Unidad VI. El Fideicomiso MC Seidi Iliana Pérez Chavira 6.1 Concepto • Es un contrato mediante el cual una persona física o moral, nacional o extranjera; afecta ciertos bienes o derechos para un fin lícito y determinado, en beneficio propio o de un tercero, encomendando la realización de dicho fin a una institución fiduciaria. Los bienes podrán ser bienes inmuebles, recursos en efectivo, valores, derechos de pólizas de seguro, acciones, entre otros. 6.1 Concepto • El Fideicomiso no es una persona jurídica, pues se trata de un contrato, es decir, un acuerdo de voluntades, por lo que las responsabilidades recaen siempre sólo entre quienes lo celebran: Fideicomitente, Fideicomisario y Fiduciario. 6.1 Concepto • Es una operación mercantil mediante la cual una persona -física o moralllamada fideicomitente, destina ciertos bienes a la realización de un fin lícito determinado, encomendando ésta a una Institución de Crédito (Art. 381 de la Ley General de Títulos y Operaciones de Crédito). 6.2 Antecedentes del fideicomiso • La historia del fideicomiso tiene más de dos mil años de existencia, tanto así que ya desde la época del Imperio Romano se realizaban estos contratos. Cabe mencionar que en su origen fue utilizada con el objeto de eludir trabas legales que impedían darle a determinados bienes cierto destino. • Uno de los principales motivos por el cual surgió esta operación mercantil fueron los problemas para heredar, ya que de acuerdo con el Derecho Romano, algunas personas, tales como las mujeres, no tenían la facultad de poder heredar bienes. Por ese motivo, con el fin de que el testador pudiera llevar a cabo su voluntad, nace una figura que, salvando los problemas de tipo legal que existían en ese momento, pudiera hacer que su voluntad fuera efectiva. Esta figura es el Fideicommisum. Podía establecerse también que una vez cumplidos los fines para los que fue establecido puedan ser entregados los bienes al beneficiario. 6.2 Antecedentes del fideicomiso • Posteriormente aparece la transmisión entre vivos. Con sus dos formas principales, la llamada fiduciae cum creditore y la denominada fiduciae cum amico. • La primera representa una forma de garantía. En este caso la persona que solicitaba un préstamo a otra lo que hacía era traspasarle sus bienes como garantía, mientras el préstamo estuviera vigente. Una vez cancelada la obligación los bienes eran devueltos por el acreedor a su respectivo dueño. En su forma original esta figura se prestó a abusos porque en algunos casos el acreedor podía hacer uso irrestricto de los bienes a su favor. Posteriormente se buscaron formas de que esta desventaja del deudor no fuera tan patente. • Por otro lado, el pactum fiduciae cum amico, lo que perseguía era que una persona entregara a otra de su entera confianza, los bienes de su propiedad para que los administrara según las instrucciones recibidas. Presentaba el inconveniente también que quien recibía el bien podía abusar de su uso. 6.2 Antecedentes del fideicomiso • Por tales motivos podemos afirmar que en el derecho romano existían dos figuras jurídicas respecto al fideicomiso: • - El Fideicommisum que consiste en la transferencia de un bien mediante testamento de una persona a otra en la cual el constituyente deposita su confianza para que administre ese bien a favor de otra u otras personas que el testador quería favorecer. • - El Pactum Fiduciae que viene a ser el acuerdo entre dos personas donde una de ellas, basada en la confianza, le entregaba a la otra un bien para que lo destinara a determinada finalidad. Según las finalidades que cumplía podía ser de dos formas: El fiduciae cum creditore que buscaba satisfacer una deuda en caso de incumplimiento de la obligación, (antecedente de la fiducia en garantía). Y el fiducia cum amico que consistía en la defensa y administración de los bienes mientras sus propietario iba a la guerra o se ausentaba por largo tiempo. 6.2 Antecedentes del fideicomiso • La fiducia en latín significa confianza. No fue por azar ni por coincidencia que los romanos denominaron este contrato con la misma palabra que en su idioma significaba confianza, sino que escogieron tal palabra cuidadosamente pues era indudablemente la que mejor expresaba la naturaleza y el carácter íntimo de esta forma jurídica. • Por otro lado, los doctrinarios también señalan otro antecedente de esta operación de crédito, que tanto en Inglaterra como en Estados Unidos ha tenido un gran desarrollo y singular importancia, esta institución es el “trust”. El trust se ha definido como “una obligación de equidad, por la cual una persona llamada trustee, debe usar una propiedad sometida a su control (que es llamada trust property), para el beneficio de personas llamadas cestui que trust. Esta es una definición adoptada por los tratadistas de habla inglesa. La aplicación de esta institución se ha extendido hacia la práctica bancaria. Aunque también se utiliza para formar fundaciones de caridad, para administrar bienes con una finalidad determinada, para sustituir los juicios sucesorios o bien, para formar patrimonios que sirvan de garantía a la creación de valores mobiliarios. 