, del acto de última voluntad del
causante de la herencia o legado. Art. 256.1.3º. LEC. Nota: no debe perderse
de vista la normativa notarial.
o
EXHIBICIÓN DE DOCUMENTOS Y CUENTAS DE UNA COMUNIDAD O SOCIEDAD
Por petición de un socio o comunero para que se le exhiban los documentos
y cuentas de la sociedad o comunidad, dirigida a éstas o al consocio o
condueño que los tenga en su poder. Art. 256.1.4º. LEC
1. Se refiere en sentido amplio a cualquier documento, debiendo
tenerse en cuenta, tanto las previsiones de leyes especiales
referentes al derecho de información de los socios como las normas
referentes al secreto en general de la contabilidad empresarial,
evitando así un uso abusivo de esta facultad.
2. Tiene que existir correspondencia entre la información solicitada y el
objeto del proceso a interponer. (Ver presupuestos materiales)
3. Legitimación:
–
La activa corresponde al socio o comunero. La pasiva debe
entenderse en un sentido amplio, englobando no solo otros
socios y comuneros, sino también responsables de órganos
de administración.
o
EXHIBICIÓN DE CONTRATO DE SEGURO
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Por petición del que se considere perjudicado por un hecho que pudiera
estar cubierto por seguro de responsabilidad civil, de que se exhiba el
contrato de seguro por quien lo tenga en su poder. Art. 256.1.5º. LEC
1. Legitimación:
–
La activa corresponde al futuro demandante, cualquier
perjudicado. La pasiva se debe atribuir a la compañía de
seguros o al asegurado que tenga en su poder el
correspondiente contrato.
o
EXHIBICIÓN DE HISTORIAL MÉDICO
Por la petición de la historia clínica al centro sanitario o profesional que la
custodie, en las condiciones y con el contenido que establece la ley. Art.
256.1.5º.bis LEC
o
CUESTIONES RELATIVAS A INFRACCIÓN DE DERECHO DE PROPIEDAD INDUSTRIAL O
INTELECTUAL
Mediante la solicitud, formulada por quien pretenda ejercitar una acción por
infracción de un derecho de propiedad industrial o de un derecho de
propiedad intelectual cometida mediante actos que no puedan considerarse
realizados por meros consumidores finales de buena fe y sin ánimo de
obtención de beneficios económicos o comerciales, de diligencias de
obtención de datos sobre el posible infractor, el origen y redes de
distribución de las obras, mercancías o servicios que infringen un derecho de
propiedad intelectual o de propiedad industrial y, en particular, los
siguientes:
1. Los nombres y direcciones de los productores, fabricantes,
distribuidores, suministradores y prestadores de las mercancías y
servicios, así como de quienes, con fines comerciales, hubieran
estado en posesión de las mercancías.
2. Los nombres y direcciones de los mayoristas y minoristas a quienes
se hubieren distribuido las mercancías o servicios.
3. Las cantidades producidas, fabricadas, entregadas, recibidas o
encargadas, y las cantidades satisfechas como precio por las
mercancías o servicios de que se trate y los modelos y características
técnicas de las mercancías. Art. 256.1.7º
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Por petición de quien pretenda ejercitar una acción por infracción de un
derecho de propiedad industrial o de un derecho de propiedad intelectual
cometida mediante actos desarrollados a escala comercial, de la exhibición
de los documentos bancarios, financieros, comerciales o aduaneros,
producidos en un determinado tiempo y que se presuman en poder de quien
sería demandado como responsable. La solicitud deberá acompañarse de un
principio de prueba de la realidad de la infracción que podrá consistir en la
presentación de una muestra de los ejemplares, mercancías o productos en
los que materialice aquella infracción. El solicitante podrá pedir que el
Secretario extienda testimonio de los documentos exhibidos si el requerido
no estuviera dispuesto a desprenderse del documento para su incorporación
a la diligencia practicada. Igual solicitud podrá formular en relación con lo
establecido en el último párrafo del número anterior. A los efectos de los
números 7.º y 8.º de este apartado, se entiende por actos desarrollados a
escala comercial aquellos que son realizados para obtener beneficios
económicos o comerciales directos o indirectos. Art. 256.1.8º LEC
Por petición, de quien pretenda ejercitar una acción por infracción de un
derecho de propiedad industrial o de un derecho de propiedad intelectual,
para que se identifique al prestador de un servicio de la sociedad de la
