Derecho Administrativo II Obra Pública Dra. Marisa Gallina – Dr. Bruno Trossero Obra Pública Diferencias conceptuales entre Obra Pública y Contrato de Obra Pública (solo a modo de estudio) Concepto “Obra Pública”: es un resultado querido por la Administración en persecución del fin de utilidad general Contrato de Obra Pública: son modos de concreción, ej. Concesión de obra pública Marienhoff: obra pública y contrato de obra pública son nociones distintas entre sí. No son una misma cosa. 1-Obra "pública" es aquella en cuya creación o realización interviene -directa o indirectamente- el Estado . En cambio, el contrato de obra pública es una de las formas o maneras en que la obra puede realizarse. Obra Pública Vs. Contrato de Obra Pública Toda "obra pública" es, pues, resultado de un "trabajo público" 2-Contrato de Obra Pública: Cuando para realizar la obra el Estado recurre a "terceros", aparecen las figuras del "contrato" de obra pública y de la "concesión" de obra pública. Estos dos son especies del "contrato administrativo", propiamente dicho. El "contrato" de obra pública aparece cuando el Estado recurre a un tercero para que éste lleve a cabo la obra Obra Pública Este contrato está regido por la Ley 13.064 y modif. 1-Procedimientos para realizar la Obra Pública A-Directo: Por la Propia Administración B-Indirecto: Por contrato de obra pública o por concesión de obra pública Contrato de Obra Pública Concepto: es un procedimiento mediante el cual el Estado, o entidades públicas no estatales, indirectamente, a través de terceros, llevan a cabo la obra pública. Concepto de Marienhoff OBRA PÚBLICA: “AQUELLAS CONSTRUCCIONES, CONSERVACIONES, INSTALACIONES, MODIFICACIONES, RESTAURACIONES, SERVICIOS DE INDUSTRIAS Y TRABAJOS EN GENERA QUE REALICEN la Provincia y sus municipalidades, por sí o por medio de sus entes centralizados, descentralizados o autárquicos, cualquiera sea el origen de los fondos que se inviertan y el destino de la obra “ ELEMENTOS DEL CONTARTO DE OBRA PÚBLICA EL CONTRATO DE O.P. TIENE ELEMENTOS CON IMPORTANTES CARACTERES DIFERENCIADORES QUE LE DAN LA TIPICIDAD QUE HA JUSTIFICADO SU TRATAMIENTO ESPECIFICO POR LA MAYORIA DE LA DOCTRINA NAC. Y EXTRANJERA. Elementos del Contrato de Obra Pública. Contrato Obra Pública 1. los sujetos 2. El objeto 3. Finalidad OTROS ELEMENTOS: 1. Cómputo del plazo 2. precio 1-Elemento Subjetivo: Se requiere que uno de los sujetos de la Contrato Obra Pública relación contractual sea el Estado nacional, provincial o municipal o sus entes descentralizados, autárquico o empresas del Estado, y éste será el comitente, el locatario, etc… Empresas comerciales de propiedad del Estado es aplicable la Ley de O.P. El contratista, cocontratante, locador, será una persona física o jurídica privada. También las UTE ( art. 367 y ss LSC) OBJETO: Marienhoff con la mayoría de la doctrina Contrato Obra Pública considera que el objeto consiste en la realización de un “trabajo público” sobre algún bien. Decimos bien porque podría tratarse de un inmueble, mueble, tangible o intangible, etc… (art. 1º, LOP y arts. 1º y 2º, decr. 19.324/49). Contrato de obra pública por Contrato Obra Pública accesoriedad (art. 56 ley 13.064): son los contratos realizados por extensión del contrato principal, indispensables para que la obra pública pueda realizarse (ej: transportar los materiales necesarios para construir la autopista: demoler un inmueble en donde luego se hará una obra pública), 3- La finalidad del Estado no tiene Contrato Obra Pública trascendencia como carácter del contrato de obra pública, porque éste sólo es un procedimiento para realizar o ejecutar una obra. Aquí se diferencia el “contrato de obra pública” de la “obra pública propiamente dicha”, pues ésta sí se define por la finalidad: interés general o colectivo. No obstante como todo contrato administrativo el Contrato de OP tiene una finalidad clara y expresamente definida en la ley que habilita la partida presupuestaria, con un fin específico para su realización y de él la Administración no puede apartarse. OTROS ELEMENTOS Cómputo del plazo: Hay legislaciones ej. Mendoza que distinguen el perfeccionamiento del contrato con el comienzo del cómputo de los plazos que es cuando se produce el replanteo de la obra, es decir cuando se labra el acta de entrega d ellos terrenos necesarios para la realización de obra y se comprueba sobre el terreno la “realidad geométrica de la obra” (Parada). Esto es asi porque no seria razonable hacer transcurrir el término de unas obras cuya