CONTRATOS BANCARIOS (1)

CONTRATOS BANCARIOS
Razón de la materia: En estos contratos se encuentra una parte que se dedica a realizar
captación de los recursos económicos de las personas de un país.
Los contratos bancarios son la forma de concretar el ejercicio de la actividad financiera de
captación.
La actividad financiera se desarrolla en operaciones financieras que terminan concretando
en contratos bancarios. La actividad financiera se realiza por intermediación de una entidad
financiera, y lo que se hace es captar recursos del público para colocarlos en donde hay
déficit.
Se busca eficiencia de los recursos y trasladarlos de quien los sobra a quien los necesita,
quien requiere ese recursos específico para una actividad.
Con todas estas regulaciones se busca proteger la plata del público, quienes confían en las
entidades financieras. Por eso la actividad financiera, es tan regulada.
FUNDAMENTOS CONSTITUCIONALES
La industria financiera desde la Constitución del 91 se dijo que tenía que tener una industria
especial. Artículo 333 de la Constitución Política Colombiana. En este artículo se habla de la
libertad de empresa y que en el país cualquiera puede emprender y que salvo disposición
legal que así lo diga, nadie puede exigir permisos ni autorizaciones para que se desempeñe
una actividad legal lícita, a excepción de la Industria financiera.
En el artículo 335 de la Constitución Política de Colombia se impone un límite a la libertad
de empresa cuando se trata de materias financieras. Se impone debido a que en la
industria financiera ocurre la captación, en donde se cogen recursos de las personas de un
país.
Frente a lo anterior, la Corte Constitucional ha dicho que siempre que se hable de la
actividad de recursos de captación, se está hablando de una actividad de interés público,
pero no es un servicio público porque no se tienen que garantizar en igualdad a todas las
personas y tampoco se cumple la característica de que sea ininterrumpido.
Interes Público
Servicio Público
Se refiere a las acciones que realiza el Características:
gobierno para el beneficio de todos. Es
sinónimo de interés social, de interés
● Ininterrumpido
colectivo o utilidad comunitaria. En cierta
● Prestación en condiciones de
medida, puede considerarse como la
igualdad.
antítesis
del
interés
“particular”
o
● Prestación por el Estado si no hay
“individual”, mediante los cuales se
un particular que lo preste.
beneficia sólo a personas o a grupos
particulares, sean sociales, políticos o Como: Transporte, administración de
económicos.
Justicia, servicios públicos domiciliarios
(agua, energía).
Un servicio público, no es igual al servicio
público domiciliario, porque está el
transporte, la administración de justicia.
Caso Drogas la Rebaja:
Se utilizaba la empresa para lavar dinero. Drogas la Rebaja entró a liquidación y entró a la
Lista Clinton. Los empleados fueron abrir cuenta al banco y les negó la apertura, y dijeron
que es un servicio público, que como se va a negar, y la Corte dice que los bancos sí
pueden negar la prestación del servicio financiero, porque detrás de eso está que si no se
hace, se puede permear todo el sistema con dineros que provienen de actividades ilícitas, y
si se niega la prestación, no es un servicio público porque un servicio público se debe
prestar ininterrumpido y de forma igual, y eso no pasa en este caso.
Pero la Corte dice que siempre que se niega la prestación de un servicio financiero se debe
hacer bajo razones objetivas.
Conclusiones:
●
●
El servicio financiero no es un servicio público.
Si se puede negar la prestación del servicio financiero, siempre y cuando sea
justificado con razones objetivas.
TEMÁTICAS:
1. Naturaleza de la actividad financiera:
a. Intermediación.
b. Sectores intermediario y desintermediado.
c. Derecho Financiero y normativa principal.
2. Perímetro de la regulación financiera.
PRINCIPIOS CONSTITUCIONALES:
Artículo 335.
Segmentación de actividades, se señale las 3 actividades financieras en general:
●
●
●
Actividad financiera: Bancaria.
Bursátil: Mercado de valores.
Aseguradora.
Todas tienen en común el aprovechamiento e inversión de los recursos del público.
El artículo 335 es la punta de la normativa de la actividad financiera en Colombia.
Quien realice estas actividades solo las puede hacer previa autorización del estado, quien
se dedique estas actividades requiere de una licencia previa.
INTERMEDIACIÓN FINANCIERA E INTERMEDIACIÓN TRADICIONAL.
El banco tiene una función económica fundamental. El banco capta dinero del público y
luego lo coloca.
El banco capta dinero principalmente a través de depósitos en cuentas de ahorros o en
cuenta corriente. Captar masivamente dinero del público, es recoger dinero de muchas
personas y eso ubica Decreto 1981 de 1988 y 4334 del 2008.
La capacitación sin autorización, responde a medidas de la SFC y penal por el delito de
captación masiva de dineros, no solo quien hace un Pouncing Ski y quien tiene empresa
ilícita excede lo prestado.
El dinero la coloca en crédito (la presta) o la invierte, a través de un régimen de inversiones
reglado.
El Banco gana dinero por el margen de intermediación, que depende de la tasa de interés,
en cuánto paga a los depositantes o superavitarios y lo que se cobra por el crédito a los
deficitarios. Al subir las tasas de interés, se fomenta el ahorro para reducir el gasto.
RIESGOS:
●
Riesgo de liquidez: Tener disponibilidad de dinero. Si capto dinero y luego la van a
retirar. Ej: Corrida de depósitos, porque sacan el dinero.
●
Riesgo de Lavado de Activos y Financiación del terrorismo: No haya recursos
de procedencia ilícita.
●
Riesgo de Crédito: El deudor no me paga.
●
Riesgo Operativo.
●
Riesgo Reputacional.
El banco capta y debe reconocer intereses, el banco coloca y cobra intereses.
El banco también cobra por comisiones de cajeros, cuotas de manejo, por los cheques de
gerencia. Hay bancos que por competencia no cobran los intereses.
Los Neobancos, son bancos que solo son de base digital y no tienen una presencia física.
Aquí el principal riesgo, es el Riesgo Operativo, que además se presenta en un banco
tradicional.
POSICIONES DEL BANCO:
Productos de pasivos: Banco le prestan plata sobre todo por medio del contrato de
deposito. .
Productos del activo: Banco prestando plata y buscando recuperarla.
Crisis: El Banco no recupera el dinero prestado y no tiene cómo pagar a quienes lo
depositaron.
Los bancos suelen ser el primer escalón de una persona en el sector financiero.
El producto financiero por excelencia es la cuenta de ahorro.
Créditos:
●
●
●
●
Consumo
Libre inversión
Comercial
Hipotecarios
El seguro de depósitos la provee Fogafin, en el evento que el banco entre en liquidación
fogafin paga por cliente hasta 50 millones de depósitos. Fogafin busca evitar que se de una
corrida de depósitos y el efecto dominó.
Fundamentos Constitucionales
Los contratos bancarios deben desarrollarse conforme a la ley.
1. Constitución Política de Colombia:
●
Artículo 333. La actividad privada y económica es libre. La iniciativa privada
es libre y no se requieren permisos. La Ley pone límites a la libertad privada
cuando así lo exija el interés social, el ambiente y patrimonio cultural de la
nación.
Ejemplo: Los cripto activos, no pueden ser utilizados como moneda de curso,
es un activo, y no tiene curso forzoso y poder liberatorio, es decir, no
extingue obligaciones. No es dinero.
Al comprar un cripto activo, se está comprando un bien. Cuando se paga con
cripto activo, es una permuta, porque se está cambiando bien por otro bien.
Por eso las transacciones con cripto activos no están prohibidas porque la
libertad económica de la empresa, son libres.
El bien común es una construcción social, porque es dinámico y es un
concepto jurídico indeterminado, por eso al no saber qué es el bien común,
no se sabe bien los límites de la libertad privada.
Si se quiere restringir el libre ejercicio de la libertad económica no se puede
pedir permisos adicionales, salvo que estos principios constan en la ley.
En materia financiera, bursátil, y aseguradora, las limitaciones están en la
constitución e impone las limitaciones a este artículo.
●
Artículo 335. Indica las limitaciones de la actividad financiera, bursátil,
aseguradora y otra actividad que tenga por objeto el manejo,
aprovechamiento, inversión de los recursos de captación, no de un
negocio, si no de toda la población. Actividades que solo pueden ser
desarrolladas previa autorización del Estado conforme a la ley al ser de
INTERÉS PÚBLICO, tienen interés especial que se parece al bien común,
aunque no lo es.
No es lo mismo los dineros públicos (contraloría, ley 80, responsabilidad
fiscal), que los dineros del público (actividades financiera, bursátil y
aseguradora) .
Límite: Sólo puede ejercer la actividad bursátil, financiera y asegurada con
autorización previa.
AUTORIZACIÓN PREVIA:
La autorización previa implica el cumplimiento de ciertos requisitos:
● La actividad FBA requiere un sujeto calificado, por eso, no todo el mundo puede
ejercer la actividad financiera. Esto requiere:
(i) Organización: Las entidades financieras por expresa disposición de ley,
únicamente pueden constituirse como una Sociedad Anónima. Lo anterior, implica
que van a tener limitaciones en su funcionamiento y no pueden escoger su razón
social.
● Excepción: Cooperativas Financieras, porque tienen una regulación
especial del régimen solidario y los intermediarios de seguros que
pueden ser personas naturales.
La regulación más completa del régimen de sociedades es la S.A. Implica ciertos
deberes como tener una junta directiva, funcionamiento de la asamblea, reservas
legales.
(ii) Capital: Con el fin de proteger el interés público, el ejercicio de la actividad
financiera exige un capital mínimo. El capital debe ser suscrito (circulando en el
mercado) y pagado (efectivamente se desembolsó dinero), donde se tiene 6 meses
para pagarlas y debe ser dinero, no puede ser en especie.
●
●
●
Capital Mínimo: 107.849 millones de pesos.
Corporaciones Financieras: 40.000 millones de pesos.
Compañías de Financiamiento: 27.000 millones de pesos.
(Estos valores se actualizan año a año con el smlmv)
(iii) Actividad: Salvo el Banco Agrario, Fondo Nacional del Ahorro, Fiduprevisora,
previsora de seguros y colpensiones, todos los demás que ejercen actividad bursátil,
financiera y aseguradora son entidades privadas.
A pesar de que la actividad FBA pueda ser ejercida por personas de derecho
privado, cuando se trate de estas actividades, estas personas solo podrán hacer lo
que la ley les permite, es una actividad reglada.
Teoría de los Estatutos Especiales: Quien ejerza la actividad financiera
estarán organizados como una SA y esa SA estará limitada a tener unos
estatutos especiales, porque dentro de su actividad, solo podrán hacer lo
que la ley les permita y esto se indica en el Estatuto Orgánico del Sistema
Financiero.
(iv) Directivos: Los representantes legales, miembros de junta directiva y cualquier
otro cargo de funcionamiento importante deben ser aprobados por la
Superintendencia Financiera.
RESPONSABILIDAD PROFESIONAL
Derivado del interés público y que se trata de un sujeto calificado, esto deriva de una
responsabilidad profesional. No es suficiente con ser un buen hombre de negocios, como se
tiene el permiso del Estado para ejercer una actividad que es de interés público las
entidades financieras deben actuar como un profesional y eso implica una debida diligencia.
El buen hombre de negocios puede excluirse de su responsabilidad si demuestra que actuó
con diligencia.
La responsabilidad profesional implica que quien ejerce la actividad financiera debe hacerlo
con diligencia porque es un profesional y eso no lo exonera de su responsabilidad. El
ejercicio de esa actividad de manera diligente y profesional no lo exime de responsabilidad y
para excluirse de la responsabilidad como culpa exclusiva de la víctima, caso fortuito, fuerza
mayor.
REGULACIÓN DE PROTECCIÓN AL CONSUMIDOR FINANCIERO
La relación entre la entidad financiera y su contraparte es inequitativa o desigual y está
sujeta a una regulación especial para proteger al consumidor financiero (Ley 1328 del
2000). Esta ley trae los siguientes conceptos
●
●
●
Consumidor Financiero.
Cláusula Abusiva.
Práctica Abusiva.
Lo anterior, se conecta con el artículo 333, porque el estado por medio de la Ley 1328 de
2000 pretende proteger al consumidor financiero por la posición dominante de las entidades
financieras y por eso se pretende proteger a ese sujeto especial, para evitar abusos.
El consumidor ordinario son aquellas personas que utilizan el bien como destino final y
consumen los bienes para sí, en general, son las personas naturales, y las personas
jurídicas serán consumidores cuando el consumo no sea para el giro ordinario de sus
negocios. Si se necesita que haya una relación de naturaleza contractual.
Consumidor Financiero: El consumidor financiero como es de interés público, ni siquiera
necesito tener una relación con entidad financiera, para que me proteja. El consumidor
financiero puede ser:
●
●
●
Cliente
Potencial Cliente
Usuario: Quienes no tienen una relación, retirar en un cajero.
Estoy protegido desde antes de tener un vínculo, con vínculo y sin tener vínculo, como
cuando se van a pagar los servicios en ventanilla.
Esta relación como cliente, potencial cliente o usuario, no discrimina entre personas
naturales o jurídicas, tienen la misma protección.
Consumidor Ordinario
Consumidor Financiero
Personas que utilizan el bien como destino
final
Clientes, Potenciales Clientes y Usuarios
Debe existir una relación contractual
No se debe tener una relación contractual
las personas jurídicas serán consumidores
cuando el consumo no sea para el giro
ordinario de sus negocio
Protege de igual forma a las personas
naturales y jurídicas.
La razón del Decreto 324 para poder expedir el Decreto antes tuvo que expedirse una
emergencia social. La gente metió la plata en empresas DMG y era tanto el dinero que se
perdió que el gobierno decretó una emergencia económica, y todos los jueces quedaron
impedidos.
SITUACIONES DE ABUSO:
El Estado debe evitar el abuso (pone una carga o obligación que en condiciones de
igualdad no hubiera puesto, cuando hay una condición de desigualdad o subordinación) en
el sistema financiero que se da:
●
Cláusula abusiva: Una cláusula que se da en un contrato que la otra persona no
debería por esa posición dominante, y por esa posición se aprovechó de esa
situación. Una cláusula que impone una obligación o situación que en condiciones
de igualdad no hubiera ocurrido.
En la ley 1328 y en la Circular Básica Jurídica, se dan ejemplos de qué se entiende
como Cláusula abusiva. No son taxativas.
Si una cláusula es abusiva, solo se cae esa cláusula no todo el contrato, se
entenderá por no escrita.
●
Prácticas Abusivas: Comportamientos que aun sin estar dentro de un contrato,
generan un abuso en contra de los derechos del consumidor financiero o que
amparados en el contrato tienen como efecto un abuso en el consumidor.
Ej: No puede llamar a jefes, o aparecer en el lugar de trabajo o en horarios que no
corresponden, los horarios de llamadas están regulados y únicamente en medios
autorizados por el consumidor financiero.
FACULTADES LEGISLATIVAS:
El Congreso interviene para dictar leyes, normas generales a las que debe sujetarse el
gobierno y señalar los objetivos a que debe sujetarse el gobierno.