información sobre el que concurran indicios razonables de que está
poniendo a disposición o difundiendo de forma directa o indirecta,
contenidos, obras o prestaciones objeto de tal derecho sin que se cumplan
los requisitos establecidos por la legislación de propiedad industrial o de
propiedad intelectual, considerando la existencia de un nivel apreciable de
audiencia en España de dicho prestador o un volumen, asimismo apreciable,
de obras y prestaciones protegidas no autorizadas puestas a disposición o
difundidas. La solicitud estará referida a la obtención de los datos necesarios
para llevar a cabo la identificación y podrá dirigirse a los prestadores de
servicios de la sociedad de la información, de pagos electrónicos y de
publicidad que mantengan o hayan mantenido en los últimos doce meses
relaciones de prestación de un servicio con el prestador de servicios de la
sociedad de la información que se desee identificar. Los citados prestadores
proporcionarán la información solicitada, siempre que ésta pueda extraerse
de los datos de que dispongan o conserven como resultado de la relación de
servicio que mantengan o hayan mantenido con el prestador de servicios
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objeto de identificación, salvo los datos que exclusivamente estuvieran
siendo objeto de tratamiento por un proveedor de servicios de Internet en
cumplimiento de lo dispuesto en la Ley 25/2007, de 18 de octubre, de
conservación de datos relativos a las comunicaciones electrónicas y a las
redes públicas de comunicaciones. Art. 256.1.10º LEC
Mediante la solicitud, formulada por el titular de un derecho de propiedad
intelectual que pretenda ejercitar una acción por infracción del mismo, de
que un prestador de servicios de la sociedad de la información aporte los
datos necesarios para llevar a cabo la identificación de un usuario de sus
servicios, con el que mantengan o hayan mantenido en los últimos doce
meses relaciones de prestación de un servicio, sobre el que concurran
indicios razonables de que está poniendo a disposición o difundiendo de
forma directa o indirecta, contenidos, obras o prestaciones objeto de tal
derecho sin que se cumplan los requisitos establecidos por la legislación de
propiedad intelectual, y mediante actos que no puedan considerarse
realizados por meros consumidores finales de buena fe y sin ánimo de
obtención de beneficios económicos o comerciales, teniendo en cuenta el
volumen apreciable de obras y prestaciones protegidas no autorizadas
puestas a disposición o difundidas. Art. 256.1.11º LEC
o
DILIGENCIAS PRELIMINARES PREVISTAS EN LEYES ESPECIALES
Por petición de las diligencias y averiguaciones que, para la protección de
determinados derechos, prevean las correspondientes leyes especiales. Art.
256.1.9º LEC
COMPETENCIA
(Art. 257 LEC)
Competencia objetiva y territorial: Art. 257.1 LEC
o
Competencia objetiva
Juzgados de Primera Instancia y Mercantil. Nota: La referencia expresa que
hace el art. 257.1 al Juez de Primera Instancia parece excluir la posibilidad de
que los Juzgados de Paz conozcan de diligencias preliminares.
o
Competencia territorial
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Juzgado del domicilio de la persona que ha de declarar, exhibir o intervenir,
tratándose de diligencias relativas a la capacidad, representación y
legitimación del art. 256.1.1º, de exhibición del objeto del pleito futuro, art.
256.1.2º, de exhibición del acto de última voluntad, art. 256.1.3º, de
exhibición de cuentas de la sociedad o comunidad, art. 256.1.4º, o por
último de exhibición de contrato seguro, art. 256.1.5º. LEC
Juzgado del Tribunal competente para conocer de la demanda principal
tratándose de diligencias preliminares referidas a consumidores y usuarios
del art. 256.1.6º. LEC. Nota: deberán acudirse, de este modo, a las reglas
generales y especiales que fijan foros de competencia, arts. 50, 51 y otros de
la LEC.
o
Examen de la competencia:
A INSTANCIA DE PARTE. Art. 257.2. LEC
1. No se admite declinatoria del requerido en las diligencias
preliminares.
2. No se produce sumisión tácita por la solicitud, ya que se trata de un
fuero que goza de autonomía propia y que no puede alterar las
reglas generales de competencia.
DE OFICIO. Art. 257.2. LEC
1. Examen de la competencia objetiva y territorial.
2. Si se considera carente de competencia objetiva y territorial:
–
Audiencia del solicitante y del Ministerio Fiscal.