6.2 Antecedentes del fideicomiso • Ahora bien, el fideicomiso en México es una institución completamente diversa al trust, ya que en primer lugar, según el Maestro Raúl Cervantes Ahumada, nuestro legislador mexicano tuvo el vínculo de comercializar la operación, instituyéndola como exclusivamente bancaria; ya que solo la solvencia de los bancos y la vigilancia que sobre ellos ejerce el Estado, han establecido las bases para la aplicación extensiva del fideicomiso. No obstante, la vigilancia estatal ha fallado, reflejándose en los sinnúmeros de fraudes que han existido, o bien, en que algunos bancos fiduciarios han ido al fracaso. • El artículo 381 de la Ley General de Títulos y Operaciones de Crédito nos establece la definición legal del fideicomiso que a la letra señala: “En virtud del fideicomiso, el fideicomitente transmite a una institución fiduciaria la propiedad o la titularidad de uno o más bienes o derechos, según sea el caso, para ser destinados a fines lícitos y determinados, encomendando la realización de dichos fines a la propia institución fiduciaria.” 6.2 Antecedentes del fideicomiso • De acuerdo a lo anterior el acto constitutivo de fideicomiso es siempre una declaración unilateral de voluntad. En consecuencia, se podría vaticinar que el fiduciario no es un elemento esencial para la constitución del fideicomiso, ya que, según hemos dicho, éste se constituye por declaración unilateral de voluntad del fideicomitente; aunque el fiduciario si es indispensable para su ejecución, y si no fuere posible designar fiduciario, el fideicomiso se terminará. • Pero cabe destacar que el Licenciado Mario Emilio Vargas Islas difiere en todo respecto al razonamiento anterior ya que él considera al fideicomiso como un acto jurídico de naturaleza contractual, y no como una declaración unilateral de voluntad como lo instituye la ley y los mismos doctrinarios ya que, mientras no exista aceptación por parte de la institución fiduciaria, no podrá existir el fideicomiso debido a que está aceptación debe ser voluntaria, puesto que ningún banco podrá ser obligado a aceptar un fideicomiso contra su voluntad, consecuentemente, no se podrá extinguir algo que no existió que en este caso sería el fideicomiso. • Por otro lado, la ley nos señala que el fideicomiso puede constituirse por acto inter vivos o por testamento. La constitución del mismo deberá hacerse siempre por escrito. 6.3 Naturaleza jurídica del fideicomiso • El fideicomiso es un acto jurídico por virtud del cual una de las partes, el fideicomitente, transmite la propiedad de un conjunto de bienes a otra de las partes, el fiduciario, a fin de que éste lo destine a la consecución de un fin lícito determinado, que le es señalado por el propio fideicomitente. 6.4 Elementos personales y formales del fideicomiso • En el nacimiento del fideicomiso intervienen en el negocio por lo general 3 categorías, pero hay que hacer la salvedad de que no siempre se necesita la presencia de los tres, ni del mismo se derivan obligaciones para todos ellos. • Se describen las tres categorías de personas que pueden intervenir en el fideicomiso, a saber: Fideicomitente, fiduciante o constituyente, por una parte, fiduciario, de la otra, y fideicomisario o beneficiario, por último. El fideicomitente Fiduciario Beneficiario • • EL FIDEICOMITENTE: • EL FIDUCIARIO: Es la institución de crédito o Financiera encargada de recibir del fideicomitente los bienes y se compromete a administrarlos o enajenarlos conforme se indica en el acto constitutivo. Siendo su obligación principal la de dar cumplimiento a los fines del fideicomiso, guardar el secreto fiduciario, contabilizar individualmente cada negocio, teniendo como derecho el como de honorarios. • EL FIDEICOMISARIO: Es la persona que en virtud del negocio fiduciario, recibe el provecho del fideicomiso y, eventualmente, los mismos bienes fideicometidos al vencimiento del término estipulado. Se le identifica como toda persona física o moral capaz de disponer de sus bienes o derechos entregándolos al fiduciario para constituir un fideicomiso. Lo que no excluye a un incapaz que actúe a través de su representante legal en cuanto este tiene los requisitos establecidos por la ley para hacer la mentada trasferencia. El fideicomitente