la posesión y su perturbación

CONFORME AL ARTÍCULO 444 DEL CÓDIGO CIVIL , NO AFECTAN
A LA POSESIÓN, PUES POR TALES ÚNICAMENTE CABRÍA ENTENDER
AQUELLOS ACTOS OCASIONALES Y AISLADOS, BASADOS EN LA PURA
CONDESCENDENCIA Y QUE RESPONDEN A SIMPLE CORTESÍA O
BENEVOLENCIA; ELLO ES ASÍ PORQUE, COMO AFIRMA LA SENTENCIA
DE 19-1-93 DE LA SALA 1ª DE ESTA AUDIENCIA PROVINCIAL, EL LÍMITE
PRECISAMENTE EXISTENTE PARA DISTINGUIR LA DETENTACIÓN O
TENENCIA MATERIAL O DE SIMPLE HECHO, PROTEGIBLE POR LA VÍA
INTERDICTAL, DE LOS ACTOS DE MERA TOLERANCIA QUE NO
ENGENDRAN PROTECCIÓN POSESORIA, ESTRIBA EN EL CARÁCTER
CONSTANTE, CONTINUADO E ININTERRUMPIDO DE LOS PRIMEROS
FRENTE A LO ESPORÁDICO, PARCIAL O AISLADO DE LOS SEGUNDOS,
INCLUIBLES EN EL ARTÍCULO 444 DEL CÓDIGO CIVIL .
ES POR ELLO EVIDENTE QUE LA COLOCACIÓN DE UN PESADO
MACETÓN CON UNA PLANTA QUE OCUPA PRÁCTICAMENTE TODA LA
ANCHURA DEL PASILLO Y LA PROLONGACIÓN DEL CIERRE METÁLICO
DE PARCELA HASTA LA ESQUINA DEL EDIFICIO COLINDANTE ELIMINA
LA POSIBILIDAD DE TRANSITAR POR EL MISMO Y ES OBJETIVAMENTE
CONSTITUTIVO DE DESPOJO POSESORIO, SIENDO IRRELEVANTE LA
INTENCIÓN DEL AGENTE AL PROTAGONIZARLOS, YA QUE LA
ANTIJURICIDAD DEL HECHO NO SE ELIMINA CON LA SIMPLE
ALEGACIÓN DE ESTAR EN LA CREENCIA DE QUE SE EJERCE UN
DERECHO, SIENDO EL ÁNIMO ELEMENTO DEFINITORIO TAN SÓLO EN
AQUELLOS SUPUESTOS DE ACTUACIONES OCASIONALES O
EQUÍVOCAS QUE, INCIDIENDO EN EL NORMAL DISFRUTE DE LA
POSESIÓN AJENA, PUEDAN DAR O NO LUGAR A LA PRESTACIÓN DE
LA TUTELA POSESORIA SEGÚN LA FINALIDAD CON LA QUE SE LLEVAN
A CABO ( SENTENCIA DE 1 DE MARZO DE 2011 ).
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SENTENCIA
AUDIENCIA PROVINCIAL
ASTURIAS
PONENTE: JAIME RIAZA GARCÍA
FECHA: 17/03/2014
SECCIÓN: SEXTA
NÚMERO SENTENCIA: 72/2014
NÚMERO RECURSO: 51/2014
ANTECEDENTES DE HECHO:
PRIMERO. EL JUZGADO DE PRIMERA INSTANCIA NÚM. 1 DE PRAVIA
DICTÓ SENTENCIA EN FECHA 2-09-13 CUYA PARTE DISPOSITIVA ES
DEL TENOR LITERAL SIGUIENTE: "DESESTIMO INTEGRAMENTE LA
ACCIÓN DE RECOBRAR LA POSESIÓN EJERCITADA POR LAS PARTES
DEMANDANTES, MARISA Y PLÁCIDO , Y, EN CONSECUENCIA,
ABSUELVO A LA PARTE DEMANDADA, VICTORINO , DE LAS
PRETENSIONES FORMULADAS DE CONTRARIO EN LA DEMANDA QUE
DA ORIGEN A LOS AUTOS DE ESTE PROCESO, Y ENJUICIADAS COMO
OBJETO DEL MISMO.
CON IMPOSICIÓN DE COSTAS A LA PARTE DEMANDANTE."