El congreso, legisla, dicta normas generales y señala objetivos y criterios en materia
financiera. A esos objetivos y criterios debe sujetarse el gobierno.
Accionar limitado a definir solo objetivos y criterios.
El Congreso, lo hace por ley marco.
Como el estatuto orgánico, que es una ley orgánica que dice cómo se organiza la actividad
financiera.
Art. 150 de la Constitución dice que en ciertas materias incluidas la actividad financiera el
gobierno solo puede expedir normas generales: objetivos y criterios. Solamente le da el
marco el congreso, que quiera que haga el gobierno.
Ley orgánica y estatutaria, control de constitucionalidad en sentido lato, tienen más peso.
La ley responde a ¿qué hace?
En el artículo 335 esta la pregunta que hace? y responde el que la Ley, que puede hacer.
Artículo 189 -11, 24 y 25 (es desarrollo del numeral 10 del 150). Establece que el
Congreso tiene facultades limitadas para legislar sobre la actividad financiera, quien debe
ejercer la intervención es el gobierno, por medio de decretos expedidos en los Ministros.
#25:
El Gobierno interviene a través del ejercicio de la potestad reglamentaria. Los
Decretos desarrollan los objetivos y criterios.
De esta manera, el Presidente en quien encabeza esta la facultad delega en el Ministro de
Hacienda y en materia de actividad financiera, el Ministerio de hacienda es el mas
competente para hacerlo, los otros ministerios pueden comentar.
En el Ministerio de Hacienda hay una área puntual que es la Unidad de regulación
financiera o la (URF).
El Presidente como jefe de gobierno tienen la potestad de ejercer la intervención en materia
bursátil, aseguradora y financiera, y puede ser el directamente, pero delega al ministerio de
hacienda a través de la Unidad de Regulación Financiera, y es quien produce el decreto que
regula una actividad puntual.
Los límites de la actividad financiera no es con la Ley es en el ejercicio de la intervención.
El Congreso le pone límites al que pone límites, el que pone límites es el Gobierno que
ejerce la intervención. Aquí se ve el sistema de pesos y contra pesos.
Al Gobierno le impone límites el Pueblo.
El Gobierno ejerce la intervención y regula las materias de las actividades financieras dentro
de los límites que impone la Ley.
¿Cómo lo hace? La URF o el Presidente Directamente.
#24
El Gobierno va a supervisar, a través de la Superintendencia Financiera de Colombia. y
responde la pregunta de ¿Por qué hace lo que hace, y así una persona, explique lo que
hace?. Al ejercer la supervisión y vigilar que se este cumpliendo el como, es decir, con el
ejercicio de la intervención.
Normas: Resoluciones y Circulares, según el gobierno dice como hacer las cosas, pero el
gobierno o las circulares son para sancionar por el incumplimiento o para parametrizar.
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Congreso
Gobierno
Superintendencia
Financiera
FUNDAMENTO
LEGAL
Art. 150 de la C.P
Art. 189 #24 y # 25
de la C.P.
PREGUNTAS
¿Qué hace?
¿Cómo lo hace?
¿Por qué lo hace?
NORMA
Ley
Decretos
reglamentarios o
marcos.
Resoluciones o
Circulares
FUNCIÓN
Expedir Normas
Generales con
objetivos de la
actividad financiera
y criterios.
Ejerce la
intervención por
medio de la URF del
Ministerio de
Hacienda
Sanciones o
Parametriza el
Decreto
Igualmente la Superintendencia Financiera de Colombia, a partir de una Ley, la
Superintendencia Financiera de Colombia, JUZGA.
El CGP dice que la controversia se trate de materia de consumidor financiero, la autoridad
judicial es la Superintendencia Financiera. La delegatura del consumidor financiero de la
SFC, tiene el rol de supervisor y de juzgador.
Lo anterior, genera un problema para los abogados porque cada vez que la SFC dirige
declaraciones tengo que ver si me está hablando como entidad de supervisión o como un
juez.
No es lo mismo el efecto de una sentencia y el efecto de una resolución, pero atrás está el
derecho de defensa, porque si actúa como juzgador puede interponer recursos.
Según como actúe me puede defender de diferente forma. No es lo mismo que sancione la
SFC como autoridad administrativa, donde puedo interponer recurso de reposición y si
queda en firme entonces puedo ir a donde un juez para demandar la nulidad de la
resolución, y pelear no los hechos, si no porque emitió mal la Resolución.
Sin embargo, si actúa como juez, entonces tengo todos los recursos de la vía judicial, En
este punto, ya no se tiene que ir a pelear contra el juzgado administrativo, aquí, con los
mismos hechos, se tienen la posibilidad de que otro juez, sea quien revise.
No es lo mismo pelear contra la administración o el gobierno, que contra un juez.
Lo que determina si la SFC actúa como gobierno o juez, es el asunto, porque solo será juez
si es un asunto de consumidor financiero.
SUPERINTENDENCIA FINANCIERA DE COLOMBIA
Puede actuar como:
1. Autoridad Administrativa: Actuando así realiza:
●
Inspección: Facultad de solicitar, entrometerse, inmiscuirse, investigar,
excluir información para controlar el ejercicio de la actividad financiera a los
sujetos de control, bien sea de carácter in situ o extra situ.
○
○
In Situ: Puede pedir que remita la información.
Extra situ: Se va a la oficina a solicitar y recoger información.
Si no colabora con dar la información, habrá una sanción.
●
Vigilancia: Es realizar la supervisión de la actividad financiera. Mira que está
haciendo y porqué lo haces.
Hay entidades no financieras, sujetas a vigilancia, aún sin ser entidad
financiera, van a estar sometidos a la supervisión, como los emisores de
valores. La vigilancia de la Superintendencia Financiera solo va a ser con la
actividad bursátil, va a vigilar todo lo que tenga que ver con la emisión.
●
Control: es un grado de vigilancia mayor y estricto, en el cual, en ejercicio de
la facultad de supervisión la autoridad entra a controlar las actividades del
vigilado. Mira que hace y a parte de eso coadministra, le dice que debe
hacer, ya no es que esta hacienda, o porque haces lo que haces, sino, que
es enseñar cómo se hace.
2. Autoridad Judicial: Sólo para asuntos de consumidor financiero.
BANCO GENERAL DE LA REPÚBLICA.
Es un actor fundamental que va a afectar el ejercicio de la actividad financiera. El rol
principal es el que ejerce como Banca Central, de forma autónoma. Está organizado como
persona jurídica de derecho publico, con autonomía administrativa, patrimonial y técnica,
sujeto a un régimen legal propio. Es autónoma, pero hay nombramientos que ponen en
duda la autonomía.
Esa autonomía, al ser una política de estado y no de gobierno, para que no se maneje el
dinero o la moneda en forma arbitraria, no importa quien es el gobierno, lo que importa es
que la economía esté estable.
Normas:
●
Constitución:
○ 371
○ 372
Función: Como Banca Central:
●
●
●
●
●
Será Banquero de última instancia.
Administrar reservas.
Regula la moneda.
cambios internacionales
Emite moneda.
La Junta Directiva es una autoridad que se va a constituir como:
●
Cambiaría: Maneja la tasa de cambio y las reservas internacionales, dice como se
hace los cambios internacionales. Todo lo que tenga que ver con cambios
internacionales, entrada y salida de divisas. A pesar de que la SFC dice que los
Cripto Activos no son moneda, quien debe decir si es o no es el BANCO. Regula la
actividad cambiaria, como entran recursos y como salen recursos.
Establecer las tasas de cambio entre la fluctuación de divisas. implica de alguna
manera canalizar o cuidar la cantidad de divisas que entran a Colombia y la cantidad
de divisas que salen de Colombia, eso es manejar el mercado cambiario, con el fin
de tener una tasa de cambio equilibrada y que ayude tanto a exportadores como
importadores. Ej: Esto bajo el entendido que si se revalúa el peso colombiano, es
decir, que el dolor bajo estaría en 2.000 pesos, los importadores se ven
beneficiados, porque se podrían traer bienes de mayor calidad por menor precio y la
demanda de bienes del extranjero por parte de colombianos aumentaría, porque
sale más económico.
Las personas que se benefician si el peso se devalúa son los exportadores, porque
si producir un kilo de café me cuesta 20.000 pesos, pero el valor estaba en 3 dólares
y ahí estarán aumentando mis utilidades y beneficio, me dan mas pesos, por el
mismo producto o servicio.
La función del Banco de la República debe fijar o desarrollar las actividades que
permitan el establecimiento de la tasa de cambio, que sea más adecuada para la
economía en un momento determinado. Hay que ver el estado de la industria del
país y que momento de la economía estamos para ver si es mejor una revaluación o
devaluación de la moneda local respecto de las monedas extranjeras, para ver qué
es lo mejor.
●
Monetaria: Regulación de moneda: define la política monetaria, lo que se traduce en
inflación. Todo lo que debe hacer para que la moneda no pierda su valor. La relación
del peso con el dólar. Lo que puede hacer es emitir moneda o regular su curso, o
administrar las reservas. Todos son mecanismos para lidiar con la inflación.
Si el dólar escasea lo que hace la Junta es soltar dólares en el mercado
administrando las reservas.
●
Crediticia: Regular el crédito a través de la fijación de las tasas de interés, lo cual
afecta el consumo, las tasas de colocación.
El banco sube las tasas y es el prestamista, por eso el banco normal aumenta la
tasa y si presta más caro, no me endeudo, y tengo menos recursos disponibles y
eso desincentiva el consumo. Aumenta las tasas y fomenta el ahorro, para que no
haya tanto dinero circulando.
Covid: gasto mucha plata, y por eso, estamos en recesión, y la plata antes del
banco, ahora pasó a estar en circulación. y el dólar, empezó a bajar y bajar.
Lo anterior, debido a que el Banco hace lo que la Junta le diga que haga.
RECURSOS DE CAPTACIÓN:
La expresión captación ha sido llenada por el tipo penal en blanco, y en la constitución y
otras partes de la regulación financiera. Cuando se habla de captación se habla de un
elemento fundamental de la regulación financiera, el elemento de captación determina
cuando se requiere licencia. La captación determina lo que se llama el perímetro de la
regulación financiera, quien capta masivamente dineros del público entra en ese perímetro y
requiere licencia de la SFC, quien no capta, está por fuera de ese perímetro.
Hay actividades que no requieren captación pero necesitan licencia. ¿Lo que estoy
haciendo es Captación?. Captación masiva y habitual de dinero, el 1981 del 88, es que
definió un concepto de masividad y habitualidad, cantidad y tiempo, pero no todo requerirá
licencia.
Cuando la legislación establece que es captación, está generando seguridad jurídica. Ej:
tarjetas prepagadas, bitcoins. Quien decida entrar en el ámbito financiero y mercantil, se va
a encontrar con esto.
REGULACIÓN.
1. Decreto 2920 de 1982. Consagra la captación ilegal como un delito.
2. Decreto 2227 de 1982 y 1981 del 88. Determina los eventos a partir de los cuales
se configura la captación. En los siguientes casos:
a. Obligaciones: con más de 20 personas o más de 50 obligaciones. Ese
Pasivo con el público supone: Recibir dinero a título de mutuo (prestar y lo
debe devolver) u otro que no prevea como contraprestación el suministro de
bienes y/o servicios. Se busca proteger esa captación masiva de dinero. La
norma es un primer espejo de lo que hace un banco.
b. Recibir recursos a través de la suscripción de contratos de mandato bajo la
modalidad de libre administración en un periodo de tres meses consecutivos.
Se busca proteger esa captación habitual de dinero. Se parece a lo que
hace la sociedad comisionista de bolsa, que maneja recursos de terceros por
contrato de mandato, como la AFP.
Siempre que:
●
El valor total de los dineros recibidos supere el 50% del patrimonio líquido de
quien los recibe, o . Se plantean dificultades en definir cuál es el patrimonio
líquido.
●
Las operaciones de captación son el resultado de realizar ofertas públicas y
privadas a personas indeterminadas.
Ej: Nequi, es una compañía de financiamiento, por ahora, vive en
Bancolombia, pero en el futuro migrará a una institución financiera, y es neo
banco, que será digital.
Los recursos de captación son recursos del público por eso la actividad financiera,
aseguradora y bursátil es importante y de interés público.
Por eso el artículo 335 es excepción al 333. Una persona puede hacer lo que quiera con sus
recursos, pero si maneja recursos del pueblo no puede tomar decisiones arbitrarias o a su
gusto.
La Constitución no habla de los recursos del público, pero la norma habla de los recursos de
captación.
Captación (Decreto 1981 de 1988 complementado por el Decreto 4334 de 2008): Una
persona natural o jurídica capta dineros del público en forma masiva y habitual.
La captación NO está prohibida, sólo si:
●
●
Se tipifica el delito de captación masiva y habitual de dineros, robandose el dinero
del público. El verbo rector no es captar, es de carecer de autorización.
Se hace sin autorización.
Gracias al Decreto 4334 del 2008, se introdujo como tipo penal la no devolución de los
dineros. Son dos conductas separadas (i) coger sin autorización, y (ii) no devolución de
dineros captados.
A. Sujetos:
a. Natural.
b. Jurídica. Por esto hay una incoherencia entre el delito y la actividad porque
las personas jurídicas pueden desarrollar la actividad de captación pero no
son sujetas de responsabilidad penal. No obstante, penalmente responden
los administradores.
B. Conductas o Supuestos de Captación:
Recibir dinero del público a título de mutuo (préstamo) o cualquier otra modalidad, que no
represente o tenga como contraprestación la provisión de bienes o servicios (Ej: La
universidad si está recibiendo plata, pero no está incurriendo en captación porque está
dando como contraprestación un servicio), con:
1. Masiva: Obligaciones con más de veinte (20) personas. Directamente o por tercero.
Esta norma fue demandada y hay un pronunciamiento de la Corte Constitucional
porque es un Decreto Legislativo y la Corte declaró la constitucionalidad
condicionada de ese artículo, en el entendido que más de 20 personas significa 21.
● 21 o 21 personas en adelante.
Los dos anteriores se refieren a lo que hace un banco.
2. Habitual: Más de cincuenta (50) obligaciones contraídas directamente o a través de
interpuesta persona.
●
●
●
No importa el número de personas, si no, cuantas veces estoy pidiendo el
dinero. Ej: Una clase el profesor le pide plata a 9 personas y lo hace todas
las clases, y así, contrae más de 50 obligaciones.
Cuantas deudas se tiene, cuantas veces se pide préstamo, número de
obligaciones. Se debe perfeccionar el contrato que se da con la entrega del
dinero.
51 obligaciones o 51 obligaciones en adelante.
3. (I) Cuando, conjunta o separadamente, (II) en un período de tres (3) meses
consecutivos por la HABITUALIDAD ( fecha inicial la que corresponda a cualquiera
de los contratos de mandato o de las operaciones de venta), (III) se hayan celebrado
más de veinte (20) contratos de mandato (ENCARGO, HAGA USTED POR MI
ALGO) con el objeto de administrar dineros de sus mandantes bajo la modalidad de
libre administración o para invertirlos en títulos o valores a juicio del mandatario, o
haya vendido títulos de crédito o de inversión con la obligación para el comprador de
transferir la propiedad de títulos de la misma especie, a la vista o en un plazo
convenido, y contra reembolso de un precio.
