Actualidad Laboral Panorama Laboral Panorama Laboral Panorama Laboral CRECIMIENTO DEL NIVEL DE SINDICALIZACION. Desde hace algún tiempo se viene observando un crecimiento en el nivel de sindicalización. Cada vez se van formando nuevos sindicatos, o reviviendo algunos que habían dejado de funcionar. Es prematuro formular una apreciación con respecto a las causas de este fenómeno. Sin embargo existen algunos indicadores que permiten intentar una explicación. En primer término, y vinculando la existencia de las organizaciones sindicales con la negociación colectiva no cabe duda alguna que la intención de presentar un pliego de reclamos es un factor importante que motiva la activación de una organización sindical. Otro elemento, que se presenta con mayor intensidad en época de crisis, se da como una reacción defensiva ante la posibilidad de perder el empleo. Un tercer factor es la eventual reacción a una política antilaboral del empleador, que obliga a los trabajadores a aglutinarse en torno a una organización sindical para defenderse de las agresiones que se presentan. Es usual que la sindicalización provenga del conocido principio que toda acción genera una reacción. En las empresas o instituciones del Estado la motivación de la sindicalización puede originarse en otras consideraciones. Lo que si es cierto es que cuando comienza la tendencia a la sindicalización esta se convierte en expansiva, salvo que se presente un factor externo que la limite. Habría que preguntarse ¿cuál es el efecto que se genera durante épocas de crisis como las que se anuncia? En términos generales la tendencia conduce al incremento de la sindicalización; mas por una tendencia defensiva que reivindicativa. El temor a perder el trabajo es un factor importante que promueve la sindicalización. Un factor que no puede ser soslayado es la vocación política de las organizaciones sindicales. En un régimen democrático ellas pueden llegar a convertirse en una fuerza electoral importante, pues en función del número de sindicalizados pueden conseguir una gran cantidad de votos y eventualmente tener una representación parlamentaria importante que les permita una actividad legislativa intensa a favor del sector laboral. ACERCA DE LA SINDICALIZACION EN LAS LLAMADAS “30 MEJORES EMPRESAS PARA TRABAJAR EN EL PERÚ”. Como consecuencia de una encuesta anual que desarrolla el Instituto GREAT PLACE TO WORK se determina cuales son las empresas consideradas como las mejores empresas para trabajar en el Perú. Un dato importante es que de las treinta mencionadas empresas 23 por ciento corresponden a empresas nacionales y el resto a las extranjeras. Al revisar las estadísticas con respecto al referido concurso se establece que de las treinta empresas encuestadas solamente 3 de ellas tienen organizaciones sindicales. Ellas son: Tgestiona, Atento, Duke Energy Egenor. En las demás el 90 por ciento de las treinta no existe MARZO 2009 2 Actualidad Laboral Panorama Laboral organización sindical. El escaso nivel de sindicalización y la falta de otros elementos de juicio no permiten determinar si la actividad sindical tiene alguna influencia en el resultado del referido evento. MAESTRIA EN DERECHO DEL TRABAJO. Se ha iniciado la actividad académica correspondiente al año 2009. En estos días se inician las actividades de la MAESTRIA EN DERECHO DEL TRABAJO que se dicta en la sección de post grado de la Facultad de Derecho de la Universidad de San Martín de Porres. Actualmente la referida Maestría cuenta con 21 alumnos del tercer ciclo y 30 de los ingresantes al primer ciclo. En los últimos años se advierte un interés cada vez más creciente de seguir estudios de especialización en materia laboral. CIERRE DE PLANILLAS. Como consecuencia de la entrada en vigencia de la planilla electrónica se ha dispuesto que los empleadores que estén obligados a llevar esta planilla procedieran al cierre de las planillas llevadas conforme al Decreto Supremo N° 001-98-TR. La regulación y procedimiento a seguir para cumplir con la referida obligación ha sido fijada por el Ministerio de Trabajo y Promoción del Empleo a través de la Resolución Ministerial 020-2008-TR, que indicó que tal cierre debería realizarse a partir del primero de abril del 2009, de acuerdo con el cronograma establecido para tal efecto, que determina dicha obligación en función del último dígito del RUC. El cierre de la referida planilla, implica su no utilización desde la fecha que entró en vigencia la planilla electrónica, y obliga al empleador a su conservación por el tiempo señalado en la Ley (cinco años después de efectuado el pago). Es importante dar cumplimiento a la mencionada obligación para evitar la imposición del pago de una multa. PUBLICACION DE LA "REVISTA DE TRABAJO". Está circulando la “Revista de Trabajo” publicación oficial del Ministerio de Trabajo y Promoción del Empleo. Dirigida por la Directora Regional de Trabajo, Benigna del Carmen Aguilar Vela, dicha publicación proporciona información muy importante con respecto a las actividades oficiales del referido Ministerio. MARZO 2009 3 Actualidad Laboral Comentario Comentario Comentario LA CADUCIDAD Y PRESCRIPCIÓN DE LOS DERECHOS DE ORIGEN LABORAL EN LA LEGISLACIÓN PERUANA. Por: Dr. Fernando Elías Mantero Sumario: I. Introducción. II. Conceptos generales sobre la prescripción y caducidad. III. Definiciones básicas. IV. La prescripción en la legislación laboral peruana. V. Conclusiones. I. INTRODUCCIÓN: Es importante analizar la caducidad y prescripción en el ámbito laboral ya que ambas figuras se presentan con algunas características especiales, no tanto en su enunciación –que responde a criterios aceptados universalmente de manera más o menos uniforme-, como en su aplicación, en la que se han presentado algunas particularidades que han creado excepciones por vía interpretativa o jurisprudencial. El tema se presenta inicialmente complicado –y hasta cierto punto atípico– porque aparentemente cuestiona o contradice de alguna manera principios fundamentales a los que está vinculada la disciplina laboral referida a la protección de los derechos del trabajador a través de diversos principios y mecanismos. 1 Sin embargo, conforme se analizan ambas instituciones, se advierte que su presencia en el derecho es importante para zanjar diversas controversias que se podrían mantener indefinidamente en el tiempo, con los efectos consiguientes. II. CONCEPTOS GENERALES SOBRE LA PRESCRIPCIÓN Y CADUCIDAD: El presente análisis no pretende estudiar la prescripción y la caducidad desde una perspectiva general, limitándose más bien a sus particularidades laborales y eximiéndose de abordar lo tratado con gran solvencia por otros. No obstante ello y para introducirnos al tema es necesario referirnos a algunos aspectos generales de cada una de ellas, afirmando que su existencia independiente tiene plena justificación. 