–
Auto absteniéndose de conocer.
–
Remisión a las partes para su planteamiento ante el órgano
jurisdiccional competente.
3. Si éste último, a su vez, se considera incompetente dará lugar a un
conflicto negativo de competencia que se resolverá por los trámites
del art. 60 LEC.
LEGITIMACIÓN
NO PUEDEN DECRETARSE DE OFICIO.
o
Nota: a salvo la previsión del art. 256.1.6º LEC que faculta al Juez para una vez
planteada la solicitud adoptar las medidas oportunas para la averiguación de los
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integrantes del grupo de afectados en materia de consumidores y usuarios, es el
solicitante el que tiene la carga de concretar la diligencia y los destinatarios de la
misma.
NECESARIA INSTANCIA DE PARTE
o
La legitimación activa corresponde al interesado que será el futuro demandante y la
pasiva al futuro demandado, discutiéndose la legitimación de terceros. (ver las
diferentes medidas)
POSTULACIÓN Y DEFENSA
(Art. 23 y 31 LEC)
La LEC guarda silencio sobre la intervención de Abogado y Procurador en estas actuaciones.
Por ello, según nuestro criterio, resultan de aplicación las reglas generales de postulación y
defensa de los arts. 23 y 31, por lo cual, la intervención de Abogado y Procurador dependerá
del proceso a interponer y de la intervención preceptiva o no de dichos profesionales en el
mismo.
Nota: No obstante, podría alegarse, como hacen algunos autores, que las diligencias
preliminares, ante el “periculum in mora” pueden tener carácter urgente resultando de
aplicación los arts. 23.2.3º y 31.2.2º que excluyen la preceptiva intervención de aquellos
cuando se trata de “medidas urgentes con anterioridad al juicio”. No es este nuestro criterio.
Salvo que se trate de supuestos concretos en los que se puede producir la desaparición de
documentos que justifiquen dicha urgencia lo que en cualquier caso deberá justificarse
cumplidamente, estas actuaciones no tienen dicho carácter. Por eso, concluimos que estas
actuaciones no justifican tratamiento diferenciado en cuanto a la postulación y defensa.
PRÓXIMA PENDENCIA DEL
PROCESO
Una vez presentada la solicitud se subordinan:
o
A la presentación efectiva de la demanda en un mes desde la terminación de dichas
diligencias. En caso contrario se producirá la perdida de la caución. Art. 256.3. LEC
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o
A la prestación efectiva de la caución ofrecida, dentro de los tres días siguientes a la
notificación del Auto de concesión, en caso contrario se archivarán las actuaciones.
Art. 258.3. LEC. Nota: A pesar de la dicción literal del artículo el plazo para constituir
la caución ofrecida debe ser de tres días desde la notificación del auto, no desde su
fecha.
PROCEDIMIENTO
(Art. 257 LEC)
SOLICITUD. Art. 256 LEC
o
Hechos:
Identificación del órgano jurisdiccional competente.
Identificación del solicitante y de la persona cuya intervención se precisa en
función de la diligencia solicitada.
Descripción de los hechos que darán lugar a la futura demanda,
especificando el objeto de la futura litis. Nota: a ello se refiere el art. 256.2 al
hablar de “la referencia circunstanciada al asunto objeto del juicio que se
quiera preparar”
Todos los hechos que acreditan los requisitos legales: tipicidad legal,
adecuación de la medida al futuro proceso, justa causa e interés legítimo.
El ofrecimiento de caución, para responder tanto de los gastos que conlleve
la práctica de la misma como de los daños que se puedan causar a aquel que
viene obligado a su práctica, expresando cual de los tipos se está dispuesto a
constituir y justificando el importe de la misma.
Todo ello, acompañado de los documentos procesales y de fondo que
justifiquen dichos requisitos.
o
Petición :
Que se acceda a la diligencia preliminar solicitada (véase elenco de medidas),
especificando concretamente la misma. y el lugar donde se debe proceder a
su práctica.
Que si se produce la negativa de la persona citada y requerida: Art. 261 LEC
1. Tratándose de diligencias relativas a la capacidad, representación y
legitimación.
del
art.
256.1.1º,
se tenga
por respondidas
afirmativamente las preguntas que el solicitante hubiera formulado.