Encargo de 21 o más de 21:
● Libre administración.
● Inversión.
● Transferencia de títulos. Es comprarle un título para decir que se lo voy a
devolver en un tiempo.
Ej: Hace referencia a un contrato de corretaje, y lo que pasa en la actividad
bursátil. Aca se parece a lo que hace un comisionista o corredor de bolsa.
Ley Millonarios: Permite que un club emita acciones, y tiene que tener más de 3.00 socios
para poder salir al mercado de valores, y se creó una excepción a la captación, para poder
captar, pero en últimas había un bien, la contraprestación, era la acción.
Caso Adriana Arango: El marido de Adriana se dedicaba al cultivo de flores. Adriana fue y
le pidió que le prestara plata a un amigo A, luego al amigo B, luego al C, luego al D, y más,
pero al final para salvar un cultivo de flores, le debía a más de 20 personas, para montar un
negocio de flores y nunca devolvió el dinero, intervención de la SFC y fiscalía, tipo penal de
captación masiva y habitual de dineros. POR ESO NO IMPORTA A QUIEN LE PASE.
FACTORING: Compra de facturas. Son parte de operaciones de liquidez, se tiene una
factura, hay alguien que debe una plata, y dice da 90 millones y se da la plata hoy, no los
100 de la factura.
C. MONTO: En todos los supuestos debe concurrir:
"a) Que el valor total de los dineros recibidos por el conjunto de las operaciones indicadas
sobrepase el 50% del patrimonio líquido de aquella persona; o .
● La plata recibida debe ser más de 50% del patrimonio líquido de quien recibe. Ek: de
los 100 millones de la cuenta por lo menos 50 y un centavo debe haber sido
obtenida por captación.
"b) Que las operaciones respectivas hayan sido el resultado de haber realizado ofertas
públicas o privadas a personas innominadas, o de haber utilizado cualquier otro sistema con
efectos idénticos o similares.
● Oferta pública: Resultado de oferta pública. El decreto 2555 de 2010, tiene la
definición de que es una oferta pública, es aquella dirigida a más de 99 personas o
se hace por medio de difusión.
● Por eso a veces las acciones no son captación porque no son producto de oferta
pública.
● Oferta privada: es decir a todos los de urosario el profesor de bancarios quiere
recoger su plata.
Las anteriores dos deben concurrir con el supuesto, aunque sea una de las dos.
Decreto 4334 de 2008-Decreto DMG- Decreto para intervención administrativa.
Este Decreto lo expidieron por las acciones contra DMG el asesor se llama David Murcia y
el asesor Jaime Bernan Cuellar.
DMG se llevaba plata la de la gente y recibía como contraprestación una tarjeta prepago
con el saldo depositado y pasado cierto tiempo lo podía redimir en bienes y servicios que
DMG ofrecía.
Hasta ahí se está dando bien, y se parece DMG a la tarjeta CINECO. Los intereses o suma
extra se pagaban a títulos de remuneración por los servicios de publicidad voz a voz,
porque en la medida que recibirás tu plata más gente venía y eso era una empresa más
próspera y daban intereses.
Elusión: Normas que se emplean para realizar la estructura más eficiente.
La competencia de DMG era DRFE (Dinero, rápido, fácil y efectivo), nació en la hormiga,
putumayo, y cuando estalló, la gente empezó a perder dinero, tanto, que declararon
emergencia económica, expiden el decreto y liquidación forzosa. Había problemas de
impedidos, todos los jueces de circuito de pasto se declararon impedidos.
El decreto dice que el competente a la Superintendencia de Sociedades (porque es la de
conocimiento especial para liquidar compañías), por eso, esa norma fue insuficiente la del
Decreto 1981 del 88, entonces trajo una SITUACIONES ADICIONALES:
1. Captar dinero o recaudos no autorizados por:
a. Pirámides
b. Tarjetas prepago.
c. ventas de servicios
d. Otras operaciones y negociaciones.
2. Generan abuso del derecho o fraude de la ley al ejercer actividad financiera.
Factor group: “b) Realicen operaciones de venta de derechos patrimoniales de con­tenido crediticio
derivados de operaciones de libranza sin el cum­plimiento de los requisitos legales.”.
SUJETOS ADICIONALES:
Nacionales o Extranjeros:
●
●
●
●
●
●
Personas naturales o jurídicas.
Establecimientos de comercio.Incluye la responsabilidad del factor, quien es el que
administra el establecimiento de comercio. Se incluye la sucursal, cuya naturaleza
jurídica es de establecimiento de comercio.
Administradores, como (i) Representantes Legales, (ii) Miembros de juntas
directivas.
Contadores.
Auditores.
Otras personas naturales jurídicas vinculadas directa o indirectamente. Ej: Como
socios.
Siempre interviene la culpa, porque responsabilidad sin culpa no se pueden desvincular. En
civil siempre se vincula el deber de diligencia.
La facultad de intervención se da cuando ocurra lo referido, pero aun, si ni siquiera ocurre
eso, cuando existan hechos objetivos o notorios que impliquen que se está haciendo esto,
porque, si se ve que está captando se asume que es verdad, y no requiere prueba, porque
en lo de DMG no decía la gente nada. Se dio esta facultad de intervención para investigar o
conocer a la Superfinanciera (procedimiento es el administrativo sancionatorio) y a la
Supersociedades para liquidar.
Igualmente este Decreto extiende la responsabilidad de las personas que podían responder
por captación masiva y habitual de dineros, se pasó de personas jurídicas y naturales, a
todos los sujetos adicionales.
Finalmente, este Decreto extendió los supuestos. No solo nos dice que son las situaciones
del Decreto 1981 del 88, mandatos y obligaciones, sino, además describe las libranzas sin
cumplimiento de requisitos legales y dice que las pirámides, tarjetas prepago, títulos, venta
de servicios (los intereses se los pagan a títulos de publicidad voz a voz, porque como en el
caso de DMG ellos hablaron bien de las empresas) y cualquier otro esquema similar.
Las pruebas para iniciar estas situaciones es (i) hecho notorio, (ii) explicación financiera
razonable.
En el supuesto objetivo de número de personas, y si la persona que capta no es producto
de una oferta pública, entonces no se cumple el supuesto de la norma.
En resumen, la norma del 1981 del 88, no era suficiente para cubrir todos los casos en los
que había captación y por eso el Decreto 4334 del 2008, cubrió otros supuestos.
ENTIDADES FINANCIERAS:
La regulación financiera ha dicho que quien quiera captar recursos del banco via
intermediación y luego colocarlos, debe tener una autorización por la SFC, desde los
bancos hasta otras entidades, como una AFP, o una sociedad fiduciaria, o una sociedad
comisionista de bolsa, pero esa cadena de valor, que es captar, intermediar y colocar, no
solo está bajo la base que se requiere autorización, que tienen un perímetro en la
legislación penal, no solo incurre en una sanción administrativa (no contar con la licencia),
puede ocurrir en un tipo penal en blanco.
La protección de este interés es de gran magnitud que quien maneja el ahorro público debe
tener una licencia y además trasciende al ámbito penal.
ACTIVIDAD FINANCIERA ILEGAL EN COLOMBIA
Hay modelos de captación que no involucran temas defraudatorios y hay unos que sí.
En el 2008, al tener una explosión del fenómeno de captación de Colombia. Las medidas
adoptadas por la SFC llegaron a 98 en 2008.
En noviembre de 2008, se desbordó la situación de captación en Colombia, casi todo era
cubierto, y la gente entregaba su dinero y le entregaban un recibo. La gente sabía que esto
iba a colapsar. A pesar de los mensajes de las autoridades, la gente seguía entregando
dinero, había gente que se enriqueció, que logró entrar y salir a tiempo.
DMG ofrecía al 70 y 300% a 30 días. Mar de plata al 400 al 430% a 30 días. Dinerya al
120% a 35 días. Respecto de DMG no había quejas.
Por este clima, se declaró un estado de emergencia social y económica por el Decreto 4333
de 2008. El decreto 4334 de 2008, el esquema de captación de DMG, se hizo a través de
tarjetas pre pago y daban un bien o servicio con intereses.
En 1981 cuando alguien lo intervino por capacitación, el proceso de liquidación se adelantó
por un juez de circuito, el origen, y estos jueces se declararon impedidos, porque no podían
liquidarlo. Aquí aparece la Superintendencia de Sociedades.
El Decreto 4343 de 2008: Implementación de un procedimiento de intervención. objetivos:
Desarrollar un procedimiento que permitiera la devolución rápida de dineros y que cobijara
todos los supuestos.
Permite la intervención en los negocios, operaciones y patrimonio de las personas naturales
o jurídicas que desarrollan la actividad financiera .
El decreto 4334 dice que si no hay una explicación financiera razonable puede haber
captación y que se incluya la actividad de prestación de servicios o adquisición de bienes o
servicios, y cualquier actividad que haya captación. Indique, es un medio de prueba indicio,
en el otro supuesto la superintendencia tienen que demostrar que existe obligaciones, o
contratos, persona, pero acá dado la naturaleza del fenómeno. Se salta la función
preventiva.
Agregar un tema más a la captación dijo que la Superintendencia de Sociedades o SFC
puede detectar la capacitación. La Superintendencia de Sociedades adelantó la liquidación
de los esquemas de capacitación.
En septiembre de 2008, pasó la crisis financiera por Lehman Brothers, y por eso es que se
tenía que proteger todo esto.
El tipo penal en blanco, es el que aparece en el artículo 316 del Código Penal, y no
responde únicamente quien recibió el dinero, quien promueva, induzca o colabore. Hay
estructuras de negocio lícitas, requiere un análisis juicio desde esa perspectiva, no solo
quien puso el dinero, sino, quien desarrolló por ejemplo, la plataforma tecnológica.
Se adoptó el tipo penal el 316 A, y quien no reintegre el dinero incurre también en una
sanción. no es agravante, sino, como tipo penal distinto.
La SFC quedó sin responsabilidad disciplinaria, porque quedó demostrado todas las alertas.
Los de DMG fueron a l contencioso y luego al consejo de estado
ESTRUCTURA SISTEMA FINANCIERO:
Sector financiero:
1. Establecimientos de crédito:Estas empresas captan dinero, reciben en depósito
dinero y lo prestan en crédito. Hay otras entidades que hacen otras operaciones.
Como los Bancos, Compañías de Financiamiento, Corporaciones Financieras, y
Cooperativas Financieras.
Complementan la función del banco. El banco puede ser comisionista de una AFP,
de una sociedad comisionistas de bolsa y de una fiduciaria, pero eso estructura los
conglomerados financieros. En otros países funcionan smart contracts para su
seguro.
Hay establecimientos que hoy no tienen estructura física y ahora son neo bancos.
Ahora el fenómeno que se está viendo es el de intermediación, como el crowfunding,
es sacar el banco de esa posición, está pasando eso en los seguros.
A la vez, el blockchain aplicado a contratos financieros.
2. Sociedades de Servicios Financieros: Realizan actividad especializada cada una.
Ej: AFPS y Sociedades Fiduciarias y los almacenes generales de depósito,
sociedades de intermediación cambiarios y de servicios financieros especiales (no
hay ninguna autoridad funcionada con esta licencia) . Esto hace lo que el banco no
puede hacer.
3. Sociedades comisionistas de Bolsa: Que intermedian en la actividad bursátil.
4. Credibanco y rana bank: Es un intermediario para medio de pago. Estas no captan
el dinero, lo que pasa es que cuando se pasa tarjeta por un datáfono, ese aparato
permite conectarse con el coord del banco y consultar si tienen cupo en tarjeta de
crédito o en su cuenta, según use.
5. SASPBV.
6. Sedpes: Capta pero no coloca dinero. Es una entidad de naturaleza especial que
capta pero no coloca. Que provee monederos económicos.
Sector bursátil
En el mercado de valores tenemos la bolsa de valores de colombia, donde está el mercado
desintermediado, la bolsa es un operador de infraestructura para quienes transan en el
mercado lo puedan hacer.
Sector asegurador:
●
●
Aseguradoras Generales: Que aseguren un carro.
Aseguradoras de vida: Las que aseguran la vida.
Estas reciben dinero a través de primas y la idea de la revisión, es asegurar que esta tenga
reservas técnicas para responder al evento de un siniestro.
OPERACIONES BANCARIAS:
Temas:
a. Depósitos irregulares. Depósitos en cuenta corriente, a la vista, depósitos a
término y en cuenta de ahorro.
b. Emisión de obligaciones y otros títulos.
c. Redescuento.
d. Recepción de crédito.
Pueden ser (i) Pasivas, (ii) Activas, y (iii) Neutras. Las operaciones de los bancos más allá
de la tecnología siguen siendo lo mismo.
1. Pasivas: El banco recibe dinero y estos bancos lo custodian y lo deben devolver. En
esta situación el banco tiene una posición deudora, es decir, debe un dinero.
Obligación: devolver el dinero. El marco contractual deposito.
a. Depósito:
La principal operación pasiva de los bancos son los depósitos. La principal en
Colombia es la cuenta de ahorros, a la vez, la cuenta corriente.
La gran cantidad de plata que los banqueros prestan es de nosotros. Es una de las
industrias que hace más inversiones en tecnología, más reguladas, que más paga
impuestos, lo mejor es tener una banca que de utilidades. Ellos pagan una sobretasa
de renta.
El concepto del depósito irregular como el fundamento de la figura contractual de la
operación pasiva en el deposito, el deposito irregular.
El banco tiene la obligación de custodiar el dinero y devolverlo. Es irregular por eso,
no se devuelve el mismo billete y si se adueña del bien, pero en un parqueadero, lo
que pasa es que se deja el carro, se deja la llave, estos señores deben custodiar el
carro y devolver el mismo carro.
Como el dinero es fungible, el banco coge el dinero, pero devuelve otro, pero sobre
todo de una nación jurídica muy importante de la pasiva. A diferencia del
parqueadero, en esta operación bancaria contraria a los depósitos el banco se
adueña del dinero, tan así, que se adueña o lo presta. Pero contable, registra al otro
lado, puede ir a disponible u otra cuenta del activo y está gestionando algo en el
pasivo.
Se abre la cuenta en bancolombia y se mete 20 millones en el depósito, y el banco
registra esos 10 millones en caja y a su vez registra unos depósitos por pagar,
porque debe esa cuenta
El banco falabella le presta el banco santander, no es que falabella está captando.
solo se tienen que el banco debe plata y esa obligación esta en el pasivo.
b. Bonos:
El bono es un título valor de contenido crediticio, el banco puede emitir bonos,
excepcionalmente en un régimen de pandemia la SAS también.
El banco va al mercado de capitales y emite bonos, deuda, y en ese mercado, el
banco emite 100.000 millones de pesos, y son bonos de cada uno de 1.000.000 de
pesos.