2 En la legislación peruana ambos institutos están regulados por el Código Civil que establece sus reglas de 1 Nos referimos en primera instancia al principio de irrenunciabilidad que le da a los derechos laborales una naturaleza a primera vista intangible y de protección a los derechos de los trabajadores, generando principalmente entre los que no conocen el tema, una situación de aparente contradicción entre los mecanismos extintivos de las obligaciones (prescripción y caducidad) con la irrenunciabilidad de derechos. 2 Hay autores que consideran que ambas podrían ser una sola, posición que no compartimos. MARZO 2009 4 Actualidad Laboral Comentario aplicación y principios generales. 3 En materia laboral se regula la forma concreta de su aplicación (principalmente en lo concerniente a los plazos y términos para que operen). Asimismo se han creado algunas reglas específicas en función a criterios particulares que no están expresamente mencionados en la ley y que en algunos casos la contraviene, los que se han originado básicamente por acción jurisprudencial. III. DEFINICIONES BÁSICAS: Plá en términos muy sencillos se refiere a la prescripción como "la pérdida de la acción emergente de un derecho, como consecuencia del transcurso de cierto plazo, durante el cual aquel derecho no se ejerció”. 4 Con palabras similares Romero Montes ratifica el concepto al señalar: “La prescripción destruye la acción para poder reclamar el derecho material”.5 Nuestro Código Civil en su artículo 1989º, sin definirla le atribuye los mismos efectos: “La prescripción extingue la acción, pero no el derecho mismo”. En cuanto a la caducidad, institución por excelencia extintiva de derechos (y de la acción respectiva), sobre la base generalmente de un transcurso corto de tiempo, -considerablemente menor que el término de prescripción, ella también se aplica sobre la base de las normas civiles, pero con pautas propias establecidas por vía reglamentaria o judicial. El profesor Américo Plá, sin señalar una definición propia de la caducidad –pero mencionando la del autor brasilero Cámara Leal-, 6 se refiere a ella en los siguientes términos: “La caducidad, en cambio, opera de pleno derecho por el simple transcurso del tiempo, produciendo sus efectos, aunque el beneficiario de ella no la invoque. No se limita a la pérdida de la acción, sino que determina la pérdida del derecho lo que genera los efectos que la acompañan”. 1. Diferencias entre la caducidad y la prescripción: En un bien documentado artículo7, Pedro Morales Corrales establece las principales diferencias entre la prescripción y caducidad al señalar: "De otra parte existe diferencia entre la prescripción y la caducidad. La primera extingue la acción pero no el derecho mismo (Código Civil, artículo 1989º), en tanto que la caducidad extingue el derecho y la acción correspondiente (Código Civil, artículo 2003º). Otra diferencia es que la prescripción puede suspenderse o interrumpirse (Código Civil, artículos 1994º y 1996º), en tanto que la caducidad, en principio, no admite interrupción ni suspensión, salvo cuando sea imposible reclamar el derecho ante un tribunal peruano (Código Civil, artículo 2005º). En el ámbito laboral y, respecto del plazo para accionar judicialmente en los casos de nulidad de despido, despido arbitrario y hostilidad, se considera que es imposible reclamar el derecho a un tribunal peruano cuando el trabajador se encuentra fuera del territorio nacional e impedido de ingresar a él o por falta del funcionamiento del Poder Judicial, en cuyo caso el plazo se suspende mientras dure el impedimento". Al momento de establecerse dichas diferencias no se había incorporado aún la nueva causal de suspensión señalada en el artículo 28º del Decreto Legislativo 910, referida a la solicitud de conciliación anterior a la iniciación de un proceso que pudiera iniciar un trabajador por alguna reclamación referida a derechos sujetos a prescripción o caducidad.8 3 La regulación la encontramos en los artículos 1989º a 2007º (Título I del Libro VIII del Código Civil). 4 5 "Plá PRINCIPIOS DE DERECHO DEL TRABAJO", Ediciones de Palma, Buenos Aires 1990 (p. 123). Romero Montes, Francisco Javier, Derecho Procesal del Trabajo Edial Editores S.R.L.; Lima 1997 (p. 119) 6 La definición citada señala: "... la extinción del derecho por la inercia de su titular cuando su eficacia fue desde el origen, subordinada a la condición de su ejercicio dentro de un plazo prefijado y éste se agotó sin que su ejercicio se hubiese verificado". Publicado en Actualidad Laboral, Enero 2000 p.5 7 8 "Artículo 28º.- Caducidad.- El plazo de caducidad en materia laboral, se suspende a partir de la fecha en que cualquiera de las partes precisadas en el artículo anterior presenta la solicitud de Audiencia de Conciliación y hasta la fecha en que concluya el procedimiento." MARZO 2009 5 Actualidad Laboral Comentario Como consecuencia de un criterio jurisprudencial que se viene repitiendo de manera constante se ha considerado como caso de falta de funcionamiento del Poder Judicial los días sábados, domingos y feriados en que no despachan los jueces. Se confunde de esta manera el concepto genérico de funcionamiento del Poder Judicial con el de días de despacho judicial. 2. La caducidad en la legislación laboral peruana: La aplicación de la caducidad en la legislación laboral peruana tiene algunas características que deben ser destacadas: a) A diferencia de la prescripción que fue contemplada en la Constitución de 1979, no ha sido objeto de mención en ningún texto constitucional peruano.9 b) Siempre ha estado referida a un número reducido de derechos específicos señalados expresamente en la ley, quedando los demás sujetos a los plazos de prescripción. c) Está sujeta a reglas diferentes de aquéllas que se aplican en materia civil, las que han sido creadas por vía de interpretación jurisprudencial. 3. Evolución de la caducidad en la legislación laboral nacional: Recién aparece en el D.S. 001-71-TR (Reglamento del Decreto Ley 18471) para establecer el término dentro del cual el trabajador despedido podía solicitar su reposición en el empleo.10 Las normas legales que regularon posteriormente la estabilidad laboral (Decretos Leyes 22126 y 24514)11 también la contemplaron de manera expresa. Actualmente se encuentra regulada por el artículo 36º del D.S. 003-97-TR,12 encontrándose sus reglas fundamentales generales en el Código Civil a cuyas normas es necesario remitirse necesariamente en forma supletoria y que deberían aplicarse tal como lo ordena dicho Código a falta de norma legal expresa de excepción.13 Ha sido objeto de un acuerdo de Pleno Jurisdiccional, (Acuerdo Nº 01-99-CADUCIDAD) del Pleno realizado en la ciudad de Trujillo en el mes de agosto de 1999 y una pluralidad de pronunciamientos jurisprudenciales referidos principalmente a la forma de su cómputo. La Ley Procesal de Trabajo no contiene ninguna referencia a la caducidad siendo por lo tanto de aplicación supletoria las pocas menciones que se hacen a ella en el Código Procesal Civil en lo que se refiere a sus connotaciones procesales. La Caducidad en la Constitución: La Constitución de 1979 estableció la prescripción de los derechos laborales a los 15 años pero sin mencionar la caducidad. En algún momento se analizó si la caducidad establecida en la ley era contraria a la Constitución de 1979 porque era una forma de reducir notablemente la prescripción de 15 años. Este 9 La Constitución de 1979 fue la única que reguló la prescripción. Ni las anteriores ni las posteriores se refirieron a ella. 10 El artículo 2º del mencionado reglamento señalaba que las reclamaciones sobre reposición en el empleo debían ser interpuestas dentro del término de sesenta días de producida la despedida. Después de vencido el mismo solamente se podía reclamar el pago de la indemnización por despido. 