TEORIA DEL DERECHO Y LA JUSTICIA- CATEDRA A-2022 TEMA II- Libertad y Derecho a) La libertad como “factum” La libertad es un “factum”, un hecho presente en la ontología humana, cuya posibilidad no puede negarse. En el derecho no solo hay normas, sino también hechos, conductas de personas humanas que crean la normatividad y son sometidos a ella. b) Qué es la Libertad: respuesta de Kant, Kelsen, Sartre y Santo Tomas de Aquino. La respuesta de Kant Tres sentidos nos da Kant sobre la libertad: uno negativo, positivo y cosmológico. Para entenderlo debemos tener presente algunas características de la filosofía teórico – práctica de Kant: -La escisión fenómeno-noúmeno: el primero, lo que aparece, único cognoscible, se relaciona con la experiencia, a través de formas puras a priori que pone el sujeto. El noúmeno es inaccesible e incognoscible, la cosa en sí. -La razón pura es única: Es la razón pura práctica la que por principios a priori, guía la voluntad para ser “buena voluntad” -El principio supremo de moralidad es la “ley moral” a priori y la autonomía de la voluntad. -Los conceptos o categorías de entendimiento se corresponden con la experiencia u objetos de la intuición, “las ideas transcendentales” son conceptos últimos de la razón pura, sobrepasan toda posibilidad de experiencia. Son: Dios, libertad e inmortalidad. La Libertad en sentido cosmológico o libertad transcendental, es una idea transcendental que aunque sea ilusión, fuera de la experiencia posible, puede ser regulativa. El concepto negativo de libertad: es la liberación de la coacción, es la propiedad de la voluntad, por la cual puede ser eficiente independientemente de causas extrañan que la determinan. La libertad en sentido positivo: es la voluntad racional y autónoma. La racionalidad es dada por la razón pura práctica, por principio a priori, guiando a la voluntad, para ser “buena voluntad”. La autonomía es la aceptación de la ley moral, la auto legislación moral. La libertad jurídica solo atañe a la “práctica externa”, legitimidad o legalidad. La moral, más amplia, abraza el ejercicio exterior e interior del arbitrio. La libertad postulada: No cabe suprimir ni el concepto de naturaleza ni el concepto de libertad, puesto que el hombre está dotado de sensibilidad y razón y pertenece a esos dos mundos. Por la sensibilidad está sometido a las leyes naturales y no puede escapar al determinismo. Pero también puede pensarse como libre, en tanto que “cosa en si” incluyéndose en el mundo inteligible, aplicándose y practicando el sentido positivo de la libertad, representándose la ley moral como único motivo determinante de su voluntad. La respuesta de Kelsen Intenta superar el dualismo de Kant, determinismo – indeterminismo, su solución se vincula con los principios de causalidad y de imputación. Es imprescindible distinguir el principio de causalidad en las ciencias de la naturaleza y el principio de imputación en las ciencias sociales y normativas. La diferencia fundamental entre imputación y causalidad es que existe un punto o un término final para la imputación, pero no así para la causalidad. Este punto final es la conducta premiada o sancionada. Kelsen advierte que la “responsabilidad” no existe en el mundo de la naturaleza. Solo hay responsabilidad en los órdenes normativos, donde hay prescripciones que permiten, obligan o prohíben y los hombres que cumplen o violan tales normas, son responsables. Kelsen liga la responsabilidad moral y la jurista, con el problema de la “retribución”. Entiende la retribución como imputar premio al servicio, penitencia al pecado y pena al delito. La respuesta de Sartre, la libertad como realidad humana En el encontramos la mejor demostración de la libertad como realidad humana. Si el hombre es mero proyecto y posibilidad, para realizar o “nihilizar” es “condición indispensable de toda acción, LA LIBERTAD. No es que elijamos ser libres, estamos “condenados a ser libres”. Se entera el hombre de su libertad por sus actos, se realiza o se frustra. La libertad se vincula con la nihilizacion, esta facultad de crear de la nada. La angustia es la toma de conocimiento de la libertad. Soy el único responsable de mis actos. Asimismo, la libertad es el fundamento de los valores. Para Sartre “los valores son exigencias que reclaman un fundamento, que toman su ser de su exigencia”. Mi libertad, mi nada, es el único fundamentos de los valores. Siendo una creación del hombre, la libertad es su fundamento, como sostiene Sartre y la angustia consiguiente es ineludible. Podria decirse que la libertad es el fundamentos inmediato de los valores. Manifiesta Sartre que la libertad en la textura de mi ser. Los límites de la libertad se dan por la contingencia ya que somos una existencia no necesaria y por la facticidad, la situación lo dado con que se encuentra el ser en el mundo, además de un cierto “coeficiente de adversidad de las cosas”. La LIBERTAD se construye en cierta situación. Sn esos límites : mi sitio (lugar de nacimiento y residencia) mi cuerpo, mi pasado, mis entornos (cosas, utensillos) mi prójimo mi muerte.