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SEGUNDO .- CONTRA LA ANTERIOR SENTENCIA SE INTERPUSO
RECURSO DE APELACIÓN POR LA PARTE DEMANDANTE, DEL CUAL SE
DIO EL PRECEPTIVO TRASLADO A LAS PARTES CONFORME A LO
DISPUESTO EN EL ARTÍCULO 461 DE LA VIGENTE LEY, QUE LO
EVACUARON EN PLAZO. REMITIÉNDOSE POSTERIORMENTE LOS
AUTOS A ESTA SECCIÓN, SEÑALÁNDOSE PARA DELIBERACIÓN,
VOTACIÓN Y FALLO EL DÍA 11-03-14.
TERCERO.- EN LA TRAMITACIÓN DEL PRESENTE RECURSO SE HAN
OBSERVADO LAS PRESCRIPCIONES LEGALES.
FUNDAMENTOS DE DERECHO:
PRIMERO.- LA SENTENCIA DE INSTANCIA DESESTIMÓ LA DEMANDA DE
TUTELA DE LA POSESIÓN INTERPUESTA AL AMPARO DE LOS
ARTÍCULOS 441 , 444 Y 446 DEL CC . POR REPUTAR QUE LOS ACTORES
NO HABÍAN ACREDITADO LA COPOSESIÓN DEL PASADIZO QUE
DISCURRÍA ENTRE AMBAS EDIFICACIONES HASTA LLEGAR A LA
HUERTA EXISTENTE EN LA TRASERA A NORTE DE LAS MISMAS;
INTERPONEN RECURSO LOS DEMANDANTES POR ERROR EN LA
VALORACIÓN DE LA PRUEBA HABIDA CUENTA QUE LAS
EDIFICACIONES Y HUERTAS EN CUESTIÓN TENÍAN UNA MISMA
PROCEDENCIA HABIENDO SEÑALADO LOS HEREDEROS AL TIEMPO DE
LA DIVISIÓN QUE EL PASADIZO EN CUESTIÓN SERVIRÍA EN EL FUTURO
A AMBAS EDIFICACIONES Y ASÍ HABÍA VENIDO OCURRIENDO
PACÍFICAMENTE HASTA QUE EL DEMANDADO HABÍA CERRADO SU
FINCA PROLONGANDO DICHO CIERRE HASTA LA ESQUINA DE LA
CASA DE LOS RECURRENTES.
SEGUNDO.- CIERTAMENTE EL PROCESO QUE NOS OCUPA ESTÁ
DIRIGIDO A LA PROTECCIÓN DE LA POSESIÓN DE HECHO Y TIENE
COMO OBJETO LA CONSERVACIÓN O LA RECUPERACIÓN DE LA
POSESIÓN ACTUALMENTE TENIDA, DE MANERA QUE LA TUTELA
JUDICIAL EFECTIVA SE LIMITA A MANTENER LA POSESIÓN QUE TENÍA
EL DEMANDANTE O RECUPERARLA, SI HABÍA SIDO DESPOJADO DE
ELLA, SIN EXTENDERSE A LA TITULARIDAD DEL DERECHO A POSEER
QUE, EN SU CASO, SERÁ VENTILADO EN EL JUICIO DECLARATIVO
CORRESPONDIENTE.
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DE ACUERDO CON ESE PLANTEAMIENTO GENERAL, EL TRIBUNAL NO
PUEDE COMPARTIR LA VALORACIÓN QUE DE LA PRUEBA
PRACTICADA REALIZA LA SENTENCIA DE INSTANCIA DESDE EL
MOMENTO EN QUE EL DEMANDADO RECONOCIÓ QUE EL PASILLO
EXISTENTE ENTRE AMBAS EDIFICACIONES HABÍA VENIDO SIENDO
USADO DESDE TIEMPOS REMOTOS POR LOS HABITANTES DE AMBAS
CASAS Y EN LA MEDIDA QUE UNOS Y OTROS ERAN PARIENTES Y
USABAN DE ESE ESPACIO A DISCRECIÓN, EN LA MEDIDA DE SUS
NECESIDADES O CONVENIENCIA Y SIN RECABAR PARA ELLO EL
PERMISO O CONSENTIMIENTO DE SU COLINDANTE.