11 El artículo 6º del Decreto Ley 22126 señalaba en uno de sus párrafos: "La acción de reposición se ejercitará dentro de los treinta días calendario contados a partir de la fecha de recepción de la carta de despedida". El artículo 10º de la Ley 24514 a su vez precisaba: "El término para interponer la acción será de treinta días calendario contados desde el día siguiente de aquel en que el trabajador fue notificado o conoció de su despido". 12 El texto del artículo 36º del D.S. 003-97-TR señala: "El plazo para accionar judicialmente, en los casos de nulidad de despido, despido arbitrario y hostilidad caduca a los treinta días naturales de producido el hecho." 13 Toda regla de excepción debe provenir de una norma de jerarquía legal y no una reglamentaria ya que la Caducidad al igual que la prescripción se rigen por la ley. MARZO 2009 6 Actualidad Laboral Comentario tema ha quedado resuelto definitivamente a través de un pronunciamiento jurisprudencial que ha señalado que la caducidad no se contraponía al término que estaba consignado en la Constitución de 1979. 14 Derechos laborales susceptibles de ser afectados por la caducidad: El artículo 36º del D.S. 003-97-TR limita la caducidad laboral a tres derechos específicos del trabajador que son los casos de: a) nulidad de despido; b) despido arbitrario y c) hostilidad. Hay otra causal de caducidad en la legislación laboral peruana como es la señalada en los párrafos 3 y 4 del D.S. 001-97-TR que es el caso de la acción legal por daños y perjuicios del empleador contra el trabajador como consecuencia de daños originados por la comisión de falta grave por parte de éste. Los derechos laborales no considerados dentro de los afectados por la caducidad están sujetos a las reglas de prescripción.15 También existe la caducidad para el caso de la acción contencioso administrativa el que se encuentra regulado en el artículo 17º del Decreto Legislativo 1067 que ha modificado en parte la Ley 27584. El Código Civil fija las reglas de caducidad: En principio la caducidad está sujeta a regulación en el Código Civil. La legislación laboral sin embargo establece algunas pautas especiales. Así tenemos que en el párrafo 3) del artículo 36º del D.S. 003-97-TR se indica que los plazos de caducidad “… no están sujetos a interrupción o pacto que los enerve; una vez transcurridos impiden el ejercicio del derecho”. Las normas legales que regulan la conciliación pre judicial han modificado la rigidez en la concepción inicial de la caducidad para que ella suspenda su transcurso mientras se lleva a cabo el intento conciliatorio. En el plano laboral encontramos tal norma en el artículo 28º del Decreto Legislativo 910 (Ley de Inspección y Defensa del Trabajador).16 La diferencia más importante entre la caducidad en el plano civil y en el laboral está referida al cómputo del plazo para que ella opere. En el ámbito civil la caducidad se produce el último día del plazo, aunque éste sea inhábil (artículo 2007º del Código Civil), debiendo esta regla aplicarse a lo laboral. Sin embargo ello no es así como consecuencia de una interpretación acerca de lo que se considera día de suspensión del despacho judicial, (que sería el caso del día feriado que sería siempre inhábil porque no hay actividad judicial),17 al que se le da indebidamente el tratamiento de “falta de funcionamiento del Poder Judicial” que esta referido en realidad a otra situación diferente. Forma de cómputo de la Caducidad: El artículo 36º del D.S. 003-97-TR regula la caducidad señalando que el plazo se vence a los “30 días naturales de producido el hecho”. La aplicación de este dispositivo plantea algunas interrogantes que deben ser esclarecidas entre ellas: 1) ¿En qué momento comienza a correr el plazo de caducidad? 2) ¿Cuándo concluye el plazo de caducidad? 3) ¿Qué alteraciones (suspensiones o interrupciones) se pueden producir en el transcurso del plazo de caducidad? 14 El plazo de caducidad establecido en la Ley de Fomento del Empleo no resulta incompatible con la Constitución. (Actualidad Laboral, Mayo 1997 p.71). 15 No resulta de aplicación el plazo de caducidad para la interposición de una demanda de pago de remuneraciones dejadas de percibir. (Actualidad Laboral, Mayo 1996 p.66). 16 "Artículo 28.- Caducidad.- El plazo de caducidad en materia laboral, se suspende a partir de la fecha en que cualquiera de las partes precisadas en el artículo anterior presenta la solicitud de Audiencia de Conciliación y hasta la fecha en que concluya el procedimiento". 17 Esta interpretación surge porque hay una norma reglamentaria (artículo 58º del D.S. 01-96-TR) que considera que los días en que no hay despacho judicial equivalen a la suspensión de las actividades del Poder Judicial. MARZO 2009 7 Actualidad Laboral Comentario ¿En qué momento comienza a correr el plazo de caducidad? La ley establece que el plazo comienza a correr desde el momento en que se produce el hecho, esto es para el caso específico de la caducidad laboral desde el momento del despido o acto de hostilidad. Observamos una diferencia de tratamiento con respecto a la caducidad civil, en la que no se hace mención expresa al momento en que se inicia el cómputo, por lo que resulta de aplicación lo señalado en el inciso 4) del artículo 183º del Código Civil (“El plazo excluye el día inicial e incluye el día del vencimiento”). El Código Procesal Civil en lo que se refiere a términos procesales señala en su artículo 147º una fórmula similar a la del Código Civil.18 El tratamiento legislativo del tema no ha sido uniforme. En el Decreto Ley 22126 se señalaba que la acción de reposición se ejercitaba dentro de los 30 días calendario contados a partir de la fecha de recepción de la carta de despedida, mientras que el artículo 10º de la Ley 24514 señalaba que se ejercitaría dentro de los 30 días calendario contados desde el día siguiente de aquel que el trabajador fue notificado o conoció el despido. La diferencia de tratamiento entre la caducidad civil y laboral es clara y se encuentra dentro de la excepción que señala el artículo 184º del Código Civil.19 Diversos pronunciamientos jurisprudenciales ratifican el hecho que el cómputo se inicia a partir del momento en el cual el trabajador toma conocimiento del despido. 