Por este medio se va al mercado de valores, y se dice deme plata y yo le doy un
intereses.
2. Activas: En estas operaciones el banco presta plata.
●
●
Prestamos descuento.
Apertura de crédito.
Contrato: Es el de comodato.
Los bancos de inversión.
3. Neutra o complementarias: El banco no presta plata ni debe. Solo presta un servicio.
Contrato: Mandato.
●
●
●
●
●
●
Depósitos.
Intermediación en cobros y pagos.
Compraventa de títulos, acciones, divisas y otros bienes.
Titularización
Cajillas de seguridad.
Fideicomiso o Fiducia Mercantil.
El banco no puede comprar ciertos activos, compra ciertas acciones. Es una regulación
especial de los bancos y otras entidades financieras.
Las acciones son volátiles, son riesgosos y tienen depósitos. Por eso manejar su plata es
delicado, por eso no cualquiera puede.
Características de las operaciones financieras:
1. Relación estrecha con la estructura técnica: La realidad bancaria evoluciona al
ritmo de la tecnología, esta es una industria permeada por la innovación. Realidad
comercial, atención de las necesidades del cliente, incremento de las transacciones
y expansión de la banca electrónica.
Open banking, tecnología llegando a los productos tradicionales.
2. Carácter personalísimo: A pesar de ser una oferta masiva de servicios, los bancos
y entidades financieras deben saber con quien contrata, deben escoger a su cliente
(confianza).
Los contratos que manejan son masivos, es el mismo para todos. Hay una
masividad a la que se debe someter, pero a pesar de esto, el banco lo debe conocer
a usted, el banco debe confiar en usted, así como el usuario confía en el banco,
know your customer.
La tecnología ha permeado esto que el banco lo conoce ya por bases de datos y me
preguntan cosas, y hay data extraordinaria que se emplea para conocer.
En algunas excepciones los contratos a pesar de ser masivos, se hace a intuito
persona, ha consideración de la persona, y como cliente merece la confianza del
banco.
Los contratos se celebran a término indefinido pero pueden ser terminados
unilateralmente (en ciertos eventos) .
Debo conocer al cliente para conocer los dineros que está dando en depósito.
Prevención del LAFT.
Pagar las cuentas del crédito producto del lavado y obtuvo un dinero lícito que con el
lavado, y luego lo saco y digo la fuente cuál es el banco.
El riesgo de crédito y debe conocer al cliente para saber si va a pagar, y por eso
certificados de ingresos y retenciones.
No obstante no puede darse abuso de esa posición. Un banco no puede negarse a
prestar servicios, salvo que existan razones objetivas.
En la perspectiva del casino, no sabe quienes metieron la plata y como es un casino
no se pide quien se identifique. La plata se recibe en efectivo, y eso se aplique
además que el banco debe conocer al cliente de su cliente.
Para la liquidez, el banco tiene limitaciones para tener divisas. Bancolombia
panama, y porpia en otros bancos.
Al ser un servicio no se puede hacer una negativa por el servicio. Causas obejtivas
por lo cual se puede negar el servicio, pero no algo subejtivo. Analisis a la noción de
riesgo, y al nicho del negocio.
El servicio publico, no discirmina y no le pueden negar esa prestación. Interes
publico que hay que cuidar y se debe propende porque todo el mundo acceda a el.
Hay casos que no se puede acceder a esa clase de operaciones. Que tenga razones
obejtivas, y una razón obejtiva es la materialización del riesgo.
Instructivos de la SFC: Deben informarse las razones objetivas.
3. Contratación Profesional: El banco es un profesional, experto. El derecho acude a
proteger la parte débil de la relación contractual. Generalmente las operaciones son
masivas, y se adhiere a un contrato de adhesión aceptando sus términos. Tienen
obligación profesional.
4. Lealtad: Debe existir principios de lealtad. Ánimo de ambas partes de cumplir las
obligaciones en forma espontánea. Buen desarrollo y término de la operación.
5. Información.: aspecto de capital importancia en la protección al consumidor, en
todas las etapas del contrato incluso la precontractual.
6. Eficacia y prudencia: el banco debe obrar con prudencia, el cliente entiende que
está en manos de un experto, que conoce la operación, su regulación y sus riesgos
y debe ser prudencia, realizan en forma cauta y diligente.
En principio si no se da el resultado esperado por el cliente se tienen por incumplido,
el contrato y se genera responsabilidad para el banco de la cual solo puede
revelarse si hay prueba.
Ley 1328 capítulo de la 2009. Protección al consumidor financiero.
La corte en esa sentencia explica la naturaleza de la actividad financiera como de interés
público y puntualmente el salvamento de esa sentencia, es decir, porque unos de los
magistrados no están de acuerdo con el contenido de la misma, permite ver las diferentes
de una actividad de interés público, vs una de servicio público. Entre las diferencias es que
las operaciones financieras son de interés público y a diferencia porque el servicio público
ininterrumpido, permanente y prestado en igualdad de condiciones, y si no puede ser
prestado por un particular lo presta el estado. Entre Otras cosas se vio que la actividad
financiera no es servicio público porque se puede negar la prestación del servicio.
En la sentencia de drogas la rebaja, se dice que se niega la prestación de servicios por
razones objetivas como la materialización de un riesgo, independiente de lo que sea por
Sagrilaft, riesgo de crédito, liquidez. Los riesgos pueden concurrir, pero no debe tener
concurrencia para negar un servicio, con que se materialice uno es una razón ya objetiva
para negar el servicio.
1. Riesgo de crédito: Consiste en el riesgo de no pago. Incumplimiento d e las
obligaciones de pago por parte del CF. Por parte del usuario. Mitigar el riesgo de
crédito con la garantía. SARC, sistema de administración de riesgo de credito.
2. Riesgo de liquidez: SARELE La institución financiera al realizar la respectiva
operación, queda sin recursos líquidos para atender sus demás operaciones. El
banco no se quiebra por prestarle la plata pero se va a quedar sin recursos líquidos,
que se puede dar por las corridas bancarias. Por parte del banco.
a. En la insolvencia el patrimonio es negativo , y estoy en insolvencia cuando
mis deudas son más grandes de lo que debería y ahí estaría en insolvencia
(insolvente es sin capacidad de pagar).
b. En la liquidez se puede tener un patrimonio positivo, los activos son más
grandes que los pasivos, pero dentro de los activos, no se tiene flujo de caja.
Ej: la ley 116 de resestrcuturación e insolvencia, por eso si esta en proceso de esto,
puede estar este riesgo.
3. Riesgo operativo: Se refiere a la posibilidad de que por la naturaleza de la
operación financiera ocurra una falla operativa en la prestación del producto o
servicio.Ej: Banco se le da fallar la plataforma el día que se paga la nómina, le puse
a disposición de la plataforma pagos digitales. Por parte de ambos. Ej: riesgo
operativo porque la garantía y el check y como se hace válida cuando los activos de
la persona están en china, es un tema operativo del deudor. ¿dónde está la plata?
4. Riesgo de Sagrilaft o Sarlaft: El riesgo de lavado de activos y financiación del
terrorismo. Producto de la operación se financien actividades o se canalicen
recursos de origen ilícito o con el animo de auspiciar el terrorismo.
a. Financien: prestó dinero para laboratorio de cocaína o cocaína hacer
explosivos. Crédito de vehículo y compraron un camión
b. Verbo: Financiar actividades ilícitas o que auspician el terrorismo como el
cannabis y la mineria. como el caso de Drogas la Rebaja, el problema es que
se estaba canalizando los recursos de origen lícito y con ese salario y que
venía del cartel de cali, no venia de actividades ilícita y se estaría
canalizando los recurso. El operativo se materializaba es que se fungía con
el banco y el banco exterior le congelaban todos los activos y eso puede
derivar en un riesgo de liquidez.
Acá está el concepto de listas restrictivas : Clinton o OFAC, Rusia y los
millonarios del gobierno. como iran, corea y venezuela y personas del
derecho público privado y putin.
Está la lista de naciones unidas, y hay una lista de la unión europea y boris
johnson hay una lista parecida a la OFAC que es la de UK y es la del
secretario de su majestad la reina.
5. Riesgo de mercado: La actividad del proyecto o del consumidor financiero por la
naturaleza de su mercado representa un riesgo para la entidad. Ej: farmatodo le dice
invierta tapabocas, el mercado y eso no lo va a requerir. El apetito de riesgo no
responde a esa actividad del mercado. Lo que no se podría es que si no tengo ese
riesgo de mercado, es tenerlo desde antes. Es que las politicas de credito lo digan
antes, si no, no se podrá negar. El mercado relevante debe estar previamente
identificado, no es por cuestiones subjetivas. SAREME
6. Riesgo país: Se relaciona mucho con el riesgo de crédito, y este riesgo lo que
muestra es que cuando el deudor es un estado soberano el riesgo país es la
posibilidad de que ese estado cumpla con sus obligaciones, es decir, el riesgo país,
es el riesgo de contraparte extrapolado a un estado soberano. Esto es lo que se
llama la Calificación, a un grado que él califica le dice no invierte y dice solo invierta
en países que tenga que ver, y que no dejó hacer Petro reforma y colombia vive al
debe y la reforma tributaria de duque, era intentar el déficit fiscal y si el estado sale
más caro funcionar, que tan buena paga será el estado y eso se quería corregir con
la reforma tributaria del año pasado.
la calificación fue tumbaron la reforma tributaria y no se ve una posibilidad de que el
estado cumpla con sus obligaciones, y le bajaron a la calificación, y eso afecta la
inversión. Colombia no ha entrado nunca en impago.
El estado emite tes o títulos de deuda pública y son compromisos futuros de pago
por parte del estado y la garantía es que es Colombia.
7. Riesgo reputacional: Este riesgo es que a pesar de que es una operación lícita, por
la naturaleza de la actividad o la contraparte , la prestación de la operación o
producto o servicio implique un daño a la reputación de la entidad. Ej: amigo de los
paracos.
El negocio financiero esta permeado por la confianza y la reputación puede ir en
desmedro de la confianza, es que por la naturaleza de la obligación o persona
FUENTE DE RECURSOS PRESTAR PLATA.
Los depositos y las cuentas de ahorro, se materializa ese extremo del diagrama y esa
primera etapa del proceso de intermediación financiera que es la captación.
Deposito regular: es el tradicional de la entrega de un bien para que sea custodiado para
quien recibe el bien en deposito y sea restituido al depositante. En el caso del depositio
bancario se ha construido esta figura bajo el deposito irregular, no porque tenga brecha
juridica, si no por el dinero al ser un bien fungible, aqui la propiedad del bien es el mismo,
aqui la propiedad si es ausmida por quien recibe, el banco recibe el dinero y puede disponer
de ell, no como la fungibilidad del dinero, si no tambien que el puede disponer del dinero.
Sedpes: Movi, captan pero no colocan. Esta entidad funciona como billetera economica,
recibe dinero pero no lo presta, el banco si.
El banco capta y coloca.
La obligación principal del depositario es una obligación de custodia, la promesa de valor y
la confianza de entidad bancaria, repos ane custodiar y devolver el dinero. La promesa de
valor es de custodia, y cuando se rompe esa promesa, es por la cesación de pagos, va al
banco y no puede sacar la plata.
Es cuando la SFC interviene porque una entidad entra en cesación de pagos, por eso, toda
la regulación financiera, cumple la promesa de valor del banco, por eso es actividad
regulada, porque el banco no peude hacer lo que quiera con la plata del publico.
En sus distintas etapas hay exposición de riesgos, desde el momento en que el banco
recibe en dinero en custodia. Esa recepción de recursos en un deposito, esta amarrada a la
promesa de valor de decir, yo le devuelvo la plata.
Deposito irregular:
●
●
●
●
●
El depositario recibe una cosa fungible o consumible.
Obligación principal del depositario. obligación de genero consistente en devolver un
tanto o cantidad de bienes eqyivalente de bienes de la misma especie y calidad de
los recibidos.
Negocio bancario. Administración de recursos monetarios. Es la forma principal de
captación de recursos.
Doble disponibilidad. el depositante cuenta con sus recursos. el bancio los coloca en
Función del banco virtud de la doble disponibilidad, la plata esta prestada, pero
usted cuenta con ella. En una corrida de depositos, acuden masivamente a retirar el
dinero, se entra en un problema de liqudiez, porque el banco no puede, si no hasta
cierto limite aguntar esos retiros porque la plata esta prestada. El banco maneja data
que le permite conoce ry proyectar cuanta plata permanece considerando el
fondeo.No colocación creditos a largo plazo por un fondeo de corto plazo, y los de
vivienda suelen ser bonos a 5 a 10 o 15 años, es una fuente de recursos que me
permite hgacer un match con lo que se coloca en credito. no puedo prestar a largo
plazo fondeado a corto plazo, y eso genera brecha de liquidez, por eso se blancea lo
del pasivo para construir el activo. en cambio el de consumo la tarjeta de credito
corto plazo, se puede fondear recursos de corto plazo.
Naturaleza Juridica: El deposito bancario irregular de dinero es distinto del mutuo cuando es
traslaticio, aun cuando las dos figuraa guardan muchas similitudes.
En colombia, solo excepcion en dolares, pero residentes aca no pueden, y bancolombia si
pero te la abren en otro lado.
Obligaciones del banco.
1. Devolver la suma recibida. En tiempo y plazo (depende del tipo de deposito cuando
se devuleve el dinero y en que forma). Protección de los depositantes: Ante la
quiebra se les paga con prioridad. Seguro de depósitos.
2. Custodiar los dineros depositados. custodia general, reglas en materia de liquidez,
inversiones.
3. Pagar intereses: Propio de lkos depositos a plazo y de ahorros. Reconocimiento del
valor que implica el uso del dinero que se desprende el depositante.
Corrida de postios. Fogafin, fogagoop tratandose de cooperativas, es una entidad que sale
en protección del depositante en el momento en que quiebra el banco, el seguro de
depositos, cubre hast 50 millones de pesos por persona, por banco en depositos.
Fogafin: Es una aseguradora de depositos y le cobra prima bancos por asegurarles los
depositos, y este lo que hace es tener reservas para eventualidad de quiebra bancaria,e
iniverte y en el evento pueda ssalir a liquidar y refondar. El seguro de deposito sale a
pagarle a usted y luego fogafin se subroga como acreedor en la liquidación del banco en el
componente que le pago. El seguro de deposito, entra como acreedor .
la masa y no masa, separar recursos depositantes, para pagarles primero a ellos y primero
pago prefernete a los depositantes.
Si no hay plata lleva liquidación, la liquidación lo lleva fogafin. en ese evento se llama el
proceso liquidatorio de fogafin pero hay forma que como depositante no tienes que esperar
la lqiuidación, si no el seguro de deposito y tienes 50 millones.
fogafin tiene la mayor plata afuera. y una parte importante del portafolio en el exterior, y por
eso no aca porque si esta aca lo que se hace es profundizar el deterioro del portafolio.