ejecución no es posible realizar debido a que el contratista no cuenta con el terreno para la construcción. Precio: en el C de OP el precio tiene muy importantes consecuencias, que se agregan a la típicas de los C.A. en general. En primer lugar la forma de pago del precio es uno de los mas importantes para determinar la diferencia del contrato de obra pública con el de concesión de OP , el primero es pagado por la Administración ARTICULO 5º LOP La licitación y/o contratación de obras públicas se hará sobre la base de uno de los siguientes sistemas: SISTEMAS DE CONTRATACIÓN a) Por unidad de medida; b) Por ajuste alzado; c) Por coste y costas, en caso de urgencia justificada. o de conveniencia comprobada; d) Por otros sistemas de excepción que se establezcan. 1. Unidad de medida o “por precio unitario” Modalidad utilizada para contratar una obra o rubros de ella, en ambos casos mediante el acuerdo de precios unitarios para cada ítem a liquidar según la cantidad de unidades realmente ejecutadas y medidas de acuerdo con las normas de medición estipuladas. ( ej. Kilómetros de ruta o camino, metros de tubería instalada) ¿Cómo cobra el contratista en este sistema?: debe presentar en cada oportunidad (generalmente una vez por mes) el «certificado de obra» (documento que expide la Administración al contratista en donde dice el precio por pagarse de cada unidad) y con ese título puede hacer efectivo lo que se le adeuda. 1. Por ajuste alzado: consiste en la fijación de un precio global previo e invariable para toda la prestación. La jurisprudencia ha admitido que ésta es un sistema “idóneo para pequeñas obras cuyos plazo de construcción sean breves, pero completamente inadecuado para enfrentar tareas mayores, en donde no es posible adecuar el precio en función de largos plazos de ejecución” Antes de empezar la obra ya se calcula el precio total de la misma (sólo podrá ser modificado ante casos excepcionales como la teoría de la imprevisión ante casos de inflación imprevista, deflación, etc). 3- COSTE Y COSTAS: es un sistema que las leyes han contemplado para casos de urgencia o de conveniencia comprobada, consiste en el pago por la Adm. en forma diferenciada del coste que son los materiales y mano de obra utilizados en la ejecución de los trabajos y de las costas o beneficio del contratista. Este beneficio suele pactarse en un porcentaje del monto total del coste. Selección del co-contratante: - Para su selección, según el art. 13 ley 13064. suele emplearse el sistema de la licitación pública (salvo para los casos en donde la ley indica otro procedimiento, ya sea porque la obra es de poco monto, o los trabajos son urgentes, o se exige capacidad artística o técnica del cocontratante. etc.) - El cocontratante debe estar inscripto el Registro Nacional de Constructores de Obras Públicas para poder presentarse a la licitación pública (art. 13). - la Administración realiza el aviso de la licitación con las características de la obra que se licita, lugar, quién licita, dónde se retiran las bases, lugar y hora de la licitación, importe de la garantía, etc (arts. 10 y 11). - Se presentan las ofertas en sobre cerrado y luego se abren y se elige la propuesta más conveniente según las bases de la licitación (se adjudica la obra y se firma el contrato de obra pública). Certificado de obra pública Dromi y Kemelmajer de Carlucci , afirman que “es un acto administrativo que revistiendo forma de instrumento publico prueba la existencia de un crédito parcial o definitivo a favor d ela contratista de obra pública” Es aquel que extiende la autoridad competente a los efectos de acreditar la ejecución parcial de una obra y que constituye un título ejecutivo a favor del constructor que deben abonar los beneficiarios de la obra. En algunas legislaciones la transmisión se realiza por simple endoso, la Ley nacional no está previsto y se deberá emplear el procedimiento de cesión de crédito. NO ES UN MEDIO DE PAGO, SINO QUE CERTIFICA LA CANTIDAD DE OBRA REALIZADA Y NO IMPLICA CONFORMIDAD DE LA ADM. CON LO REALIZADO. En algunas legislaciones son inembargables como en la LOP, salvo frente a Acreedores por causa de venta de materiales o mano de obra aportados a las mismas. Has distintas clases de certificados: • SEGÚN EL MOTIVO DE SU CONSTANCIA: 1 - de acopio: ( cuando se certifica la compra de materiales al iniciar la obra) 2- de avance de obra: cuando se certifica el porcentaje de obra ejecutado en el período, normalmente mensual) 3- de mayores costos o de variación de costos: cuando se deja constancia d e los incrementos en el precio ocurridos en el periodo correspondiente. 