20 ¿Cuándo concluye el plazo de caducidad? La caducidad opera según lo prescrito en el artículo 36º del D.S. 003-97-TR “… a los treinta días naturales de producido el hecho”. Esto significa que los días feriados que se producen dentro del desarrollo del plazo no deberían ser excluidos del cómputo. El artículo 2007º del Código Civil en una declaración tajante señala: “La caducidad se produce transcurrido el último día del plazo, aunque éste sea inhábil”. Esta declaración, en la práctica plantea como principal problema la aparición de los llamados “feriados sorpresa” que son dictados sin aviso previo -o con poco aviso de por medio-, y que sorprenden a las partes en su desarrollo. Esta es la razón por la cual no es conveniente esperar hasta el último día del plazo para el ejercicio de derechos susceptibles de caducidad.21 El concepto de días naturales ha sido transformado en materia laboral a días útiles al considerarse - en una interpretación jurisprudencial a nuestro juicio equivocada-, que los días feriados (considerados como días de suspensión del despacho judicial), constituyen días de paralización del Poder Judicial por lo que lo dispuesto por el legislador en la práctica 18 "Artículo 147º.- Cómputo.- El plazo se cuenta desde el día siguiente de notificada la resolución que lo fija, y cuando es común desde la última notificación." 19 Artículo 184º del C.C.: "Las reglas del artículo 183º son aplicables a todos los plazos legales o convencionales, salvo disposición o acuerdo diferente." 20 El término de caducidad se computa desde que se produce el despido y por lo tanto se rompe la relación laboral, no desde cuando la autoridad lo constata. (Actualidad Laboral, Mayo 1991 p. 56).../ /... No puede computarse el plazo de caducidad a partir de la fecha en que la carta de despido es entregada a la notaria, sino a partir de que es recepcionada por la trabajadora. (Actualidad Laboral, Mayo 1996 p.65). Caducidad: Cómputo del termino: "...de acuerdo con el artículo 36º del Decreto Legislativo 728 -Ley de Productividad y Competitividad Laboral- aprobado por Decreto Supremo Nº 003-97-TR el plazo para accionar judicialmente en los casos de nulidad de despido, despido arbitrario y hostilidad caduca a los treinta días naturales de producido el hecho". (Actualidad Laboral, Febrero 2003 p.74). Caducidad: Acción de Impugnación de Despido: "... que, respecto a la Resolución Nº 07 que declara infundada la excepción de caducidad debe considerarse que si bien el primer párrafo del Artículo 36º del Decreto Legislativo Nº 728 -Ley de Productividad y Competitividad Laboral- aprobado por Decreto Supremo Nº 003-97-TR, establece que el plazo para accionar judicialmente en los casos de despido arbitrario es de treinta días naturales de producido el hecho, también lo es que el despido es un acto recepticio que sólo tiene efectividad a partir del momento que el trabajador toma conocimiento del mismo, razón por la cual el haberse comunicado al actor el término de la relación laboral mediante Memorándum Nº 006/DP/99 con fecha 04 de enero de 1999, es a partir de ese momento en que debe computarse el plazo de caducidad". (Actualidad Laboral, Febrero 2003 p.72). 21 "La caducidad opera el último día de su plazo aunque sea inhábil. Opera con respecto a cualquier demanda presentada con posterioridad a la misma salvo los casos expresamente señalados en la ley" (Actualidad Laboral, Febrero 1999 p. 44). MARZO 2009 8 Actualidad Laboral Comentario se ha convertido en un plazo mayor mediante una interpretación indebida de lo que la Ley Orgánica del Poder Judicial ha definido como “días de suspensión del despacho judicial”, se ha interpretado de manera diferente lo que con toda claridad era la voluntad del legislador, que aparentemente era el cómputo en función de “días naturales” y no por días hábiles. El Código Civil en su artículo 2005º señala que la caducidad no admite interrupción ni suspensión “… salvo el caso previsto en el artículo 1994º, inciso 8)”. Esta “única” excepción ha sido ampliada para los casos de conciliación pre judicial y se refiere a la imposibilidad de reclamar un derecho ante un tribunal peruano, criterio que ha sido ratificado en el último párrafo del artículo 36º del D.S. 003-97-TR.22 El Reglamento del Texto Original de la Ley de Fomento del Empleo -posteriormente convertida en parte en lo que es actualmente la Ley de Productividad y Competitividad Laboral-, ha introducido una norma que a nuestro juicio no es válida por alterar la interpretación de una norma de superior jerarquía. Ella equipara lo que se conoce como “falta de funcionamiento del Poder Judicial” con la figura que la propia Ley Orgánica del Poder Judicial denomina “suspensión del despacho judicial”. No es lo mismo uno que otro ya que la falta de funcionamiento del Poder Judicial está referida a una paralización total de sus actividades por caso fortuito o fuerza mayor. Estos casos -excepcionales por su naturaleza-, se dan por ejemplo ante la invasión de tropas extranjeras, o por situaciones más recientes antes no experimentadas como es el caso de las prolongadas huelgas de los trabajadores del Poder Judicial. En ambos casos no hay desarrollo de actividades y por lo tanto el término de caducidad tiene que suspenderse. Un caso diferente es el de suspensión del Despacho Judicial, que se da normalmente y con conocimiento anticipado de los días feriados o inhábiles. El forzar una interpretación como la que contiene la norma reglamentaria altera sustancialmente la intención del legislador que no manifestó su voluntad de que el término fuera en función de días hábiles. Por ello hizo referencia a “días naturales”. De otro lado, es importante destacar que cuando el legislador ha tenido la intención de establecer el cálculo de caducidad en función de días hábiles lo ha señalado en la propia ley de manera precisa. Nos referimos concretamente al artículo 37º de la Ley 23506 -norma sustituida por el actual Código Procesal Constitucional con una redacción diferente-. 23 De acuerdo con el criterio antes indicado (suspensión de los días inhábiles en el 22 "La única excepción está constituida por la imposibilidad material de accionar ante un Tribunal Peruano por encontrarse el trabajador fuera del territorio nacional e impedido de ingresar a él o por falta de funcionamiento del Poder Judicial. El plazo se suspende mientras dure el impedimento". 