Clasificación:
1. Por su forma de manejo: Simples (sin chequees) y en cuenta corriente.
2. Por su exigibilidad: A la vista o a término. El deposito implica que el depositante se
desprende de una liquidez, pero espera el retonro de distintas formas, el deposito
bancario a la vista permite que el depositantes disponga el dinero. En el termino hay
un plazo previsto para que el banco devuelva el dinero, tiene incidencias en los
intereses. Un deposito a la vista reconoce intereses muy bajos y a termino mas
altos. Porque en su gestión de lqiuidez, tiene proyección cierta de cuando devuelve
el dinero y puede rentabilizarlo con mayor seguridad.
3. Por la función social: Depostios de ahorros.
4. Por cumplir alguna función especial: Depósitos en garantía judiciales.
El cheque es una forma de disposición de los recursos exclusiva del contrato de cuenta
corriente, y en sus matices genera unas complicidades unicas.
Funcion economica de los depositos a termoisno.
Es disitnta la vista. En estos el banco puede establecer el periodo de conservación del
dinero y de su productividad de una manera mas cierta, en su cuenta de ahorros, el banco
pretsa la plata que capto de ustedes, pero ustedes la ven registrada en saldo. Si se tienen
un CDT y se necesita ka pkata, usted l oque hace es vender el tiutlo y lo vende descontado
y si es de 100 millones y falta un plazo, entonces el comprador le va a plicar un hair cut, un
descuento, y dependiendo un desplazo que determia el efectivo.
Los inetreses de un deposito a termino lo determinan distintos factores, el palzo y la
calificación de riesgo del banco, un banco que estriple A paga menos que uno que es doble
B, el banco que tienen calificación de riesgo mejor,m suele reconocer inetreses inferiores a
los que tiene un banco ocn alificación de riesgo mas baja, y eso ocurre en todos los
depositos o inversiones.
En una calificadora peridmos el grado de inversión se cae en calificación e implica mas
inetreses, y termina afectando toda la economcia, con un portafolio de inversiones y se
incluye el cdt se considera el plazo.
En el de plazo antes de ese termino no procede la devolución de intereses y algunos
clientes tienen posibilidad de pactar por el banco un depostio con pre aviso, no es de apie,
los clientes que tengan deposito cuantioso se pueden poner de acuerdo con el pre aviso, y
si se tienen 10.000 millones se avisa con un mes de anticipación que se va a retirar el
dinero y otros clientes tienen esta posibilidad, ye n ausencia de plazo ponen este termino
supletorio, los depositos se claisifcan tambien por la prueba documetal que los soporta, y
consta los elementos de ese contrato de deposito y enotros casos, puede ser u ntitulo valor.
Un proceso que no involucre un recibo puede tener titulo valor.
Recibo: documentos a nombre del depositante en el cual constan los elementos mas
imporyanytes del comyrato. es un simple documento no negocibale que acreidta la
constitución del depotio (certificado vale).
Titulo valor: Se representa el derecho crediticio derivadas del deposito en un documento
dotado de las catracteristica sy prerrogativas de los titulos valores, susceptible de circular.
DEPOSTIO DE AHORRO:
La cuenta de ahorros es el depostio iregular de dinero por excelencia, la cuenta de ahorros,
tienen una serie de incentivos en todo el sistema economico financieor, ocmo temas
fiscales, extensión del 4 x 1000 y otros.
el deposito de ahorro reconocen intereses mnuy bajos, los depositos de ahorro, la tienen
muchois colombianos, pero los saldos por cuenyta son muy bajos, y porque me pagan el
1% o el 2% y me cobran la cuienta corriente el 28%. La infraestrcutura de cuentas de
ahorros, redes de pago, aplicaciones y estos ademas suelen tener una permanencia baja. la
plata entra y por lo menos un grueso de la población estos recursos suelene no permanecer
mucho tiempo.
Es un depsotio disitnto a la cuenta de ahorros y la cuenta corriente y tiene.
Régimen de caps, y evolucionó en depósitos electrónicos, ya no es solo depósito ahorros y
cuenta corriente y hay otras simplificadas con herramientas móviles.
1. Siempre es en cuenta
2. A la vista y plazo
3. Ahorro periódico: aporte de ahorro mensual y el banco genera incentivo y si ahorro
tanto le da una tasa de interésesez
Privilegios:
1. Inembargabilidad. Superintendencia financiera. 39 millones.
2. Entrega de saldos a Herederos sin necesidad de sucesión . Cierto monto a quienes
certifiquen el derecho
3. Especial tratamiento tributario
Una agencia de viajes y empresas petroleras y servicios petroleros y funcionarios de
emisiones conciliarse o banco multilateralesby en razón a su actividad manejan recursos
extranjeros.
Global 81.
Activos no es captación.
Existe una clasificación y es por su finalidad y es que se está buscando con ese depósito y
la finalidad puede ser ahorro o inversión, si se está buscando con el depósito ganar o ahorro
y eso es lo que me deriva las consecuencias explicar. los depósitos de ahorro cdat es
ahorro y se pórtele con esas regulaciones especiales son el ahorro está relacionado con el
mínimo vital y por eso juicios Fe sucesión y por eso diga fin no embargar de ahorro
Si busca invertir la inversión es un negocio riesgos o aleatorio y ahí se toma decisión si se
puede invertir o no. Pero las protecciones especiales no van cuentas de ahorro si no a los
depósitos de ahorro y en la sección de ahorro de establecimientos de crédito tienen
protección.
Cuenta corriente es de inversión. Comercial y cheli que no ahorro, y. Ir ya corriente paga
más . El perfil del producto por regulación especial del estatuto y aprobación y si minutas y
contratos en la
Los cdts tienen renovación automática y prórroga automática y plazo suoletivo, si usted dice
. Ora evitar eso , la ley trae una norma si llego a y dice si cuando dice depósito a término y
no se especifica el término por regulación el plazo será de 90 días y si la persona no lo
redime dentro de los 10 días siguientes al vencimiento el desposito tiene prórroga
automática por mismo término del depósito anterior, y de vuelve a renovar por el mismo
plazo del original.
Depósitos de bajo monto y recientemente regulado y no es depósito de ahorro si no cuenta
contractual diferente y estos pueden ser ofrecidas bancos y las sédeles . Tienen
características regladas y rappi pay . Salgo no 8 smlmv y el monto acumulado operaciones
depósitos no 8 smlmv y el repitió debe restar asociado a uno o diferentes mecanismos que
permiten sus titular extinguirnovlihacion y fucniknacionalifaf electronica para manejar esto.
El contrato establecer canales acceso y los restringidos. Puede terminarse unilateralmente
si permanece sin fondos plazo de las partes y no inferior 3 Meses. Si quede en 0 y hay unas
saldos mínimos y ese solo hecho en regla general no activa si terminación y estos tienen
posibilidad de ser terminados si se quedan sin saldo. Por las complicaciones de
adminístrarlo.
Tecnológicos e identificación y reconociendo se abre virtualmente y rebajó esa carga
regulatoria pero por el otro lado controlo los taxis h el riesgo de lavados no se exarserve
La súper inició trámite simplificado de apertura y en el mismo establece otra forma de
depósito que es ordinarily y no tiene restricción en saldo.
El decreto 2555 de 2010 ver los dos articulosn y corresponde 215 uno uno y depósito
ordinario.
EL PRESTAMO DE DINERO NO TIENE NADA QUE VER CON CAPTACION. PERO NO SE
REQUIERE AUTORIZACION DE LA SFC si es con la plata. PRESTAMO DE DINERO es la
tasa de usura lo unico que debe prestarsr.
En el 2019, profesional es la responsabilidad.
CONTRATO DE DEPOSITO:
Operación: Pasiva.
Importancia: Principal manera en que los bancos captan recursos del público.
Definición: El Contrato de deposito, en ultimas, lo que esta detras es la entrega de un bien
para su custodia por parte del depositante para su custodia del depositario, para que al
vencimiento sean restituidos los bienes entregados.
Si no se custodia no es un deposito, es un arrendamiento de espacio.
El parqueadero que no se repsonsabiliza de las cosas que estan dentro del carro, no es un
contrato de deposito, es un arrendamiento de espacio, porque si se devuelve todo y lo que
esta adentro del carro.
El contrato de deposito es de caracter verbal, solo si se ponen de acuerdo con hablar y el
mero acuero de voluntades. Muchos dicen que es real y solo se perfecciona con la entrega,
eso doctrinariamente es falso, proque si asi fuera, el contrato terminaria por extinción de los
bienes ejecutorios, esto pasa con el deposito irregular, y puede extinguir saldos en 0 y
puede haber sobregiros.
Tipos de depositos:
1. Deposito Regular: Si se entrega el bien para la custodia y posterior devolución del
mismo bien al termino del contrato. Los bancos celebran este tipo de contratos
cuando ofrecen el servicio de cajilla de seguridad o billetera de criptomoneda.
a. Estructura:
i.
Entrega.
1. Que se entrega: Joya, sobre, llaves, dinero, el carro.
ii.
Custodia (tenencia). E suna obligación de quien lo recibe, quien debe
tomar todas las medidas necesarias para el correcto cuidado.
1. Por esta labor la persona recibe un precio. Cuando vale que
la persona lo cuide.
iii.
Restitución.
2. Deposito Irregular. Se aplica cuando se entrega dinero, porque el deposito regular
no funciona si se entrega dinero.
a. Estructura:
i.
Entrega
1. Que se entrega: Dinero.
2. En el momento en que se entrega el banco se vuelve dueño
del dinero. Cuando se consigna el banco se vuelve dueño.
ii.
Transferencia de dominio (propiedad). La transferencia de la
propiedad genera un fenomeno de la doble disponibilidad, en el
momento en que se entrega plata al banco al ser este un bien
fungible, el banco se vuelve dueño.
1. Doble disponibilidad: la plata entregada esta disponible dos
vecez, para el banco para poderla prestar y esta disponible
para quien la entrega cuando la quiera retirar. Es decir, la
misma plata esta doblemente disponible.
2. Encaje bancario: Es una regulación muy tecnica, y en últimas
quiere decir que la plata depositada cuando se debe guardar
en caja y cuando se puede prestar, es alrededor el 20%, y
tiene para prestar en 80% y confiando en que no se van a
sacar.
iii.
Restitutición. Otro dinero, no el mismo entregado, por esa misma
naturaleza de fungible.
Con los depositos a la vista, no se tienen certeza y es a traves del fondeo como cdts
u otra plata que ingrese.Esto genera un factor multiplicador del dinero.
DEPOSITO REGULAR
DEPOSITO IRREGULAR
Bienes muebles
Dinero
Tenencia
Transferencia del dominio
Precio recibe a cambio de custodia
Interés (el costo por el usuo del dinero,
cuando vale que me prive de usar mi
plata para que la use otro).
La cuota de manejo es por los servicios
adicionales que se dan, pero no por el
deposito del dinero. Es una comisión.
Tasa de intermediación: Cuanto se paga por captar el dinero y a como se otorga.
Clases de deposito:
1. Finalidad: De ahorro o inversión. Ahorro tienen protecciones especialies
inembargabilidad de saldos y perjuicio de sucesion.
2. Vencimiento:
a. A vista: Cuenta de ahorro, en cualquier momento.
b. Termino: Se pacta un termino en cual unicamente se devolvera el dinero.
c. Preaviso: en cualquier momento, pero una vez vencido el termino de pre
aviso.
3. Función:
a. Garantia: garantizar una obligacionb. Judicial: en marco de proceso judicial
4. Modalidad:
a. Simple: Entrega dineros al banco recibiendo un comprobante de la
operación, pero cuyos recursos pasan al activo del banco. La caja o el
disponible se entrega al banco y como el banco entrega comprobante de la
operación se vuelve en una inversión financiera (cambia plata por inversión)
y esto es un pasivo por cuenta por pagar. Es cambiar caja por inversión
financiera. El banco maneja el dinero.
b. En cuenta: En el deposito en cuenta, se tienen un activo llamado caja, la
entrega al banco el dinero y el banco lo que hace es volverla a guardar ya no
es un papel y en cuenta de ahorro. Los dineros nunca salen del activo caja,
disponible. En este momento, se conserva la perosna el manejo del dinero
en:
i.
Ahorros:
1. Finalidad: Ahorro. Es inembargable, juicio de sucesión y
beneficio tributario estar exento del gravamen de los
movimientos financieros, 4x1.000 (0,04%), es una tarifa y el
impuesto.
2. Manejo: Se maneja con todos los mecanismos que la entidad
ponga a disposicion del consumidor financiero: tarjeta,
oficinas, paginas, apps, token, línea telefónica.
ii.
Corriente:
1. Finalidad: Inversión.
2. Manejo:
a. Adicional de todos los mecanismos ocurre un
mecanismo especial el cheque. El establecimiento
bancario es el unico autorizado para manejar cuentas
corrientes y entregar por ende cheques. De los
cheques se desprende la responsabilidad de las
entidades financieras de lo cual se desprende el fraude
electronico.
b. Sobre giro, es exclusivo en cuentas corrientes, y se
invento cheques, pero ya cambio su naturalidad. El
contrato de deposito es de caracter verbal, solo si se
ponen de acuerdo con hablar y el mero acuero de
voluntades ahi, no es real y se justicia por el sobre giro
.El banco cubre de sus recursos propios operaciones
contra los recursos depositados aun cuando estos no
alcancen, tengo 5 pesos en cuenta y me faltaron 2
para el total de 7 pesos de tiquetes, pero el banco me
paso la transacción, y en ese momento hay un cambio
de dejar de recibir recursos a prestar recursos, y cubre
operaciones de su cuenta. Sobr egiro, es giros por
encima de, el exceso de convierten en un prestamo y
se paga con los recursos que se depositen en la
cuenta. El cheque post fechado y que lo cobre en 5
dias.
Estas se diferencian en dos formas en la finalidad del manejo. Normalmente
las empresas abren cuentas corrientes.
Codigo de Comerico: Art. 732. Todo banco sera responsable frente al
depositante por el pago que el banco haga de un cheuqe falso o cantidd se
haya aumentado, salvo que dicha persona no notifiquel al banco 3 meses
que era falso o audlteado, y si es al librador quedara el banco libre de
responsabilidad por ser cullpa del librador. Todo banco que pague cheque
chimbo se responsabiliza y bien sea cheque de ese banco y dejo meter o una
persona cambio el valor del cheque a menos que: (i) el dueño de la cuenta
no le avise y no cuenta en un plazo y la Corte Constitucional dijo que tomar lo
mas conveniente al consumidor financiero y tomo el plazo de 6 meses
aplicando el 1391, y el pago y no dije nada (ii) el dueño de la cuenta o sus
representantes haya sido culpable e hizo lo posible chimbaran el cheque. El
librador o dueño de la cuenta sea por su culpa, la de sus dependientes,
factores o representantes legales, mas favorable es la del 732.
La Corte Constitucional no sabe leer, lo que hicieron fue clavar la gente
porque no saben leer, lo importante de los terminos no es el termino si no
como se cuentan.
Los 3 meses del 732 son a partir de 3 meses cuando se devuelva el cheque,
y los 6 meses es cuando se envio la información del pago,
1. Si no se lo devuelven nunca cuenta el termino. Como el del 732.
2. A partir del envio de la información, es decir, si llega correo o SMS ahi
empiezan a 6 meses.