4- De anticipo financiero: cuando se certifica un monto que se entrega al contratista para financiar el comienzo de los trabajos. • SEGÚN SEA SU CARÁCTER: 1. PROVISORIO: todos los certificados extendidos durante la ejecución d ellos trabajos. 2. FINAL: el que se emite cuando se cierran las cuentas al terminar el contrato. HEMOS DICHO QUE EL CERTIFICADO ES UN ACTO ADMINISTRATIVO, POR ENDE ES SUSCEPTIBLE D EIMPUGNACIONES TODA VEZ QUE EL CONTRATISTA NO ESTÉ DE ACUERDO CON LA MEDICION Y CALCULOS QUE EL CERTIFICADOP HACE CONSTAR. Prerrogativas de la administración en el contrato de obra pública Para Marienhoff, estas prerrogativas derivaban de la existencia de cláusulas exorbitantes del derecho común y entendía que existían de pleno derecho y por principio, aun cuando los textos contractuales no las mencionara expresamente . El Estado tiene la potestad jurídica para cumplir con el fin público que se pretende satisfacer a través de la celebración del contrato administrativo de que se trate. 1. Ius variandi: art. 29 LOP 2. Facultad de sancionar (multa por mora) 3. Facultad de control y dirección Inspector de obra de la Adm: llevará a cabo todas las tareas que implica la dirección y control de las obras . Y representante técnico: el contratista en cada obra deberá designar un representante técnico que será el canal de comunicación con el comitente. ARTICULO 40 LOP- Las obras podrán recibirse parcial o totalmente, conforme con lo establecido en el contrato; pero la recepción parcial también podrá hacerse cuando se considere conveniente, por autoridad competente. RECEPCIÓN DE LA OBRA La recepción SE EFECTUA EN 2 ETAPAS UNA RECEPION PROVISORIA Y LUEGO LA DEFINITIVA. La primera: produce en principio, y salvo observaciones expresas en el acta, la finalización de la responsabilidad del contratista por vicios aparentes. Señala Marienhoff que es común que existan motivos de observación y se deja constancia de los mismos en el acta, con el otorgamiento de un plazo para solucionarlos. La definitiva: se produce una vez transcurrido el plazo De garantía de obra durante el cual el contratista ha debido reparar todo defecto que haya surgido o se haya presentado en dicho lapso. Con esta recepción, terminan las garantías constituidas por el contratista para cubrir la ejecución del contrato, debe ser devuelto el fondo de reparos y también termina, en principio la garantía de vicios ocultos. FINALMENTE ES EMITIDO EL CERTIFICADO FINAL , LUEGO DEL CUAL LAS CUENTAS QUEDARAN CERRADAS ENTRE LAS PARTES. EXTINCION DEL CONTRATO DE OBRA PÚBLICA CAPITULO VIII DE LA LOP DE LA RESCISION DEL CONTRATO ARTICULO 49.En caso de muerte, quiebra o concurso civil del contratista, quedará rescindido el contrato, a no ser que los herederos, o síndico de la quiebra o concurso, ofrezcan llevar a cabo la obra bajo las condiciones estipuladas en aquél. La administración nacional fijará los plazos de presentación de los ofrecimientos y podrá admitirlos o desecharlos, sin que, en el último caso, tengan dichos sucesores derecho a indemnización alguna. También contempla la rescisión en caso de fraude o grave negligencia del contratista en el cumplimiento de sus oblig., incumplimiento de plazos, lentitud en las obras, transferencia parcial o total, que no esten autorizadas ene l contrato, abandono, interrupción de los trabajos, etc. Asimismo prevé supuestos en que el contratista es el habilitado para pedir la rescisión ARTICULO 53.- El contratista tendrá derecho a rescindir el contrato, en los siguientes casos: a) Cuando las modificaciones mencionadas en el artículo 30 o los errores a que se refiere el artículo 37 alteren el valor total de las obras contratadas, en un 20 % en más o en menos; b) Cuando la administración pública suspenda por más de tres meses la ejecución de las obras; c) Cuando el contratista se vea obligado a suspender las obras por más de tres meses, o a reducir el ritmo previsto en más de un 50 % durante el mismo período, como consecuencia de la falta de cumplimiento en término, por parte de la administración, de la entrega de elementos o materiales a que se hubiera comprometido; d) Por caso fortuito y/o fuerza mayor que imposibilite el cumplimiento de las obligaciones emergentes del contrato e) Cuando la administración no efectúe la entrega de los terrenos ni realice el replanteo de la obra dentro del plazo fijado en los pliegos especiales más una tolerancia de treinta días