ESE EXTREMO TAMBIÉN CONFIRMADO POR EL TESTIGO QUE DEPUSO
EN AUTOS, CUYA DECLARACIÓN COBRA ESPECIAL VALOR POR SU
PARENTESCO CON EL DEMANDADO Y LA CONFESADA CORDIALIDAD
QUE SIEMPRE EXISTIÓ ENTRE AMBOS; PUES BIEN, DICHO TESTIGO
EXPUSO QUE FUE ÉL QUIEN ORDENÓ LA SUSTITUCIÓN DE LA ANTIGUA
PORTILLA
POR
LA
QUE
EVIDENCIAN
LOS
REPORTAJES
FOTOGRÁFICOS OBRANTES EN AUTOS MANIFESTANDO ADEMÁS QUE
FACILITÓ UNA LLAVE A SUS PARIENTES RESERVANDO PARA SÍ OTRA,
EN CONSONANCIA CON EL USO COMÚN QUE UNOS Y OTROS HACÍAN
DE ESE ESPACIO; DICHA LLAVE FUE ENTREGADA A LOS
DEMANDANTES AL TIEMPO DE LA VENTA DE LA VIVIENDA Y BASTA
PARA ACREDITAR LA POSESIÓN QUE LOS MISMOS INVOCAN,
ABSTRACCIÓN HECHA DEL USO CONCRETO QUE HUBIERAN
REALIZADO DE ESE ESPACIO, CUANTO MÁS QUE PARECE SER QUE
ESTE ERA FRECUENTE POR LA EXPLICACIÓN DADA DE ADVERSO
PARA JUSTIFICAR LA INICIATIVA LITIGIOSA.
ES DECIR, ESTAMOS ANTE UNA SITUACIÓN FÁCTICA BIEN DISTINTA DE
LOS ACTOS MERAMENTE TOLERADOS QUE, CONFORME AL ARTÍCULO
444 DEL CÓDIGO CIVIL , NO AFECTAN A LA POSESIÓN, PUES POR
TALES ÚNICAMENTE CABRÍA ENTENDER AQUELLOS ACTOS
OCASIONALES
Y
AISLADOS,
BASADOS
EN
LA
PURA
CONDESCENDENCIA Y QUE RESPONDEN A SIMPLE CORTESÍA O
BENEVOLENCIA; ELLO ES ASÍ PORQUE, COMO AFIRMA LA SENTENCIA
DE 19-1-93 DE LA SALA 1ª DE ESTA AUDIENCIA PROVINCIAL, EL LÍMITE
PRECISAMENTE EXISTENTE PARA DISTINGUIR LA DETENTACIÓN O
TENENCIA MATERIAL O DE SIMPLE HECHO, PROTEGIBLE POR LA VÍA
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INTERDICTAL, DE LOS ACTOS DE MERA TOLERANCIA QUE NO
ENGENDRAN PROTECCIÓN POSESORIA, ESTRIBA EN EL CARÁCTER
CONSTANTE, CONTINUADO E ININTERRUMPIDO DE LOS PRIMEROS
FRENTE A LO ESPORÁDICO, PARCIAL O AISLADO DE LOS SEGUNDOS,
INCLUIBLES EN EL ARTÍCULO 444 DEL CÓDIGO CIVIL .
ES POR ELLO EVIDENTE QUE LA COLOCACIÓN DE UN PESADO
MACETÓN CON UNA PLANTA QUE OCUPA PRÁCTICAMENTE TODA LA
ANCHURA DEL PASILLO Y LA PROLONGACIÓN DEL CIERRE METÁLICO
DE PARCELA HASTA LA ESQUINA DEL EDIFICIO COLINDANTE ELIMINA
LA POSIBILIDAD DE TRANSITAR POR EL MISMO Y ES OBJETIVAMENTE
CONSTITUTIVO DE DESPOJO POSESORIO, SIENDO IRRELEVANTE LA
INTENCIÓN DEL AGENTE AL PROTAGONIZARLOS, YA QUE LA
ANTIJURICIDAD DEL HECHO NO SE ELIMINA CON LA SIMPLE
ALEGACIÓN DE ESTAR EN LA CREENCIA DE QUE SE EJERCE UN
DERECHO, SIENDO EL ÁNIMO ELEMENTO DEFINITORIO TAN SÓLO EN
AQUELLOS SUPUESTOS DE ACTUACIONES OCASIONALES O
EQUÍVOCAS QUE, INCIDIENDO EN EL NORMAL DISFRUTE DE LA
POSESIÓN AJENA, PUEDAN DAR O NO LUGAR A LA PRESTACIÓN DE
LA TUTELA POSESORIA SEGÚN LA FINALIDAD CON LA QUE SE LLEVAN
A CABO ( SENTENCIA DE 1 DE MARZO DE 2011 ).