debe tener capacidad legal para enajenar sus bienes y tiene como derechos y obligaciones: Designar fideicomisarios, revocar el fideicomiso cuando se haya reservado tal derecho, designar un comité técnico, requerir razón de las cuentas al fiduciario, etc. 6.5 Objeto del fideicomiso • OBJETO DE UN FIDEICOMISO: Toda clase de bienes y derechos de propiedad del fideicomitente, salvo aquellos que, conforme a la Ley, sean estrictamente personales de su titular Art. 386 de la Ley General de Títulos y Operaciones de Crédito). • FIN DEL FIDEICOMISO: Aquél que se destina al objeto, que debe ser lícito y determinado. Bienes del fideicomiso • Tipo de bienes y/o derechos que se pueden aportar a fideicomiso como patrimonio • El patrimonio de los fideicomisos se puede formar con cualquier clase de bienes que se encuentren dentro del comercio, o cualquier derecho que no sea de ejercicio personal e intransmisible por su propia naturaleza, algunos ejemplos son: • • • • Bienes Inmuebles: Casas, edificios, etc. Bienes Muebles: Aviones, maquinaría y equipo, barcos, etc. Valores: Acciones bursátiles, no bursátiles e inversiones de recursos líquidos. Derechos: títulos de crédito, contratos de servicio, derechos litigiosos, cartera vencida, pólizas de seguro, etcétera. 6.6 Formas del fideicomiso • Fideicomiso testamentario • Si estás preocupado por qué pasará con tu patrimonio después de fallecer y quieres evitarle engorrosos trámites a tus herederos, este tipo de contrato te permite establecer instrucciones precisas sobre qué hacer con tus activos cuando ya no estés. • Esta es una excelente forma de garantizar que se cumpla tu voluntad y asegurar que tu patrimonio se destine a los beneficiarios que tú escojas, ya que es un mandato legal que no puede ser modificado por otra persona que no sea el fiduciante. • Fideicomiso como medio de pago • Puedes solicitar este fideicomiso si eres cliente de la Banca Patrimonial, privada o UHN y necesitas un Préstamo Patrimonial Garantizado “PPG”, lo que te permite otorgar parte de tu patrimonio como garantía para acceder al crédito. • Fideicomiso de planeación patrimonial • Otro contrato dirigido a los clientes de la Banca Privada y UHN, quienes podrán entregar sus recursos para ser administrados según su estrategia de inversión, con el fin de beneficiar a una persona establecida. • Con este tipo de fideicomiso tienes la opción de acceder al crédito Préstamo Patrimonial Garantizado, lo que te permite generar liquidez con la garantía que ofrece tu patrimonio. • Fideicomiso estructurado • Reciben este nombre porque se adaptan a tus necesidades, por muy sofisticadas o especiales que sean. Pueden ser adquiridos por todo tipo de personas y te será posible aportar recursos líquidos, acciones o inmuebles, con el fin de beneficiar a la persona física o moral que tú decidas. • En este tipo de contrato, las reglas las pones tú, así que puedes estar tranquilo de que tu patrimonio se mantendrá a salvo gracias a que los bienes o derechos no pueden ser embargados y existe total confidencialidad de los intervinientes. 6.7 Plazos del fideicomiso • El fideicomiso no puede durar más de treinta años desde la celebración del contrato, excepto que el beneficiario sea una persona incapaz o con capacidad restringida, caso en el que puede durar hasta el cese de la incapacidad o de la restricción a su capacidad, o su muerte. 6.8 Fideicomisos prohibidos Fideicomisos prohibidos Sucesivos Secretos Ilícitos Con duración mayor a 30 años 6.8 Fideicomisos prohibidos • Fideicomisos secretos: dichos fideicomisos ocultan su constitución, el fin que persigue y las personas beneficiadas. • Fideicomisos sucesivos: En este caso se designan beneficiarios seriados que lo serán cuando fallezca el anterior. • Fideicomisos ilícitos: estos van en contra de las leyes de orden público o a las buenas costumbres. • Fideicomisos con duración mayor de 30 años: Son aquellos fideicomisos que tienen la particularidad de tener más de 30 años. 6.9 Formas de extinción del fideicomiso • • • • • 1.- Cumplimiento de los fines para los cuales fue constituido; 2.- Hacerse imposible su cumplimiento; 3.- Renuncia o muerte del Beneficiario sin tener sustituto; 4.- Pérdida o extinción total de los bienes del Fideicomiso; 5.- Confundirse en una sola persona la calidad de Beneficiario y Fiduciario; 6.9 Formas de extinción del fideicomiso • 6.- Declaración de nulidad del Contrato de Fideicomiso; • 7.- Mutuo acuerdo entre el Fideicomitente, el Fiduciario y el Beneficiario, respetando los derechos de terceros de buena fe; • 8.- Decisión del Fideicomitente de revocar el Fideicomiso, cuando éste sea revocable; y, • 9.- Cualquier causa establecida en el Contrato de Fideicomiso. ”