23 Este dispositivo señalaba: "El ejercicio de la acción de amparo caduca a los 30 días hábiles de producida la afectación." Debemos indicar que el Tribunal modificó la Ley 23506 por vía interpretativa. Ello se dio en un pronunciamiento dictado en el Expediente 1049-2003-AA/TC seguido por ETESELVA en el cual se señaló entre otras cosas: "Por otro lado, ante la interposición de una demanda de amparo extemporánea, el transcurso del plazo no extingue el derecho constitucional invocado, toda vez que su defensa podrá realizarse en las vías procesales ordinarias -distintas del amparo- que ofrezca el ordenamiento. Por lo tanto, esta Sala interpreta que el plazo indicado en el artículo 37º de la Ley Nº 23506 no es un plazo de caducidad, sino un plazo de prescripción, pues su transcurso no extingue el derecho constitucional agraviado sino, simplemente, cancela la posibilidad de utilizar la vía procesal urgente del amparo para su protección. Sostener lo contrario equivaldría a señalar que un sujeto de derecho, por cada vía procedimental en la que puede demandar el reconocimiento de una misma situación jurídica, posee un derecho distinto, con lo cual el proceso se convertiría en un fenómeno ab initio de atribución de derechos, no obstante que, en realidad, constituye fundamentalmente el instrumento necesario para la protección de los derechos preconstituidos a él, ante la realización o amenaza de actos contrarios al ordenamiento jurídico. Por ello, en el caso de la acción de amparo, el proceso a que da lugar no constituye un mecanismo constitutivo o extintivo de derechos, sino un remedio contra las vulneraciones y amenazas frente a derechos de orden constitucional. De esta manera, transcurrido el plazo para interponer la demanda de amparo, el sujeto afectado no se ve desprovisto de su derecho constitucional, ni mucho menos del correlativo derecho de solicitar tutela jurisdiccional efectiva al Estado (derecho constitucional de acción), sino que simplemente pierde la posibilidad de acceder a una vía procedimental excepcional y urgente como es la acción de amparo. Por el contrario, si el transcurso del plazo extinguiera el derecho constitucional cuya protección se solicita, entonces este Tribunal necesariamente se debería expresar en términos de caducidad. Dado que no es así, en función de lo expuesto se puede concluir que, independientemente del defecto en el nomen iuris utilizado por el legislador, el artículo 37º de la Ley Nº 23506 regula el plazo de prescripción extintiva para la interposición de la demanda de amparo. (http://www.tc.gob.pe/ jurisprudencia/2004/1049-2003-AA.html) MARZO 2009 9 Actualidad Laboral Comentario cálculo del vencimiento de la caducidad), el último día del plazo nunca sería inhábil pues por efecto de la interpretación que se viene dando éste, por no ser día de despacho judicial, equivale a lo que la propia ley denomina paralización de las actividades judiciales. Cabe preguntar entonces si esta interpretación es correcta ¿por qué el Código Civil ha efectuado la referida precisión? El tema se mantiene dentro de la mayor imprecisión ya que si bien la jurisprudencia en su mayor parte se viene inclinando por la interpretación señalada, esto es los días feriados interrumpen el término de prescripción, el tema no está debidamente zanjado ya que la Corte Suprema de la República en un procedimiento específico ha señalado que el criterio en mención no constituye jurisprudencia vinculante. 24 Independientemente de la solución por la que se opte eventualmente, lo conveniente sería la unificación del criterio para toda forma de cálculo del plazo de caducidad. ¿Qué alteraciones (suspensión o interrupción) se puede producir en el transcurso del plazo de caducidad? Las causales de suspensión o interrupción de la caducidad se encuentran expresamente señaladas en la ley. Entre ellas encontramos las siguientes, a las cuales nos referiremos con mayor extensión en el desarrollo de este análisis: 1) Suspensión de las actividades del Poder Judicial. 2) Suspensión del plazo por haberse solicitado la conciliación pre judicial. Tratamiento de la Caducidad en el Proyecto de Ley General de Trabajo: El Proyecto de Ley General de Trabajo -en trámite desde hace varios años-, propone algunos cambios a la figura de la caducidad entre los cuales destacamos los siguientes: a) Aumentar el término para la caducidad de la acción de impugnación de despido -cualquiera fuera su causa-, de treinta a sesenta días, computados desde la fecha del despido. b) Mantener el plazo de caducidad de 30 días para imputar la hostilidad al empleador y 30 días después de vencido el plazo otorgado al empleador para que enmiende su conducta para la iniciación de la respectiva acción judicial. La fijación de los términos de caducidad en los casos específicos señalados en la ley, es como todo criterio numérico, una potestad del legislador. Algunos consideran que el término de 30 días puede ser reducido y otros, ampliados. Se opina que el empleador debe estar en aptitud de conocer oportunamente si su decisión ha sido objeto de impugnación, ya que de ello se pueden derivar una serie de consecuencias (entre ellas la de tener que buscar un reemplazo para el despedido). En todo caso estimamos que ha sido un factor importante para opinar por la elevación del término a sesenta días, el hecho que la Ley 23506 al hacer mención a la caducidad para interponer una acción de amparo, la estableció en sesenta días útiles a partir de la fecha de la afectación del derecho constitucional. Este criterio ha sido ratificado en el artículo 44º del Código Procesal Constitucional. Propuesta de ampliación de las causales de caducidad en el Proyecto de Ley General de Trabajo: En el Proyecto mencionado se propone también una situación novedosa relacionada con la caducidad que es el derecho a imputar la falta grave mencionada en el numeral 314. En este artículo del proyecto se proponen dos situaciones específicas que no están referidas al ámbito procesal. Ellas son: a) La propuesta de implantación de la caducidad de sancionar una falta a los treinta días desde que esta fue cometida cuando la sanción a ser aplicada es la suspensión o amonestación. b) A los sesenta días de conocida o investigada una falta grave y en todo caso a los seis meses de haberse producido. 24 PLAZO DE CADUCIDAD: INEXISTENCIA DE CRITERIO VINCULANTE: "que, no existe en nuestro ordenamiento jurídico, Doctrina Jurisprudencial, originada en un pleno casatorio celebrado conforme a las disposiciones del artículo 400º del Código Procesal Civil, que establezca un criterio vinculante sobre el cómputo del plazo de caducidad". (Actualidad Laboral, Febrero 2003 p.90). MARZO 2009 10 Actualidad Laboral Comentario El artículo propuesto puede originar problemas que sería conveniente evitar: 1) Durante el desarrollo de una investigación de situaciones de hecho no necesariamente se conocen los alcances de la gravedad de la falta imputada dentro del término propuesto. La valoración de la gravedad no se puede dar a priori sino a partir del momento en que se recibe el descargo del trabajador. 2) En el caso del despido, si bien la jurisprudencia ha ido estableciendo el contenido del principio de inmediatez, en algunos casos ha permitido que un proceso investigatorio tenga una duración mayor que el término señalado en el proyecto. Ello se ha dado cuando la complejidad de los hechos así lo justificaba. Hay situaciones en que durante el período investigatorio señalado no es posible recabar la totalidad de los elementos de juicio. 