TERCERO.- POR SI CUANTO ANTECEDE NO FUERA BASTANTE A LOS
EFECTOS QUE NOS OCUPAN, CONSTA EN AUTOS QUE LAS DOS CASAS
Y TERRENOS RÚSTICOS EXISTENTES EN LA PARTE DE ATRÁS FUERON
EN SU DÍA PROPIEDAD DE DON AMBROSIO , QUE FALLECIÓ EN
NOVELLANA EL 9 DE MARZO DE 1.930, POR LO QUE EL 8 DE MAYO DE
1931 SIGUIENTE SUS HEREDEROS Y VIUDA LIQUIDARON LA SOCIEDAD
DE GANANCIALES Y PARTIERON SU HERENCIA MEDIANTE ESCRITURA
PÚBLICA OTORGADA BAJO LA FE DEL NOTARIO DON BENIGNO
RODRÍGUEZ FERNÁNDEZ; PUES BIEN EN ESE INSTRUMENTO SE
ADJUDICÓ A DÑA. ASUNCIÓN LA CASA SEÑALADA CON EL Nº NUM000
DE POBLACIÓN - HOY PERTENECIENTE AL DEMANDADO -, Y A DÑA.
ENCARNA LA CASA SEÑALADA CON EL Nº NUM001 - DE LA QUE SON
DUEÑOS LOS RECURRENTES Y, EN LO QUE AHORA INTERESA, SE
PUNTUALIZÓ QUE "LA ANTOJANA QUE ESTA ÚLTIMA TENÍA POR EL
OESTE TENDRÍA DOS METROS DE ANCHO A LO LARGO DE LA
FACHADA, CONTANDO DESDE EL BORDE EXTERIOR DE LA ACERA DE
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LA CASA ADJUDICADA A DÑA. ASUNCIÓN HASTA LA ESQUINA
CONFINANTE CON LA CARRETERA DE LA COSTA. LA PUERTA Y
PASADIZO EXISTENTE ENTRE AMBAS CASAS SERÁ DE USO COMÚN A
AMBAS." ES VERDAD QUE EN LA ACTUALIDAD LA EDIFICACIÓN DE
LOS DEMANDANTES TIENE UNA CABIDA DE CIENTO CINCUENTA Y
CUATRO METROS CUADRADOS QUE PRÁCTICAMENTE DOBLA LOS
OCHENTA QUE LE ASIGNABA EL TÍTULO, PERO NI EXISTE PRUEBA DE
QUE ESTE REFLEJARA FIELMENTE LA REALIDAD FÍSICA DE LAS
COSAS EN LA INDICADA FECHA DE 1.931, NI MENOS AÚN DE QUE CON
POSTERIORIDAD DICHA EDIFICACIÓN SE HUBIERA AMPLIADO HACIA
EL OESTE, A COSTA DE LA ANTOJANA, DE MANERA QUE EL TERRENO
INTERMEDIO FUERA PROPIEDAD PRIVATIVO DEL COLINDANTE; MÁS
BIEN AL CONTRARIO, LA ASIMETRÍA DEL TEJADO QUE SIRVE AL
PERITO PARA SOSTENER DICHA CONCLUSIÓN INDICARÍA QUE EN EL
MEJOR DE LOS CASOS DICHA AMPLIACIÓN SE HABRÍA PRODUCIDO
PROLONGANDO LA FACHADA NORTE, DE MANERA QUE LA
INNOVACIÓN NO HABRÍA AFECTADO A LA PUERTA Y PASADIZO DE
QUE VENIMOS TRATANDO.
POR OTRA PARTE CABE SEÑALAR QUE, SI BIEN LA MENTADA
ESCRITURA CONTINUABA DICIENDO QUE "LA CASA ADJUDICADA A
DOÑA ASUNCIÓN TENDRÁ OTROS DOS METROS Y CUARTO DE ANCHO
DESDE LA PUERTA DE SERVICIO DE LAS DOS CASAS HASTA EL FIN DE
LA FACHADA NORTE Y ESTE", LA REALIDAD DE LAS COSAS
EVIDENCIA QUE EN ESE ESPACIO EL DEMANDADO YA HA ADOSADO
UNA CONSTRUCCIÓN AUXILIAR, DE MANERA QUE, EN REALIDAD LOS
TÍTULOS ABONAN IDÉNTICA CONCLUSIÓN QUE LA ANTES EXPUESTA
AL EXAMINAR LA REALIDAD FÁCTICA Y POR TANTO PROCEDE
ESTIMAR EL RECURSO Y LA DEMANDA.