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2. Tratándose de exhibición del objeto del pleito futuro del art.
256.1.2º, y sabiendo o presumiendo el lugar donde se encuentra que
se ordene la entrada y registro poniéndolos a disposición del
solicitante y que se acuerde el depósito o medida de garantía para su
conservación.
3. Tratándose de exhibición del acto de última voluntad del art. 256.1.
3º, se ordene la entrada y registro en el lugar en el que existan
indicios racionales de que puedan hallarse, y encontrados se pongan
a disposición del solicitante en la sede del Tribunal.
4. Tratándose de exhibición de cuentas de la sociedad o comunidad del
art. 256.1.4º, se tengan por ciertos los datos presentados por el
solicitante.
5. Tratándose de exhibición de contrato seguro, art. 256.1.5º, se
ordene la entrada y registro en el lugar en el que existan indicios
racionales de que puedan hallarse, y encontrados se pongan a
disposición del solicitante en la sede del Tribunal.
6. Tratándose de diligencias preliminares referidas a consumidores y
usuarios para individualizar a afectados del art. 256.1.6º, que se
acuerden las medidas de intervención necesarias, incluida la de
entrada y registro, para encontrar los documentos o datos precisos,
sin perjuicio de la responsabilidad penal en que se pudiere incurrir
por desobediencia a la autoridad judicial. Iguales medidas ordenará
el tribunal en los casos de los números 5 bis, 7.º y 8.º del apartado 1
del artículo 256, ante la negativa del requerido a la exhibición de
documentos.
RESOLUCIÓN SOBRE LA SOLICITUD. Arts. 258 y 259 LEC
o
Resolución: Auto sin necesidad de audiencia del requerido.
o
Contenido:
Concesión de la medida. Art. 258.1 LEC.
1. Fijará con precisión la diligencia concreta a practicar. Nota: esta
medida corresponderá con la solicitada excepto en el caso del art.
256.1.6º en el cual se concede al Tribunal amplias facultades para
acordar cualesquiera otras dirigidas a la identificación del grupo de
afectados.
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2. Fijará la caución: forma, cuantía y plazo de prestación (tres días) con
apercibimiento de que en caso de no realización se archivarán las
actuaciones. Art. 258.3 LEC.
3. Fijará el día y lugar en el cual habrá de practicarse la diligencia
concedida. (en la Secretaría del Tribunal o en cualquier otro lugar,
como por ejemplo serían el domicilio del solicitante o de aquel a
quien se pide la exhibición) para ello citará a los interesados
requiriéndoles para que lleven a efecto la diligencia acordada. Nota:
existen discusiones sobre la comprensión de dicho precepto, algunos
autores indican la conveniencia de señalar un día para la practica,
entendiendo que habida cuenta que el párrafo segundo del
mencionado precepto señala que puede el solicitante acudir a la
sede del Tribunal asesorado por un experto en la materia, siempre
respetando el plazo legal de 10 días. No es este nuestro criterio, lo
realmente relevante es que se practiquen dentro de los 10 días
siguientes a la notificación de la citación o requerimiento, siendo
irrelevante que la intervención del requerido y solicitante sea
simultanea o sucesiva.
Denegación de la medida. Art. 258.2 LEC.
1. Motivos:
–
Diligencia preliminar no prevista legalmente en los
diferentes números del art. 256.1 LEC o en las leyes
especiales. Nota: si se sigue la teoría del numerus clausus.
–
Inadecuación de la medida solicitada al objeto del futuro
pleito.
o
–
No concurrencia de justa causa para la adopción.
–
Falta de interés legitimo.
–
No ofrecimiento de caución.
Plazo:
5 días, desde la presentación de la solicitud .
PRACTICA Arts. 259 y 261 LEC
o
Forma: Libertad de forma, en una vista o mediante actuaciones sucesivas del
requerido y solicitante con la posibilidad de éste último de acudir asesorado con un
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experto en la materia. Art. 259.1 LEC. Nota: téngase en cuenta otros preceptos
relativos a la exhibición de documentos o interrogatorio de parte de los arts. 327,
328 y ss y 301 y ss respectivamente.
o
Lugar: En la sede del Tribunal (Secretaría) o en el domicilio del solicitante o requerido
(será lo normal), o en cualquier otro lugar.
o
Negativa a la práctica de diligencias:
Nota: téngase en cuenta que se penaliza el silencio, por ello si la parte
requerida no está conforme con la diligencia solicitada y admitida, deberá
oponerse en cinco días pero no guardar silencio que se sanciona duramente
por la LEC.