3) Causa preocupación el efecto que puede tener en el desarrollo de las relaciones laborales la caducidad con respecto a la fecha de comisión de la falta. Al respecto el proyecto, en el punto segundo del artículo 314º establece dos situaciones: a) La caducidad de la falta a los sesenta días de haber sido conocida o investigada. b) La caducidad de la posibilidad de sancionar un hecho "en todo caso a los seis meses de haberse producido". Esto último no es conveniente ya que muchas veces el empleador detecta la falta mucho tiempo después de su realización. Imaginemos el caso de un atentado contra el patrimonio del empleador descubierto mucho tiempo después de su ejecución, a veces por la demora o esfuerzo del trabajador de encubrirlo. Entendemos que esta figura ha sido tomada del Derecho Penal que contempla la prescripción de la pena o del derecho de sancionar si es que el delito se descubre tiempo después de su comisión. La lógica es que el tiempo transcurrido y el hecho de no haber vuelto a delinquir ponen en evidencia la falta de peligrosidad que es lo que sanciona el derecho penal. El criterio no necesariamente es de aplicación en las infracciones laborales en las que el bien jurídico que se tutela no necesariamente coincide con lo que es objeto de la protección en el ámbito penal. Situaciones especiales resueltas por vía jurisprudencial: La jurisprudencia ha venido resolviendo situaciones particulares en la aplicación de la caducidad. Esta se ha producido tanto en pronunciamientos de la jurisdicción laboral ordinaria como en pronunciamientos del Tribunal Constitucional referidos a derechos de ejecución continuada.25 Las situaciones especiales están referidas a los siguientes temas: a) Efecto de la caducidad con respecto a la violación de derechos continuados: Se origina principalmente en los pronunciamientos del Tribunal Constitucional referidos a derechos pensionarios indicándose que ella no procede en el caso de las pensiones por devengarse estas mes a mes y considerándose como una afectación permanente a un derecho constitucional.26 b) Efecto de la caducidad con respecto al cobro de un saldo de derechos laborales: Esta situación se puede dar cuando el derecho sujeto a caducidad ha sido reconocido en parte por el empleador. Esta figura, desde el punto de vista de la prescripción interrumpe el decurso prescriptorio. Sin embargo frente a la caducidad se ha resuelto que: a) No se interrumpe por determinados actos procesales. Sobre este tema también se han dado importantes pronunciamientos jurisprudenciales. 25 CADUCIDAD: NO OPERA EN CASO DE VIOLACION DE DERECHOS CONTINUADOS: "Que, este Tribunal, en forma reiterada, ha establecido que en el caso de los pensionistas no opera la caducidad para interponer su acción de garantía, atendiendo a que la vulneración de sus derechos son continuados, por lo que debe desestimarse la excepción de caducidad y, asimismo, no es pertinente el agotamiento de la vía previa establecida en el artículo 27º de la Ley Nº 23506". (Actualidad Laboral, Agosto 2001 p.81) 26 Este criterio es discutible ya que la oportunidad de ejercicio de una acción de amparo debe estar referida al momento en que se produce la primera afectación y no cada una de las posteriores. Si la intención del legislador hubiese sido establecer dicha situación como una causal de improcedencia de la caducidad lo hubiese señalado de manera expresa. MARZO 2009 11 Actualidad Laboral Comentario b) Tampoco se interrumpe por la interposición de una reclamación por una organización sindical o por la presentación de demandas incompletas.27 c) Que puede ser declarada liminarmente o en cualquier estado del proceso.28 d) Que ella procede cuando queda un saldo de la obligación por cobrar.29 e) Que no se aplica a los casos de indemnización convencional sino solamente a la legal. 30 La caducidad como causal de casación: La caducidad no es considerada como causal de casación laboral ya que ella no es una sentencia expedida en segunda instancia, único caso en que procede dicho recurso. Por lo demás nos encontramos ante una institución a la que se le da un tratamiento procesal y por lo tanto no cumple con el requisito de ser una norma laboral de derecho objetivo.31 27 No interrumpe la caducidad la acción de calificación de despido una denuncia planteada por el sindicato a nombre del trabajador despedido, solicitando reposición ante la Autoridad Administrativa de Trabajo. (Actualidad Laboral, Noviembre 1989 p. 35). La demanda que fue presentada por el sindicato de trabajadores de la empresa sin tener poder del trabajador ni estar firmada por él, no es valida debiendo considerarse que ha ocurrido la caducidad cuando el trabajador regulariza la demanda después de transcurrido 30 días del despido. (Actualidad Laboral, Marzo 1991 p. 67) Se considera como no presentada la demanda que no lleva la firma del trabajador, en consecuencia, si el trabajador cumple con firmar la demanda regularizando el tramite con fecha posterior al plazo de caducidad se considera presentada fuera del plazo de 30 días que exige la ley operando la caducidad. (Actualidad Laboral, Febrero 1992, p.37).../ /... No interrumpe la caducidad en una demanda de indemnización por despido arbitrario la interposición previa de una demanda por nulidad de despido que fuera declarada improcedente. (Actualidad Laboral, Noviembre 2000 p.47) La caducidad de la acción de calificación de despido no se interrumpe ni suspende por la huelga de los trabajadores del poder judicial ni por el hecho de haber presentado con anterioridad una demanda colectiva que fue rechazada por el juzgado. (Actualidad Laboral, Noviembre 1989 p. 32.) 28 Caducidad: Oportunidad en que puede ser planteada: "... asimismo con respecto de la caducidad, estando a que esta puede ser declarada en cualquier estado del proceso, en este grado puede revisarse los argumentos esgrimidos que la sustenta; ..." (Actualidad Laboral, Junio 2002 p.89) A pesar de encontrarse la demandada en estado de rebeldía el Juez está obligado a señalar la caducidad que ha operado de la demanda al haber sido interpuesta después de transcurridos 30 días señalados en la Ley. (Actualidad Laboral, Enero 1996 p.32) 29 Casación improcedente: Cuando se pretende la revisión de un auto cuya evaluación corresponde a las instancias de mérito: Caducidad: Procede cuando habiéndose pagado la indemnización por despido queda un saldo por cobrar: "Que, hecho este distingo cabe destacar que no es posible examinar los argumentos de fondo propuestos al fundamentar el primer agravio, en cuanto al artículo treintiséis del Texto Único Ordenado de la Ley de Fomento del Empleo, pues esta parte del recurso cuestiona en realidad un auto, el cual por su naturaleza no es susceptible de ser examinado en Casación, al estar reservada dicha vía solo a la instancia de mérito, la figura de la caducidad debe aplicarse no sólo cuando se reclama el íntegro de la indemnización por despido arbitrario, sino también cuando habiéndose pagado éste pueda existir un saldo por cobrar, dado que se trata del mismo beneficio y, en tal virtud, no existe argumento razonable que demuestre porqué debe tener distinto tratamiento;" (Actualidad Laboral, Junio 2003 p.41) 30 Excepción de caducidad: "que, en cuanto a la excepción de caducidad, lo alegado por la emplazada respecto del plazo prescriptorio de treinta días, cabe señalar que la pretensión de la actora es la indemnización convencional pactada en el Acta de Compromiso de fecha 01 de junio de 1996, la cual es diferente de la indemnización por despido arbitrario señalada en el Decreto Supremo 003-97-TR, por lo que no le resulta de aplicación el plazo de caducidad