3. La corte creia que era ayudar al consumidor, lo perjudico, pero uno es
desde el envio y otros devolución del cheque y obliga adevolver el
cheque para exonerarse.
4. El 391 amplio la responsabilidad del consumidor a mas personas a su
cargo.
5. La 391 es ley posterior, no ley anterior, el artículo mas adelante. y ley
especial 732 titulos valores, y 1391 cuando corriente especial.
Clausula del 733. que pasa si el cheque se pierde.
En el 733 y 1391 es cuando el cheque esta falsificado, es chimbo. En estos escenarios de
tipo de cheque sea el 732 y 1391, el llamado a responder es el banco, siempre responde,
salvo dos excepciones: (i) no se haya notificado al banco del mal pago es una especie de
prescripción, si despues de 6 meses no se dio cuenta, no valida la reclamación, (ii) el dueño
de la cuenta y quien tenia acceso al cheque haya dado lugar a la falsificación o adulteración
por su propia culpa, esta culpa debe ser probada por el banco debido a la carga de
responsabilidad y si no se estaria ante clausula abusiva por ser aquellas que inviertan la
carga de la prueba al ser ellos los profesionales y la responsabilidad del banco al ser
profesional, porque ellos tuvieron que darse cuenta al momento de pagar el cheque, y si la
persona actuar de manera diligente no lo libra de responsabilidad.
La carga a diferencia del deber u olbihgación es un comportamiento facultativo para una de
las partes, en su propio beneficio, es como ayudese.
733 del Código de Comercio. Si se pierde el cheque, cuando el cheque es perdido
responder el siempre el contracorrentista, a menos de que (i) haya dado aviso oportuno, (ii)
la falsificación del titulo sea notoria. La corte ha dicho sobre la notoriedad, es que la firma se
parecia o no, lo que ha dicho del qalcance de notoriedad de pulto, que solo viendo debe
darse cuenta que es falso, algo groseramente. El banco responde a menos que el títular de
la cuenta haya dado aviso oportuno y no es ni 6 o 3 meses, la interpretación de la Corte ha
dicho que el aviso oportuno antes del pago, y esto nos lleva de nuevo, responsabilidad
diligente. Ahi la carga de saber que esta perdido es del contracorrientistas, pero no que lo
boto.
Aca se quedo corto, porque el C.C., no regulo cuando hay fraude electronico, como en
actuacuones como el fishing, la Sentencia dice lo mas parecido que se encuentra a un
fraude electronico cuando se altera o pierde un cheque, y de ahi sacan el principio de
responsabilidad de entidades financieras por fraude electronico.
El fishing para falsificación o adulteración responde el banco. por ejemplo, si le roban la
tarjeta y tenia la clave atraes, debe ser material la intervención.
Al poner el banco esos mecansismo en disposicion del usuario, quien creeo el riesgo es
banco, y encargado de respaldar los productos, su responsabilidad es del 1391.
DECRETO 1297 DE 2022
Es la nueva forma que operan los servicios financieros para el mundo. Este decreto regula
lo que es el open finance o open banking, la transformación digitial de los servicios
financieros ha sido acelerada y es fenimeno global del cual colombia de manera evidente no
se ha excluido, los servicios financieros funcionan a través de los canales.
Tratamiento de los datos personales de los consumidores financieros, la nueva forma de
funcionamiento es que se autoriza a un tercero a que entre datos cuenta, los saque y me
presente nuevas opciones de servicios financieros. Lo anterior, con el proposito de ofrecer
mejores servicios financieros, y pop pups, esteo es mas barato, mejor cuenta, el portafolio
bancario da mas premios de lo que se tienen.
Regula:
a.
b.
c.
d.
e.
Tratamiento de los datos personales de los consumidores financieros.
Distribucción de productos y servicios en ecosistemas digitales.
Oferta de servicios de infraestrcutura y tecnologia.
Iniciación de pagos a través de sistemas de bajo valor.
Estándares tecnológicos.
En un modelo de open banking, se puede dar autorización tercero y va a tener datos de la
cuenta, y es un tema que se llama open banking y open finance, es decir, esto no es solo
bancos y tambien portafolio en una fiduciaria o sociedad comisionista de bolsa.
Una billetera digital, pero si no es entidad financiera, como uber, no se puede , pero el
banco puede prestar servicios financieros que tenga la cara de uber y este diseña app
customizada a las necesidades de los clientes, y no solo va a tener la app de uber para
efectos de transporte, sino, uber. Banking as a service y eso sellama ecosistema digital y se
vera alianzas entre bancos y otras entidades para crear ecosistemas, eso fue lo que paso
con rappi con davivienda, pero la facialidad era rappi.
Lifemiles y dale (sedpe), si acepta terminos y condiciones, va a tener una cuenta debito con
dale y cada vez me va dar millas de lifemiles.
Rappi para prestar plata pide prestado de otros bancos, porque no tenia licencia financiera,
cuando uno hace eso, sale muy caro.
La banca digital es mas abierto, mas facil. Se esta en un modelo contractual distinto.
banking ahora sera entonces el uso de los canales propio y canales de terceros, en otro que
no son canales propios como la de uber, rappi.
Datos:
1. El repo con valores.
2. El reporto es una compraventa con pacto de re compra. En la retroventa quien
compro se obliga a volver a vender y quien entrego el tiutlo se obliga a volverlo a
comprar.
Mercado de capitales:
1. Inversionistas e Inversores.
La nación es el emisor mas importante.
A diferencia del modelo bancario en el mercado de capitales o desintermediado el
inverionista tienen una relación directa con el emisor.
En el modelo bancario no se sabe el banco que hace con la plata.
La mejor forma de fondear credito de vivienda es emitir bonos de largo plazo que me hagan
match con la duración de los creditos de vivienda.
Emisión de obligaciones:
Bonos y otros títulos:
●
●
●
Mecanismo de fortalecimiento patrimonial.
Mecanismo de fondeo bancario.
En términos generales se les aplican las reglas de emisión de las sociedades
mercantiles.
Porqué el fondeo mediante bonos?
●
●
●
Posibilidad de diseñar mejor estructura financiera (mejores plazos y tasas).
Los recursos son recibidos de una vez.
No obstante hay una carga formal y de autorizaciones que puede ser más exigente
que la de un credito.
Los bonos son posicion pasiva, y es forma d eobetenr recursos y es un mecanismo de
fondeo bancario y en terminios generales a estas se aplican las reglas de emisión de las
sociedades mercantiles si un emisor, puede estrcuturar la emisión, conforme a plazos y
tasas que me resulten mas convenientes y los recursos se reciben de una vez. Para emitir
debo tener autorización de la Superinytendencia Financiera de Colombia.
Bonos y obligaciones:
Noción de obligaciones:
Son obligaciones o debentures
Aquellos titulos valores que incorporan una parte alicuota de un credito colectivo constituido
a cargo de una sociedad anonima.
Las sociedades utilizan este sistema para aumentar sus recrusos externos, invitando a
terceros a hacerles uyn prestamo colectivo a cambio de que estos gocen de una
rentabilidad en principio fija.
El bono es a cargo del emisor y favaor del tenedor, son titulos valores serializados. una
emisión de bonos por 200.000 millones de pesos, cada bono es de un millon.
Como titulo valor tiene dos caracteristicas prinicipales:
● título de contenido crediticio.
● Tambien de participación o corporativo, en cuanto no solo concede el derecho al
pago de una suma de dinero, sino que faculta al tenedor para el ejercicio de
derechos distintos, como participar en la asamblea de tenedores de bonos, cuando
taal organo existe o actuar a traves del representante comun de los mismo y exigirle
un minimo compportamiento. Tido lo que afecta emisión y tienen un representante.
● Se expiden en forma masiva.
● El tenedor no es accionista
● Utilizan sseries que corresponden a valores homogenos de emision.
● Estos son los tipicos titulos valores seriales.
● La oferta se emite a un numero inddeterminado de potenciuales tomadores.
La emision es una captación de dinero y requiere autorización, por eso es autorizada por la
SFC.
La emision de obligaciones no es una operacion exclusiva de las entidades financieras, la
emision de obligaciones la puede realizar empresas que hacen parte del sector productivo o
real, es por eso, que se van a encontrar empresas como condor, terpel, concreto, ecopetrol,
occidental petroleo, pacificos
La emision de obligaciones no es una comunidad exclusiva de las entidades financieras,
que hay empresas comunes y corrientes que pueden emitir, pero es iumportante, porque
toda emision es captacion de recursos.
Lo que pasa es que entre la empresa del sector real y las entidades financieras es la
destinación especifica de esos recursos captados del publico, pero el desarollo del objeto
social de los establecimientos de credito es colocar, entonces, mientras que las entidades
financieras captan recursos para fondear la colocacion de recursos, las entidades del
secctor real lo hacen para desarrollar objeto social, como ecopetrol capta recursos del
publico y con eso financia la modernización refineria barrancabermeja, y hace otras
inversiones como la compra de izza.
Estrcuturacion:
Dentro de los valores que se pueden emitir por una empresa son los bonos, papeles
comerciales, titulos, inclusive los pagarés. Dependiendo de la clase, cuando una compañia
sale al mercado a pedir plata del publico y entrega como contraprestación un valor. El
proceso de emision de obligaciones se debe asimilar a un proceso de una empresa de
brownies, es decir, si se van a vender brownies una de las cosas importantes hacer es la
receta, en materia de emision de obligaciones es la estructura, lo primero que se debe
hacer en una emision es definir la estructura y lo hara un agente estrcuturador denominado
Banca de Inversión.
Una persona que haga manejo, aprovechamiento y captación de recursos del publico, para
definir la estructura de la emision. el agente no necesita autorización porque la labor de
estrcuturacion es de asesoria entonces no capta recursos del publico. El hecho de que la
asesoria no implica captacion es que hace que el agente estrcuturador no sea una entidad
vigilada, y si no es vigilada, de cara a la ley el agente estructurador puede ser cualquiera.
La banca de inversion lo que hace es consultorio, y la estrcuturacion no es nada diferente a
determinar con la experticia del estructurador del mercado cual es el mejor producto y las
mejores condiciones para emitir, y si se esta diciendo que hay todas estas alternativas, el
agente estrcuturador dice que valor es la mejor alternativa para conseguir el objetivo.
El agente estrcuturador determina cual es el mejor producto para emitir. La estrcuturacion
es una fase previa a la emision.
Autorizacion
El emisor despues va a buscar la autorizacion y esa autorizacion, y esta es interna y
externa, la interna se refiere a esa que da los organos de gobierno corporativo llamese
asamblea general de accionistas o junta directiva,
Lo anterior, debido que hasta la pandemia solo las SA, y con el decreto de emergencia
economica para activar la compañia, durante la pandemia se autorizo que la SAS pueda
captar recursos.
Ahora la autorizacion externa es aquella que me da la SFC para poder captar recursos del
publico y esa autorizacion depende de la revision de los documentos de la emision y esos
documento (i) prospecto de emision, (ii) reglamento, (iii) aviso de publicacion.
i. El prospecto de emision: es el documento que contiene toda la informacion necesaria para
tomar una decision de inversion. Documento matriz. El ciudadano del comun tan es asi que
el inversionista no profesional debe poder leer el prospecto y saber si pone plata o no en el
proyecto. Este prospecto tendra informacion de la emision y del emisor.
Emisor. Responde en el documento ¿Quien es usted?, cuando se dice informacion de la
emision, es la informacion de todo aquel que emite. Toda esta informacion, financiera, legal
y gobierno corporativo (como esta conformado, que tiene) y comercial (que hace, lineas de
negocio, como le va) . Emision: Es en que consiste lo que me esta vendiendo y que se trata
entionces puede ser de:
Acciones: Se busca es volverse socio de la empresa, porque se esta volviendo socio
ya que la plata entra a la sociedad, y con las acciones el dinero entra al patrimonio
de la sociedad, depronto se esta escuchando o se ha visto que una emision de
acciones en el mercado gringo se encuentra Inicial public offering (IPO) tenga esta
compañia quien quiere volverse socio.
Por volverse socio de la compañia tiene consigo dos clases de derecho los
economicos y los politicos.
El derecho economico va dirigido a recibir dividendos, no toda utilidad es dividendos,
la empresa puede tener utilidades y no distribuirlos en dividendos o enugar perdidas
ejercicios anteriores e invertir.
Los derechos politicos, son de voto y de participar en decisiones de la sociedad.
Bonos y papeles comerciales: Endedudarse, otra clase de valores, consigo objetivo
cpatar recursos del publico, pero no tengo que dar control o participacion de mi
compañia. El bono es la parte alicutra de una deuda o credito colectivo.
La diferencia entre un bono y un papel comercial es el vencimiento, cuanto dura y
dentro de cuando tengo que pagar la obligacion, porque el bono, es para
obligaciones mayores a un año, y los papeles comercuales son enytre 15 días y un
año, el papel comercial tiene un tope.
Titulos: que representan derechos economicos.
Pagares. La primera linea del metro de bogota sacaea unos pagares.
A la vez dentro de esta informacion se va a encontrar informacion del valor, de que
se trata y que tan bueno es.
La calificacion es el concepto de un experto sobre el rendimiento del valor, la tasa de
retorno de inversion. que me dice que tan bueno es el valor o que tan bueno es el
emisor.
A diferencia del agente estrcuturador como tiene influencia directa en la capatacion
masiva y habitual de recursos, tiene dos caracteristicas. uno, es de obejto unico para
evitar conflcitos intereses, y dos, es una entidad vigilada.
La calificadora tiene metodo de califciacion que corresponde cada uno, con ciertos
parametros y criterios.
Cuando se trata de acciones y que tan buena es la compañia y que tan probable es
que al final del ejercicio distribuya utilidades o dividendos, mientars que con bonos o
papeles comerciales es que tan probable pague.
Puede tener difernete calificacion el emsior y la emision.
Esto es como la calificaicon del pais, el pais que tenga cierta calificacon sea seguro
invertir. Cuando habla del grado de inversion es el pais por deuda soberana.
me dice la tasa de interes, e incluye el tipo de valor del que se trata sus
caracteristicas principales, series, subseries, tasas y entre otras la calificacion.
ii. Reglamento de emision y colocacion de acciones: reglas de como funciona la emision,
como se paga donde se paga, minima de cuanto se debe pagar, quienes pueden acceder a
la emision, sera que sera solo fondos pensiones, a quien esta dirigida a profeisonales o no
profesionales, quien los vende y todas las reglas sobre como funciona la emision.
iii. Aviso de publicacion de la oferta: El decreto 1981 del 88 habia dicho que para que se
cumplan las caracteristicas de la captacion. Ademas de los supuestos de los numerales uno
y dos se necesita que sea o que represente el 50% del patrimonio liquido o sea objeto de
perosna publica o privada. El aviso tiene toda informacion de cuando va a ocurrir la emision
y es la forma de materializar la oferta publica o privada y va en un periodo de alta
circulacion nacional.