Resolución: Auto
Efectos: Art. 261 LEC
1. Tratándose de diligencias relativas a la capacidad, representación y
legitimación. art. 256.1.1º, se podrá tener por respondidas
afirmativamente las preguntas que el solicitante hubiera formulado y
los hechos admitidos a efectos de un proceso ulterior. Nota; vista la
literalidad del precepto se trata de una opción no teniendo carácter
vinculante como se deduce del término podrá.
2. Tratándose de exhibición del acto de última voluntad, art. 256.1.3º,
se ordenará la entrada y registro en el lugar en el que existan indicios
racionales de que puedan hallarse, y encontrados se pongan a
disposición del solicitante en la sede del Tribunal. Nota: este
precepto sufre duras críticas en cuanto a las consecuencias, y no
debe perderse de vista que tratándose de testamentos debe tenerse
en cuenta la normativa notarial
3. Tratándose de exhibición del objeto del pleito futuro, art. 256.1.2º,
se adoptarán las medidas previstas en el número anterior y además
se podrá pedir el depósito o medida de garantía más adecuada a la
conservación de aquella.
4. Tratándose de exhibición de cuentas de la sociedad o comunidad,
art. 256.1.4º, que se tengan por ciertos los datos presentados por el
solicitante.
5. Tratándose de exhibición de contrato seguro, art. 256.1.5º, se
ordenará la entrada y registro en el lugar en el que existan indicios
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racionales de que puedan hallarse, y encontrados que se pongan a
disposición del solicitante en la sede del Tribunal.
6. Tratándose de diligencias preliminares referidas a consumidores y
usuarios para individualizar a afectados del art. 256.1.6º, que se
acuerden las medidas de intervención necesarias, incluida la de
entrada y registro, para encontrar los documentos o datos precisos,
sin perjuicio de la responsabilidad penal en que se pudiere incurrir
por desobediencia a la autoridad judicial. Iguales medidas ordenará
el tribunal en los casos de los números 5 bis, 7.º y 8.º del apartado 1
del artículo 256, ante la negativa del requerido a la exhibición de
documentos.
OPOSICION Art. 260 LEC
o
Regla general:
Las diligencias preliminares se adoptarán sin audiencia del requerido. No
obstante, éste puede oponerse a su práctica antes de que se proceda al
cumplimento forzoso del requerimiento.
o
Forma:
Por escrito.
o
Contenido y motivos:
Inadecuación de la medida al procedimiento.
Falta de justa causa.
Falta de interés legítimo.
Falta de presentación de caución o insuficiencia de la misma
o
Plazo:
5 días, desde el siguiente a la recepción de la citación y requerimiento.
Trámites y efectos: Se dará traslado de la oposición al requirente, quien
podrá impugnarla por escrito en el plazo de cinco días. Las partes, en sus
respectivos escritos de oposición y de impugnación de ésta, podrán solicitar
la celebración de vista, siguiéndose los trámites previstos para los juicios
verbales.
o
Resolución: Auto una vez celebrada la vista.
Estimatorio de la oposición. Art. 260.2 y 260.4 LEC.
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1. o
Si la solicitud es injustificada o se incumplen los restantes
requisitos se acogerá la oposición dando por finalizado el
procedimiento, sin perjuicio de que puedan ejercitarse la acciones
oportunas por vía de demanda, con condena en costas al solicitante,
como regla general, aplicando combinadamente el art. 256.3 y el
criterio del vencimiento del art. 394 LEC
Desestimatorio de la oposición. Art. 260.3 LEC.
1. Condena en costas al requerido. Nota: llama la atención la redacción
del precepto que indica que tan solo se le condenará por las costas
del incidente de oposición, siendo el resto de los gastos y costa a
cargo del solicitante, sin perjuicio de la eventual inclusión en la
ulterior condena en costas una vez tasadas las del pleito ulterior.
o
Plazo:
5 días, desde la terminación de la vista.
CAUCIÓN
(Art. 257 LEC)
TRAMITACIÓN
o
Regla general:
El solicitante responde de los gastos que se ocasionen a las personas que
intervengan en las diligencias preliminares.