señalado en dicha normativa". (Actualidad Laboral, Enero 2004 p.84) 31 Casación Improcedente: Resoluciones Interlocutorias que resuelven excepciones: "Que, en cuanto a la segunda y tercera causales teniendo en cuenta que con su denuncia se pretende variar resoluciones de naturaleza interlocutoria, referidas al pronunciamiento de la recurrida sobre la excepciones de caducidad de la acción y prescripción extintiva, teniendo en cuenta que las mismas no se encuentran dentro de los supuestos señalados en el artículo cincuentiocho de la Ley Procesal del Trabajo, al no resolver el conflicto jurídico de fondo planteado por las partes, por lo que no es materia de casación, su denuncia resulta improcedente". Nulidad de actuados. Instancia Plural. (Actualidad Laboral, Agosto 2002 p.65). MARZO 2009 12 Actualidad Laboral Comentario Al no permitirse que las excepciones lleguen a casación laboral tanto en los casos de caducidad como prescripción, se afecta una situación de trascendencia ya que ambas constituyen medios de defensa encaminados a impedir la iniciación de una acción. Existen pronunciamientos judiciales en el sentido indicado. IV. LA PRESCRIPCIÓN EN LA LEGISLACIÓN LABORAL PERUANA: El análisis del tema resulta más complicado que en el caso de la caducidad, por los constantes cambios legislativos a que se ha encontrado sujeta la prescripción en los últimos años, situación que ha conducido a la existencia de criterios contradictorios en su aplicación. Esta discrepancia también se ha manifestado en la jurisprudencia. Inicialmente la prescripción de los derechos laborales estuvo regulada en el Código Civil de 1936 que estableció en su artículo 1168º la prescripción trienal de los derechos laborales, iniciándose el cómputo a partir de la terminación de la relación laboral. 32 Este Código rigió hasta 1984 en que fue sustituido por el actual en cuyo texto no se regula la prescripción extintiva de los derechos laborales quedando sujeta a reglas propias y especiales. Antecedentes y evolución de la prescripción en materia laboral: Para apreciar la evolución y el estado actual de aplicación de la prescripción laboral reseñamos la forma como ha cambiado la misma desde el Código Civil de 1936. Esto resulta de especial importancia para establecer el tratamiento señalado por el legislador en los últimos años y los efectos que ha producido sobre los derechos de naturaleza laboral ya que las normas que regulan la prescripción han sufrido sucesivos cambios en un período de tiempo relativamente corto. El artículo 1168º del Código Civil de 1936 -dictado cuando no existía una regulación legal propia de la prescripción de los derechos laborales-, estableció un plazo prescriptorio de tres años, computados desde la terminación de la relación laboral. Uno de los fundamentos para adoptar este criterio se sustentaba en la falta de condiciones adecuadas para que el trabajador pudiera reclamar el otorgamiento de sus derechos laborales durante la vigencia de la relación laboral, ya que por su posición subordinada y dependiente estaba sujeto a diversas reacciones del empleador, existiendo lógicamente la posibilidad de ser despedido por ello.33 Durante la vigencia del mencionado Código, la excepción de prescripción no se podía oponer a las relaciones laborales vigentes. 34 Al dictarse la Constitución de 1979 se estableció un plazo prescriptorio de 15 años. La norma constitucional no señalaba desde que momento se computaba el plazo para invocar la prescripción, por lo que tal tema se regula por los principios señalados en el Código Civil que estuviera vigente. Es por ello que hasta 1984 año en que entró en vigencia el Código Civil que nos rige actualmente-, los 15 años de prescripción fijados en la Constitución comenzaban a computarse desde la terminación de la relación de trabajo como lo señalaba el Código Civil de 1936 que se aplicaba a falta de norma expresa que señalara lo contrario. Por lo expuesto, la prescripción prácticamente no tenía mayor aplicación procesal sobre todo cuando el recurso se formulaba durante la vigencia del vínculo laboral. El Código Civil de 1984 modificó el criterio con respecto al momento en que se iniciaba la prescripción al señalar en su artículo 1993º: "La prescripción comienza a correr desde el día en que puede ejercitarse la acción y continúa contra los sucesores del titular del derecho". 32 Debe tenerse presente que el artículo mencionado no se refería específicamente a derechos laborales. Se llegaba a dicha conclusión por tratarse de una forma de prestación de servicios. 33 Para entender esta situación es necesario ubicarse en el tiempo expedición de este dispositivo, en el cual el trabajador no tenía la protección de nóminas legales específicas, y la posibilidad de asesoramiento o representación sindical todavía no se daba de manera generalizada. 34 Es por ello que las reclamaciones formuladas ante la Autoridad Administrativa de Trabajo (entonces competente para conocer de las reclamaciones laborales contra el vínculo laboral estaba vigente) no admitían la excepción de prescripción, la que estaba limitada en todo caso a las reclamaciones laborales que se ventilaron ante las autoridades judiciales. MARZO 2009 13 Actualidad Laboral Comentario Al quedar sustituida la Constitución de 1979 por la de 1993, y no existir ningún precepto específico que regulara la prescripción laboral, se comenzó a aplicar el término de prescripción señalado en el inciso a) del artículo 2001º del Código Civil.35 No resultaba de aplicación la prescripción de tres años señalada en el Código Civil en tanto que ella estaba referida solamente a la prescripción de las remuneraciones provenientes de servicios prestados como consecuencia de un vínculo no laboral. Es a partir este momento que se modifica el criterio que había aplicado el Código Civil puesto que al señalarse que la prescripción comenzaba a correr a partir del día en que puede ejercitarse la acción ello era a partir del momento en que el derecho era exigible, tal como lo señaló posteriormente la Ley 26503. En un contrato de tracto sucesivo, como es el caso del de trabajo, el efecto era que la prescripción iba operando con respecto a los derechos con antigüedad mayor al plazo señalado para la misma que no fueran reclamados como correspondía. Se producía así un “envejecimiento” de los derechos que culminaba en extinción de los mismos. La Ley 26513 señaló en su Primera Disposición Complementaria, Transitoria, Derogatoria y Final: "Las acciones por derechos derivados de la relación laboral prescriben a los tres años desde que resulten exigibles". La terminología utilizada en la Ley 26513 era diferente de la adoptada por el Código Civil, en tanto que en este último resultaba ser desde el momento en que pudiera ejercitarse la acción. Las dos situaciones no necesariamente coinciden, aunque en algunos casos el inicio de la acción requiere que el derecho sea exigible, lo que significa que no puede ser iniciada antes, aunque hubiese terminado la relación laboral. Indudablemente, desde el punto de vista técnico, lo conveniente hubiese sido mantener un