El aviso de oferta debe ser real y conteenr toda informacion necesaria veraz y real sobre
cuando y como va a ocurrir la emision.
Fases emision:
1. Estructuracion.
2. Autorización.
a. Interna
b. Externa
Ben bernakle saco adelante las crisis financieras en el mercado de valores como inyectan
liquidez a la economia. El paper que ganaron como funcionan las corridas bancarias. Ben
S. Bernanke, Douglas W. Diamond y Philip H. Dybvig "por la investigación sobre
bancos y crisis financieras", informó la Real Academia de las Ciencias sueca. Rol de
seguro de deposito y corridas bancarias.
Captar dinero del publico es facil, o ir al mercado de capitales y emiti, quien va al
mercado de valores tiene un apetito de riesgo diferente.
El depositante no tiene apetito de riesgo, por esa hay una visión estructural de
proteger el deposito con el seguro de deposito.
Contrato de Mutuo:
El banco con los recursos captados realiza su negocio, que es prestar el dinero. Es
un desafio prestar porque el punto es poder recuperarlas. La gran mayoría de crisis
financieras se originan en la dificultad del banco en recuperar el dinero que presto,
esa es la esencia de la crisis sub prime, los deudores hipotecarios no pudieron
seguir pagando sus obligaciones crediticias.
Gran parte de la regulación financiera esta dirigida a una adecuada colocación del
credito, porque si no recuperar compromete los recursos captados.
La Junta Directiva de un banco o como presidente administrativos, es saber a quien
y a cuanto se le presta. El Fondo Monetario dice que va a ver una contracción
economica, que va a fectar el empleo, el consumo. Todas las subidas de tasas no
lleve a una recesion mas profunda. La otra preocupación es el credito. Si los
Colombianos que deben plata van a poder pagar.
Lo anterior, debido a que el frenesi de compras continua. El problema es cuando
hay que pagar.
Noción del mutuo:
● Contrato de Crédito: El banco cuando presta dinero transfiere la propiedad
con cargo para quien recibe de restituir los bienes de la misma especie y
calidad.
● Objeto: Bienes fungibles que pueden ser aprovechados por quien los recibe.
Tratandose de contratos bancarios el mas común es el dinero.
● Mercantilidad: Banco: Comerciante. Aplicación prevalente de las normas
comerciales.
● Remuneración: El mutuo civil no es fundamental la remuneración, proque
por regla general es gratuito, Tratandose del mutuo mercantil es fundamental
es la remuneración y el bancol o necesita para oagarle a sus depositantes,
los intereses que debe reconocer por los dineros que capta y segundo porque
ese margen es el que permite tener la rentabilidad del negocio bancario. El
margen de intermediación lo que pago depositantes, y lo que le cobro a los
deudores por creditos.
El banco debe pagar impuestos con sobre tasa, debe mantener una carga de
capital y contratar profesionales de diferentes disciplinas. En ese analisis el
margen de intermediación debe ser muy riguroso.
Es ub buen negocio, y las utilidades de los bancos las demuestran ,pero es
un negocio de alta responsabilidad y gran carga de capital. En este orden de
ideas el interes es fundamental en el contrato de credito bancario.
● Riesgo de crédito: Uno de los principales en el negocio bancario, es que
paguen. Es la probabilidad de pago del deudor de una obligación.
Procesos de gestión de riesgos:
Los procesos adoptados deben generar la información necesaria para evaluar los
respectivos riesgos, apoyar la toma de decisiones y abarcar las siguientes etapas
relacionadas con la operación de credito.
En el credito hay 3 etapas: Asi se presta la plata del banco. Estas etapas define la
normativa definida por la SFC.
1. El otorgamiento: El otorgamiento de crédito de las entidades debe basarse
en el conocimiento del sujeto de crédito o contraparte, en su capacidad de
pago y de las caracterisiticas del contrato a celebrar entre las partes, que
incluyen, entre otras, las condiciones financieras del préstamo , graantias,
fuentes de pago yt las condiciones macroeconomicas a las cuales puede
estar dispuesto el deudor.
Este analisis se da desde la tarjeta de credito (Buros de credito: datacredito y
sifin) o se hace en las grandes obras de infraestructura.
Alguien que tienen poca información es apetito de riesgo. Asimismo, con la
presencia de las redes sociales, y eso permite categorizar, el perfil socio
economico y la capacidad de pago. Atras de esto, hay big data y permita
procesar otro tipo de información.
2. Seguimiento y control: La etapa de seguimiento y control supone un
continuo monitoreo y calificación de las operaciones crediticias acorde con el
procesos de otorgamiento. Los procesos que se adopten deben contener
metodologías y técnicas analíticas que permitan medir el RC inherente a una
operación crediticia y los futuros cambios potenciales en las condiciones del
servicio de la misma.
El incumplimiento empieza a generar una degradación en la calificación de
riesgo. Cuando un deudor le deja de pagar al banco, se incrementa la
prohibición, y cuando deja de pagar, es una reserva que debe hacer el banco,
y esta sube a medida que el deudor incrementa su calificación de riesgo.
Un banco puede tener hoy utilidades por 100.000 millones de pesos, pero si
en el mismo ejercicio las prohibiciones son de 120.000 millones, el estado de
resultado cambia a 20.000 mil de perdida.
El negocio del banco es prestar, pero el negocio del banco es prestar bien,
porque si los deudores se cuelgan, el banco en virtud de la regulación, debe
incrementar la calificación de riesgo, pasarlo de A a B y de Ca D, y a medida
que pasa eso debe aumentar las prohibiciones.
¿Si una entidad no hace bien esto? Es decir la prohibición, la SFC lo que
hace es coger muestreo de cartera y lo que tiene calificado en B, es C, y
empieza un tiro y afloje, y la mora o tiempo, y la calificación no supone que
alguien este incumplido hoy, si no que, pueda estar incumplido más
adelante.
Un banco puede pasar a perdidas por tener que hacer prohibiciones.
No solo degrada la probabilidad de riesgo el incumplir, sino, el de incumplir.
La prohibición puede llegar hasta el 100%.
3. Recuperación: Las entidades deben contar con procedimientos tendientes a
maximizar la recuperación de créditos no atendidos normalmente. Tales
procesos deben identificar los responsables de su desarrollo, asi como los
criterios con base en los cuales se ejecutan las labores de cobrranza, se
evaluan y deciden reestructuraciones, se administra el proceso de recepcion
y realización de bienes recibidos a título de dación en pago y se decide el
castigo de los créditos.
Colombia avanzo en prácticas de respeto al deudor y hoy en día la cobranza
debe ser diligente pero respetuosa.
Cualquier mecanismos excepcional, instrumentado mediante la celebración
y/o ejecución de cualquier negocio jurídico, que tengan por objeto modificar
las condiciones originalmente pactadas con el fin de permitirle al deudor la
atención adecuada de su obligación ante el real o potencial deterioro de su
capacidad de pago.
La pandemia fue una materialización de riesgo de credito general y toco
degradar paulativamente , fue de tal magnitud el impacto de la pandemia del
credito que hubo que graduar, para que no afectara prohibiciones a los
bancos.
La pandemia trahjo una crisis multisectorial y global, generalmente se dan en
un sector y no toros, con el covid, la crisis . los demas eran sectores
contraciclicos.
Naturaleza Juridica:
● Contrato traslaticio de la propiedad.
● Deudor una vez recibe adquiere una obligación de género. Devolver la
cantidad equivalente.
● Tipicos: Mercantil y normas del Estatuto financiero y Circulares.
● Principal.
● Real. Exigir un cupo.
● Oneroso.
● Unilateral. Una vez el banco presta la obligación es del deudor, que es
pagar.
Obligaciones de las partes:
Mutuante: Es decir el banco, cuando el banco entrega la suma de dinero
unicamente surgen obligaciones a cargo del cliente.
Limitaciones al pacto de intereses: Hay limitaciones frente a la tasa y frente a la
posibilidad de capitalizarlos.
Tasa: Limites al interes remuneratorio y moratorio. Por leyes mercantiles o civiles, o
por limites del banco central.
El limite por excelencia del credito es la usura.
Limites:
●
●
●
●
Leyes civiles y comerciales.
limites fijados por la ley por la autoridad monetaria.
Normas penales.
limiutes en creditos de fomento. Ej: exportadores hass presteles a menos.
Sanciones:
Civil: Consiste en la posibilidad del deudor de pedir la reducción e incluso la perdida
de los intereses por la vía judicial.
Delito de usura: La ley penal protege el deudor ante los abusos de posición
dominante de aquellos que cobra más allá de los limites establecidos en la snormas
civiles.
Deben existir límites a las tasas o deben ser libres?.
El que no puede ir al banco acude al gota gota y el no conoce el limite de usura. La
eliminación de tasas podría ser adecuada para efectos de inclusión financiera, si
hay limite de tasas lo que prestan se pegan al techo.
Permitir cobras mas para que le llegue a otras personas y se esta compitiendo con
el gota a gota. Y tiene historial crediticio no le tendria que cobrar mas porque tienen
historial crediticio y ya lo estoy bancarizando.
Hay muchos paises que no tienen limite de usura como mexico.
El limite de usura es una y media veces el interes bancario corriente, y lo certifica ,
la Super saca promedios basada y para certificar el interes bancario corriente y el
limite de usura correpdonde a una y mil veces al interes bancario corriente.
Hay 3 tipos de interés bancario corriente:
● Consumo ordinario.
● Bajo monto
● y microcrédito
Hay 3 tipos de usura porque hay e tipos de interes bancario corriente: (i) consumo
ordinario, (ii) microecredito (credito a mis micro empresas y regulación especifica, no
solo el interés es alto el riesgo que implica y permite el cobro de un concepto
adicional que no tiene el otro y es la comisión de micro credito, y es una manera
adicional de remunerar al banco por todo el esfuerzo adicional que esta realizando y
comisión visitas, estudios y asesoria, pero debe tener elemento adicional y es el de
asesoria o gestión adicional de no solo cobrar recursos, si no es así, entra el artículo
72 de la ley 45 del 90, todo concepto que se cobre y no tenga o tenga como
contraprestación nada diferente al otorgamiento del credito, se considera interes, es
decir, puede que se ponga el nombre que sea y si remunera el propio credito se
llama interes y entre a contabilizar) y (iii) consumo bajo monto.
Interes: lo que se cobra por el uso del dinero.
Consumo: Entre el 01/20/2022 al 31/12/2022 es del 36.92%.
Micro: 55,43%. Se le cobra porque hay mas riesgo de no pago.
Si me presto el 1 de nero de 2022 en 30% y si luego la Super baja la tasa al 28%, el
banco forzosamente debe bajar la tasa, porque en ningun momento me puede
cobrar más del limite de usura.
Hay bancos que han sido sancionados porque alguien no actualizo el limite de
usura.
Art. 884 C.Co. Regla en ausencia de convenio entre las partes.
TIPOS DE CRÉDITO DESDE LA NORMATIVA SEGÚN DESTINO DEL CRÉDITO
Superintendencia Financiera Circular Basica Contable capitulo de riesgo de
credito:
SARC: Sistema de administración de riesgo de crédito.
1. Comercial: Los otorgados a personas naturales o juridicas para el desarrollo
de actividades economicas organizadas, distintos a los otorgados bajo la
modalidad de microcrédito. Incluidas los créditos aerolineas, petroleras, y
grandes superficies. En este momento esta cerrando el grifo y analiza a quien
le presta y a quien no.
Este es un credito productivo y presto plata para que el banquero produzca.
Por construccion de riesgo, el credito comercial es interesante porque le
presto plata a alguien para que produzca.
2. Consumo:Independiente de su monto, los otorgados a personas naturales
para financiar la adquisición de bienes de consumo o el pago de servicios
para fines no comerciales o empresariales, distintos a los otorgados bajo la
modalidad de microcrédito.
El crédito de consumo de bajo monto y se modifico con el Decreto 222 de
2020 y dice que este crédito de consumo es una operacion activa de credito
realizada con personas naturales que no hayan accedido con anterioridad a
ningun producto credititico en el sistema financiero diferente a otro crédito de
consumo de bajo monto, cuyo cupo maximo es hasta de 4 smlmv. La super
podra ampliar de manera general dicho cupo hasta 8 smlmv. Caracterisiticas
(i) rotativo (el de tarjeta de credito, tienes cupo de 10 millones y consumes 2
millones y a medida que pagas vuelves y lo cargas), (ii) no ofrecido por el
sistema de tarjetas de credito, (iii) entidad debe definir frecuencia de pago y
(iv) plazo maximo de pago de los productos. El impacto principal de este es
tasa, mienytas consumo ordinario es de 36,92% en la de consumo de bajo
monto es de 44,06%.
El de bajo monto le puedo cobrar más porque más riesgo porque es alguien
que esta llegando al sistema financiero y no tiene data, y por eso se deja a la
entidad bancaria cobrar más. Si ya tiene otro producto financiero, no puede
tener crédito de consumo de bajo monto.
3. Vivienda: Otorgados a personas naturales destinatarias a adquirir vivienda.
4. Microcrédito: Constitudio por operaciones activa de credito que se refiere la
ley de microempresas, y que son realizadas de microempresas, y la principal
fuente de pago depende de los ingresos de su actividad.
Por estos items se analiza el nivel de consumo, y a veces se desglosa. Comercial
puro y comercial industrias (empresas productivas). Vivienda vis (vivienda de inetres
social) y no vis (no interes social), vip (vivienda de interes prioritario). Se segmenta
porque cada uno se puede comportar distinto.
El contrato de apertura de credito es distinto el diseño contractual al de una libranza.
A medida que las tasas de interes suben: (i) la gente deja de comprar y gastar, (ii) la
gente deja de pagar.
El primer crédito que deja de pagar el deudor es el de consumo, y después el de
vivienda.
El microcrédito suele ser mas resistente a estas volatilidades, porque el
microempresaria puede ser mas exequible para atender estas coyunturas
economicas.
Se debe saber lo que se debe contemplar los contratos por lo que se viene.
CREDITO DE FIRMA:
Concepto: Cubre aquellas operaciones que celebran los bancos a favor de sus
clientes, que no impliquen un desembolso efectivo e inmediato de dinero y les
permiten obteneder de manos de terceros una ventaja economica equivalente.
Los recursos no se requieren de inmediato pero es necesario tener la certeza que el
banco lo proveerá cuando se requiera.
El desembolso dependerá de que la obligación contingente del banco, sea
realmente exigible.
La obligacion contingente es decir depende ciertas condiciones, y si no registra, no
puede tener trazabilidad de los compromisos que se pueden dar en momento dado.
Ej: Si me gano la concesion me desembolsa el banco un billon de pesos, si se gana
la concesión, eso debe quedar mapeado en la contabilidad, y por eso, el banco
podria tener compromisos contingentes que despues no cumple.
Project Finance: Garantias de contrato de crédito.
Crédito sindicado: Varios bancos les prestan a uno banco lider.
Contrato de Apertura de Crédito:
Deifnidio como acuerdo en virtud del cual el banco se compromete con el cliente a
concederle crédito de dinero o de firma, directamente a ask o a un tercero que
indique el cliente.