CUARTO.- EL PRONUNCIAMIENTO QUE ANTECEDE DETERMINARÁ QUE,
DE CONFORMIDAD CON LOS ARTÍCULOS 394 Y 398 DE LA L.E.C ., SE
IMPONGAN AL DEMANDADO LAS COSTAS DE LA PRIMERA INSTANCIA,
MIENTRAS QUE CADA PARTE ABONARÁ LAS DEVENGADAS A SU
INSTANCIA CON EL RECURSO.
EN ATENCIÓN A LO EXPUESTO LA SECCIÓN SEXTA DE LA AUDIENCIA
PROVINCIAL DE OVIEDO DICTA EL SIGUIENTE
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FALLO:
QUE ESTIMANDO EL RECURSO DE APELACIÓN INTERPUESTO POR
DÑA. MARISA Y D. PLÁCIDO CONTRA LA SENTENCIA DICTADA POR EL
JUZGADO DE PRIMERA INSTANCIA DE PRAVIA EN LOS AUTOS DE QUE
ESTE ROLLO DIMANA CONDENAMOS AL DEMANDADO D. VICTORINO A
DEJAR EXPEDITA Y LIBRE DE TODO OBSTÁCULO LA FRANJA DE
TERRENO QUE DISCURRE EN PARALELO A LA FACHADA OESTE DEL
EDIFICIO DE LOS ACTORES CON UN ANCHO APROXIMADO DE UN
METRO Y VEINTICINCO CENTÍMETROS (1,25 M.), Y EL PASILLO
EXISTENTE ENTRE AMBAS EDIFICACIONES RETIRANDO EL MURETE DE
HORMIGÓN Y MALLADO ENTRE LOS PUNTOS A Y B DEL CROQUIS
OBRANTE AL FOLIO 99 DE LOS AUTOS (INFORME DEL INGENIERO
TÉCNICO AGRÍCOLA DON ISMAEL ) Y ABSTENIÉNDOSE EN EL FUTURO
DE PERTURBAR LA POSESIÓN COMÚN QUE DE DICHO PASILLO
CORRESPONDE A LOS LITIGANTES; SE IMPONEN AL DEMANDADO LAS
COSTAS DE LA PRIMERA INSTANCIA, SIN HACER ESPECIAL
PRONUNCIAMIENTO SOBRE LAS DEVENGADAS CON EL RECURSO.
CONTRA LA PRESENTE SENTENCIA, CABE INTERPONER EN EL PLAZO
DE VEINTE DÍAS RECURSO EXTRAORDINARIO POR INFRACCIÓN
PROCESAL Y/O, CASACIÓN. CONFORME A LA D.A. DECIMOQUINTA DE
LA L.O.P.J ., PARA LA ADMISIÓN DEL RECURSO SE DEBERÁ
ACREDITAR HABER CONSTITUIDO, EN LA CUENTA DE DEPÓSITOS Y
CONSIGNACIONES DE ESTE ÓRGANO, UN DEPÓSITO DE 50 EUROS,
SALVO QUE EL RECURRENTE SEA: BENEFICIARIO DE JUSTICIA
GRATUITA, EL M. FISCAL, EL ESTADO, COMUNIDAD AUTÓNOMA,
ENTIDAD LOCAL, U ORGANISMO AUTÓNOMO DEPENDIENTE.
ASÍ POR ESTA NUESTRA SENTENCIA, LO PRONUNCIAMOS, MANDAMOS
Y FIRMAMOS.
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EL PRESENTE TEXTO PROVIENE DEL CENTRO DE DOCUMENTACIÓN
DEL PODER JUDICIAL. SU CONTENIDO SE CORRESPONDE
ÍNTEGRAMENTE CON EL DEL CENDOJ.
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Con este artículo ALFREDOGARCIALOPEZ.ES/COM comienza a editar y
publicar una serie de artículos de gran calado jurídico, destinados para la
lectura de la Clientela de nuestro Despacho y del casual usuario de nuestra
página web.
Se trata de una serie de artículos que tratan distintas facetas del mundo
jurídico que nos encontramos en el desempeño de nuestra labor en el seno de
este Despacho, afrontados desde un punto de vista doctrinal y práctico, y con
el objeto de servir de lectura entretenida e instructiva para todos aquellos que
deseen compartir con nosotros la casuística en la que trabajamos diariamente
en ALFREDO GARCÍA LÓPEZ –DESPACHO DE ABOGADOS-.
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