Por ello, debe ofrecer y prestar caución para responder de los gastos y de los
daños y perjuicios que se causen a los mismos. Art. 256.3 LEC.
o
Tramitación:
Ofrecimiento en el escrito de solicitud.
Fijación en el Auto de concesión de la diligencia preliminar.
Constitución.
Aplicación de la caución.
Devolución del remanente.
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Nota: Debe diferenciarse entre: El OFRECIMIENTO de la caución que debe
realizarse en la propia solicitud de la diligencia preliminar y la PRESTACIÓN
de la misma que deberá constituirse en el plazo de 3 días contados desde la
notificación de auto que conceda las diligencia planteada.
OFRECIMIENTO
o
Forma:
Se ofrecerá normalmente en el mismo escrito de petición acompañado, si se
considera conveniente, de los documentos que justifiquen la cuantía de
misma, con los argumentos referentes a los gastos que conllevará su práctica
así como la solvencia del peticionario.
FIJACIÓN DE LA FORMA Y CUANTÍA
o
En el Auto en el que se acuerde la diligencia preliminar se fijará aquella.
CONSTITUCIÓN.
o
Forma y plazo: En 3 días, desde la notificación del auto que concede las mismas. Arts.
256.3 y 64.2 LEC.
Dinero efectivo.
Aval solidario de duración indefinida y pagadero a primer requerimiento
emitido por entidad de crédito o sociedad de garantía recíproca.
Cualquier otro medio que garantice la inmediata disponibilidad.
APLICACIÓN DE LA CAUCIÓN. Art. 262 LEC
o
Nota: se propone por la doctrina, ante la insuficiencia legislativa que el incidente de
resolución sobre el destino de la caución siga los trámites de los incidentes, arts. 387
y ss o la liquidación de daños y perjuicios de los arts. 712 y ss LEC
o
Una vez practicadas las diligencias solicitadas:
El sujeto pasivo de las mismas presentará relación de gastos derivados de su
práctica, así como las indemnizaciones que estime procedentes acompañado
de los documentos que justifiquen aquellos
1. A la vista de los gastos
y de la petición de indemnización.
presentada por escrito y tras audiencia al solicitante de la diligencia
preliminar. Nota: nada dice la Ley sobre que sucede si éste se opone
a la relación de gastos e indemnizaciones presentadas por el sujeto
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pasivo de la diligencia preliminar, proponiendo algunos autores, la
celebración de vista por los trámites del juicio verbal como cuestión
incidental, en aplicación del art.393.
2. Auto en plazo de 5 días, resolviendo sobre la aplicación de la
caución.
3. El remanente de la caución prestada, si lo hubiere, se mantendrá a
disposición del Tribunal.
4. Si en el plazo de un mes se interpone demanda se devolverá al
solicitante de la diligencia.
5. Si no se presenta decidirá el Tribunal, sobre la pérdida de la caución
a favor de la persona frente a la que se solicita la diligencia en
función de si existe o no causa justificada para la no presentación.
o
Una vez desestimada la oposición:
Los trámites serían los mismos que en el anterior supuesto: relación de
gastos, audiencia al solicitante, aplicación de la caución y devolución o no del
remanente, pero no perdiendo de vista que en este caso hay que deducir las
costas que serán de cuenta de aquel contra el que se dirige la petición y cuya
oposición ha sido desestimada.
o
Si se estima la oposición:
Los trámites serían los mismos que en el anterior supuesto, pero partiendo
de la dificultad de acreditar unos daños y perjuicios de unas diligencias no
practicadas.
RECURSOS
(Art. 257 LEC)
Auto acordando diligencias preliminares:
o
No cabe recurso alguno, pero si formalizar oposición a la práctica de las mismas, en
el plazo de 5 días desde el siguiente a la recepción de la citación y requerimiento Art.
258.2 y 260 LEC.
Auto denegatorio de diligencias preliminares:
o
Recurso de apelación sin efectos suspensivos. Art. 258.2 LEC.
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Auto estimatorio de la oposición a la diligencia preliminar.
o
Recurso de apelación. Art. 260.4 LEC.
Auto desestimatorio de la oposición a la diligencia preliminar.
o
No cabe recurso alguno. Art. 260.3 LEC.
Auto decisorio sobre la aplicación de la caución.
o
Susceptible de recurso de apelación sin efectos suspensivos. Art. 262.1 LEC.
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