El objeto del contrato es contra con disponibilidad de crédito, es contrar, un cupo del
banco, ante la eventualidad que lo requiera, es decir una disponibilidad, se tiene la
posibilidad de acudir patrimonio de banco y puedo emplear al arbitrio ese cupo de
credito.
Objeto: Contar con una disponibilidad de crédito para satisfacer una expectativa.
Momento del Contrato:
Perfeccionamiento- disponibilidad y utilización.
Contrato por excelencia: Tarjeta de credito, es el plastico, para emplear el mutuo.
Elementos: Cuantía maxima, plazo, forma de utilización, remuneracion, garantías
(generalemete suscribir un pagaré).
Naturaleza Juridica:
● Consensual: COntrato consensual que se prefecciona por el acuerdo de
voluntarios. Muy controvertida. El banco se compromete a darme
disponibilidad de crédito.
● Preliminar previo al mutuo: Contrato preparatorio de otros contratos. Muy
criticada.
● Contrato definitivo: Contrato definitivo consensual. Más aceptada.
● Principal
● Oneroso.
● Conmutativo: obligaciones ambas partes.
● Bilateral
● Ejecución suceiva
● consensual.
Clases de Apertura:
Por el objeto: De Dinero o de Firma.
● De Dinero: Desembolso de dinero.
● De firma: El banco otorga su respaldo y aval a determinadas operaciones del
cliente.
El banco se compromete a mantener esa disponibilidad, el banco le da al cliente y
asume la obligacion de mantener una disponibilidad de recursos.
Reglamento de tarjeta o de crédito a traves de tarjeta de crédito a ver si
inexorablemente debe mantener esa disponibilidad. ¿Se puede o no se puede?
Los procesos de grandes obras exigen que se comprometa el banco de manera
irrevocable.
El banco pone a disposicion dee recursos por:
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●
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entrega de dinero.
Por abono en cuenta corriente bancaria: avances.
por sobregiros o descubiertos: no existe abono previo a la cuenta.
por aceptaciones: aceptación por parte del banco de un título valor.
por garantías
Tengo disponibilidad no he activado es eflujo para que me llegue a mi y un acreedor
no poeria sustituirme en la utilziación del cupo.
Obligaciones del cliente:
● Pagar las comisiones y el interes. Comisión: Cuota de manejo por los
servicios y porque al banco le cuesta tener esa disponibilidad.
● Reembolsar las sumas utilizadas.
Causales de terminación: Legales, consensuales, plazo o preaviso.
●
●
●
●
●
Plazo: término fijo o indefinido.
Terminación legal.
Terminación unilateral en contratos a término fijo o indefinido.
Utilización del crédito.
Quiebra o liquidaci´´on o concurso de acreedores de alguna de las partes.
● Muertes de la persona natural o liquidación de la persona jurídica.
Los grandes ingresos de los bancos que son intereses y comisiones. Hay otros,
pero los grandes son por estos.
tarjetas de crédito:
Uno de los mecanismos mas utilizados actualmente por su facilidad, agilidad y
seguridad. Por sus caractersiticas es un contrato de apertura de crédito.
El banco le concede el cliente un crédito que rota hasta una determinada cuantía y
es reembolsable de acuerdo con los plazos pactados en cada operacion.
Elementos del conterati:
Cuantia: Cupo de credito. Puede ser ilimitado.
Plazo: general- prorrohable. Plazo de reembolso de cuotas depende de las
facilidades que otorga el banco.
Forma de utilización: Avances en efectivo y pago a terceros.
Remuneración:
● Comisión (de los estabelcimientos y del cliente))
● Intereses (plazo de gracia-pronto pago). mora o cuotas diferidas. ineterses.
CONTRATO DE CREDITO:
Asi como se ha visto que el contrato de mutuo es de caracter real, es decir, que se
perfecciona con la entrega y el desembolse, porque a pesar que las personas y el
acuerdo de voluntades, si no, se transfieren los recursos, el contrato no se ha
perfecciona. ¿Si no se desembolsa los recursos hay o no contrato?
Necesariamente crédito se emplea para referirse al contrato de mutuo, contrato que
solo se perfecciona cuando hay desembolso.
El contrato de credito significa y no es otra cosa que la promesa. La promesa de
mutuo es aquel contrato que tiene todos los elementos de mutuo, pero solo, esta
pendiente el cumplimiento de una condición o un plazo para que el contrato
prometido es decir el mutuo se lleve a cabo.
El contrato de credito puede que tenga cierto o plazo o condicionamiento para
entregar el dinero, pero el contrato de credito, si se perfecciona con el mero acuerdo
de voluntades. Debe cumplir con los del contrato prometido y los de la promesa, y
ahi se entra a que debe ser escrito o consensual. Desde la firma del contrato donde
se pone el consentimiento en el papel, nace la obligación que son diferentes a las
que tendría el contrato prometido, a aquellas que estan en el mutuo.no se debe
pagar los intereses, pero si otras sumas de dinero, como las comisiones.
Desde la firma naceran obligaciones bilateral hay doble obligación, porque si bien
para el acreedor o el deudor, la persona que enytrego el dinero, nace la obligación
de cumplir de buena fe las obligaciones para lograr la certeza del contrato
prometido, y para el acreedor nace la obligación de desembolsar una vez cumplidas
las obligaciones, es decir, si los documentos preparativos de otros negocio ahi se
encuentra que se indemniza el interes negativo es decir que le voy a indemnizar
todos los daños perjuicios del incumplimiento si no es sobre el lucro cesante y
aquellos gastos en los que incurre para la realización del contrato fallido porque aqui
apenas hay expectativa que haya negocio, fallado el cumplimiento de las
condiciones para entregar el dinero entonces no se perfecciona.
De una parte nace la obligación de tener a disposición del deudor los recursos para
el desembolso cuando se cumplan las condiciones pactadas y al deudor le surge la
obligación de cumplir las condiciones pacytadas en el contrato para obtener el
desembolso y remunerar o adicional.
En el credito ya tengo aprobado un cupo pero esta condicionado ha ciertas
condiciones. El de apertura de credito le han dado un cupo.
El contrato de credito desde su definicion es un documento y es diferente, tiene las
condiciones y todos los elementos esenciales del contrato prometido sometidos a un
cumplimiento de un plazo o condicion. Alguien va a ser algo para que cumplido ese
algo o llegado ese dia se perfecciona con el modo y el modo va a ser la entrega,
sometido a condicion y esa entrega esta pactada a condicion.
CONTRATO DE APERTURA DE CREDITO:
Una vez desembolsados los recursos el contrato de mutuo se vuelve unilateral, en el
sentido en el que es obligado es una de las partes que es el deudor, porque el
deudor queda obligado a pagar suma de dinero y el otro ya cumplio con su
obligación que es desembolsar.
¿Que se debe devolver?
Este es el verdadero contenido de la obligación. Se debe devolver el capital y los
intereses.
El capital efectivamente es la suma desembolsada o la suma que se ha prestado, lo
que efectivamente se presto es el capital, el lo importante, es el verdadero centro,
entorno a lo cual se presto.
Los intereses nos da desde su definición primigenia, se encuentra dos vertientes de
que es lo que se esta pagando, cuando se entiende que son los intereses, se va a
poner entender su tratamiento de cara a los contratos bancarios. Esto, es lo que se
va a encontrar de cara todos los días. Esta al día a día de cualquier operación
bancaria.
El intereses, es la remuneración del costo oportunidad, cuanto vale el sacrificio que
se hace, cuando se dice que es el valor del uso o el dinero es cuanto vale que me
prive a usar mi plata que podria hacer otra cosa que prestarla y si me prive la
oportunidad de hacer con la plata lo que a mi me venga en gana tiene un precio que
es el uso del dinero.
La definición generica, la ley 9590, si se fija en esa ley en el articulo 68. Toda suma
que el acreedor reciba sin contraprestación diferente al credito otorgado.
El interes legalmente es cualquier cosa que le cobren por el desembolso de los
recursos, porque se entiende que es una suma asociado al uso. La comision de
prepago es lo que le pago si me paga el credito antes, eso esta llamado, como
tengo planeado mis regulaciones y que me pague antes es problema, y eso me
remunera si me paga antes, es una medio indemnización por el problema que me
mete, y si se puede cobrar, y es legal cobrarla.
El problema es que surge la carga de pactar o demostrar que se trata de una
contraprestación distinta al credito mismo, y es un elemento accidental, se debe
haber pactado antes, y se debe demostrar que es suma diferente a la que se paga
por el credito mismo, pero si se excede el limite de la ley hay sanción.
Art. 72 de la ley 4590 y cobrar intereses en exceso tienen una sanción.
No todos los mutuos van a tener interes, se llama mutuo gratuito.
La comision de microcredito esta permittida, pero se aplica al microcredito y
entendiendo la naturaleza y el nivel de riesgo, ha entendido y cobrar esa comisión
aidiconal auditorias, estudios de credito y eso ademas lo paga la persona. Una de
las diferencias que además del credito, puede cobrar el microcredito y eso no se
reputa interes.
La cuota de manejo de las cuotas de credito es algo permitido y que no se llama
interes, y la contraprestación es todos los beneficios que trae y los servicios del
viaje. Falabella ha dicho que mientras no deba no cobro cuota.
Los intereses corrientes o remuneratorios lo que hace es remunerar el costo o el
uso.
Intereses moratorios:
No es de caracter remuneratorio, sino, de caracter indemnizatorio, busca de alguna
forma indemnizar los perjuicios derivados del incumplimiento. Si se incumple, eso
me genera un daño, y lo pago con un interes que es moratorio.
Si el interes moratorio tiene caracter indemnizatorio, en materia de contratos, eso se
parece como una clausula penal, que es una tasación anticipada de perjuicios, y el
interes moratorio es una indemnización de cumplimiento.
No puede ocurrir ambas cosas, porque ambas remuenran en incumplimiento del
deudor, entonces, en un contrato bancario o cobra interes moratorio o clausula
penal, pero nunca las dos.
El interes moratorio es un elemento accidental del contrato, es decir, que si no dice
nada, no pasa nada, y si quiere que cambie lo que dice la ley se debe decir y regular
como quiera desde que no se exceda, los perjuicios son la tasa maxima permitida
por la ley. Se debe pactar.
Entonces hay:
1. Interes corrientes
2. Intereses moratorios.
el tema de los intereses cambia dependiendo las partes que intervengan en el
contrato, porque aqui si importa que intervengan las partes porque dependiendo de
la naturaleza del contrato el regimen que aplica sera uno u otro.
Una cosa es un prestamo o mutuo, y otra cosa es prestamo o mutuo con una
institucion financiera o un comerciante.
El mutuo puede ser una relación civil entre personas pero si hay un articulo que es
el 1200 y ss del Codigo de Comercio, porque algo se diferencia el prestamo entre
civiles y el prestamo con un banco.
Existen dos tipos de mutuo, el mutuo civil y el mutuo comercial, el civil, el prestamo
entre dos personas comun y corrientes, porque hay personas que prestan el dinero
con el unico objetivo que se les devuelva, porque en el mutuo civil .
La existencia el contrato exista, los de la esencia hacen que ese contrato sea una
tipologia de contrato en especifico y no cualquier otro, como la transferencia de la
propiedad, eso es lo que hace que la compraventa sea una compraventa es lo que
cambia, accidentales, son un elemento adicional pero no cambia la esencia ni la
existencia.
En materia civil, prestamo de personas el cobro de interes es accidental, no es un
elemento de la esencial. Si se quiere cobrar el interes lo que se debe hacer es
pactarlo, de lo contrario la ley va a presumir que es un interes.
En el prestamo comercial, el cobro de interes, hace parte de la esencia, si no, se
pacta interes se entiende que igual, tiene pero corriente.
¿Que pasa si no pacta el interes corriente en el mutuo civil?
Se entiende no pactado.
¿Que pasa si no se pacta el interes corriente en el mutuo comercial?
La ley presume que es de su esencia y por consiguiente intuye intereses.
¿Que pasa si no se paga o pacto el interes moratorio en mutuo civil?
Si se causa porque la ley establece que cada persona que le cobra un daño debe
ser indemnizado, entonces, en ese caso si hay interes moratorio.
Asi no se pacte el inetres moratorio en un contrato civil, el interes de mora se
presume, en el mutuo comercial, lo que ocurre es que tambien se presumira en el
interes comercial.
¿Que pasa si se pacta el interes pero no se pacta la tasa?
El limite para la tasa de intereses sera siempre la tasa de usura.
El interes es lo que pactan las partes, pero el limite es la tasa de usura. Puede
coincidir que el interes corriente sea el mismo que la tasa de usura.
Redacción de clausula intereses:
Las obligaciones pueden ser determinadas o determinables, una de las formas que
se emplea en un contrato bancario, es que se va a decir que se cobrará intereses, a
la tasa maxima legal permitida.
La tasa de interes corriente sera:
● Mutuo civil: 0.5% mensual que es el equivalente al 6% mensual. Esta en el
1617. la maxima tasa del interes en las obligaciones civiles es la que se pacte
en el contrato y esa tasa solo aplica cuando las partes de un contrato civil, y
el escenario en que las partes.
● Mutuo comercial: Sera el interes bancario corriente (promedio al cual los
bancos comerciales prestan a una determinada tasa) que va a variar
dependiendo del tipo de credito:
○ Microcredito:
○ Consumo y ordinarios: Es todo aquel que no es bajo monto ni micro
credito.
○ Bajo monto:
El limite es la tasa de usura que a su vez es 1.5 veces del interes bancario corriente.
La super certifica y el banco fija o interes que se va a cobrar es de tanto. El banco
de la republica puede llegar a decir que nadie va a cobrar más interes que este.
El banco de la republica fija y la super certifica, si se cambia la tasa de usura,
tambien cambiara lo que se presuma como interes de mora y lo que se presume es
la tasa de usura.
La tasa de interes moratorio sera del:
● Mutuo civil: el 6% anual del 1617.
● Mutuo comercial: tasa de usura.
Una vez desembolsadas las sumas del contrato de mutuo.
Si me excedo cobro intereses en:
● el mutuo civil: 2331, si me exceso en el interes la sanción es la reducción del
interes y ha dicho interes corriente, solicitado por el deudor.
● El mutuo comercial: cuando se cobre intereses que sobre pasen los limites
fijados en la ley o por la autoridad, el acreedor eprdera todos los interes
cobrados en exceso, aumentados en un monto igual,en tales casos el deudor
podra solicitar la suma, y una suma igual del exceso a titulo de sanción, y por
eso es importante saber que es interes o no, y si se esta volando ese limite,
porque en el mutuo comercial si me lego a exceder en el cobro de los interes
debo restituit el doble de lo pagado en interes y como sanción devolver lo
mismo.
El exceso doblado, no todos, si no el exceso doblado.
Revisar la clausula de anatocismo del codigo de comercio. Mientras que en el
codigo civil, el 2235 se prohibe el anatocismo, el articulo 884 del C.Co, que lo
permite y condiciones bajo las cuales se permite en el mutuo mercantil.