criterio uniforme utilizando la misma terminología para una institución universal como es la prescripción. Como ejemplo, señalamos el caso de la participación en las utilidades. Ella solamente es exigible en la oportunidad expresamente señalada en la ley, esto es dentro de los 30 días de la presentación de la declaración jurada para el pago del impuesto a la renta. Antes de la referida oportunidad no es posible iniciar la acción por cuanto el derecho no es exigible. En este caso, la prescripción recién comenzará a calcularse desde el momento señalado en la ley.36 Con relación al tema de los derechos exigibles Pedro Morales Corrales, analizando puntualmente el tema señala en el artículo mencionado en el desarrollo de este análisis: "En consecuencia, para establecer el plazo de prescripción conforme a lo establecido en esta norma, se debe examinar en cada caso cual es el momento en que determinado derecho laboral resulta exigible. Por ejemplo: (i) el pago de las remuneraciones resulta exigible a partir del día siguiente del vencimiento del plazo pactado, (ii) el pago de la remuneración vacacional resulta exigible a partir de la fecha en que el trabajador hace uso de su descanso físico, (iii) el pago de vacaciones no gozadas es exigible a partir del vencimiento del año dentro del cual debió hacer uso de su derecho; (iv) el pago de las gratificaciones legales resulta exigible a partir del 16 de julio o 16 de diciembre de cada año, según corresponda, (v) el pago de la compensación por tiempo de servicios resulta exigible a partir del cese, (vi) el pago de la participación en las utilidades resulta exigible vencido los 30 días naturales siguientes al plazo señalado para la presentación de la Declaración Jurada Anual del Impuesto a la Renta por el empleador; y así, sucesivamente”. Con respecto a la aplicación y efectos de la Ley 26513 el mismo autor señala en opinión que compartimos: "Ahora bien el 30 de julio de 1998 operó el plazo de prescripción de las acciones correspondientes a los incumplimientos en que pudieron incurrir los empleadores hasta el 28 de julio de 1995. En consecuencia, si los trabajadores no lograron interrumpir, máximo hasta el 30 de julio de 1998, el plazo de prescripción, 35 10 años por tratarse de una acción personal. 36 Así por ejemplo si un trabajador cesa en el mes de noviembre de un determinado año, no podrá reclamar el pago de utilidades por no conocerse si ellas se han generado o no. En este caso tendrá que esperar hasta treinta días después de la fecha señalada para la presentación del balance por parte del empleador. MARZO 2009 14 Actualidad Laboral Comentario entonces los empleadores pudieron válidamente oponerles la excepción de prescripción contra las acciones planteadas, vencido el citado plazo".37 El 22 de diciembre de 1998 se promulgó la Ley 27022, que entró en vigencia a partir del 24 del referido mes y año. El cambio más importante introducido por esta ley estaba referido no tanto al plazo que señalaba (que quedaba reducido de tres años a dos años), sino principalmente por el momento en que se iniciaba el cómputo, que era "... a partir del día siguiente en que se extingue el vínculo laboral.” Se regresaba así al criterio anterior. Resulta difícil opinar con respecto a si el plazo señalado resultaba conveniente o inconveniente porque este factor depende fundamentalmente del criterio legislativo. Poco tiempo después, a través de la Ley 27321 el plazo en mención fue incrementado a cuatro años, pero siempre computándose éste a partir del momento de terminación de la relación laboral. Durante los sucesivos regímenes de prescripción, el tiempo para aplicar esta ha sido cambiado en varias oportunidades, lo cual no hace sino corroborar que en última instancia el plazo que señale la ley dependerá del criterio legislativo vigente en un momento determinado. Al introducirse el cambio en el criterio de aplicación de la prescripción, primero a través de la Ley 27022, y después a través de la Ley 27321 quedó claro que estos dispositivos sólo eran de aplicación a los derechos exigibles a partir de la mencionada fecha y por lo tanto no tenía efecto retroactivo alguno. Los anteriores, quedaron sujetos a la legislación vigente hasta el referido momento, de tal forma que dichos dispositivos no revivieron la prescripción ocurrida por los efectos de la Ley 26513. Pronunciamientos jurisprudenciales: Tal como lo analizamos en alguna oportunidad,38 se han dado algunos pronunciamientos susceptibles de cuestionamiento con respecto a la prescripción. Es así, como la Corte Suprema de la República sin tomar en cuenta lo expresamente señalado en la Ley 26513 con respecto a su período de vigencia se ha pronunciado que la prescripción debe calcularse a partir de la terminación de la relación laboral. Esto, si bien es indiscutible por el período anterior a la vigencia de la Ley 26513, o después de su derogación, no puede aplicarse para la prescripción operada durante la vigencia de la referida ley ya que las disposiciones posteriores han declarado terminantemente que lo señalado en cada norma se aplican a los hechos ocurridos dentro de su vigencia. De otro lado se han dado algunas interpretaciones que no coinciden con las normas legales vigentes en cada oportunidad forzados en la interpretación con la consiguiente modificación de lo que fue la evidente voluntad del legislador.39 Los criterios a que nos referimos en resumen han considerado lo siguiente: Primero: Que la prescripción en materia laboral comienza a correr desde el momento en que el derecho se vuelve exigible, considerando que ello se da desde el momento en que concluye la relación laboral y su vencimiento es el último día del plazo, apreciándose para tal efecto la regla considerada en el artículo 183º del Código Civil. Este argumento queda desvirtuado con el análisis efectuado por el doctor Pedro Morales Corrales a que hemos hecho referencia anteriormente. Segundo: Que la única forma de paralizar la prescripción es mediante su interrupción, lo que se puede dar con la sola presentación de su demanda (no con su notificación) dejándose de aplicar la regla interrupción 37 A nuestro juicio este criterio aún subsiste con respecto a derecho no reclamado hasta la mencionada fecha. 38 Artículo publicado en la Revista Actualidad Laboral de mayo de 1999 (páginas 5-9 "Algunas consideraciones sobre recientes pronunciamientos jurisprudenciales relacionados con la prescripción"). 39 Estos pronunciamientos están publicados en la Revista Actualidad Laboral (mayo de 1999 páginas 10 a 24) MARZO 2009 15 Actualidad Laboral Comentario prevista en la legislación civil. No compartimos este criterio por el cual el Juez Laboral por vía de interpretación sustituye al legislador pretendiendo interpretar cual habría sido su voluntad con respecto a la interrupción de la prescripción en materia laboral. Tercero: Finalmente, se ha señalado que el Decreto Ley 25920, al exigir el requerimiento como condición para que el empleador quede constituido en mora para que la prescripción opere, con lo cual prácticamente se estaría considerando imprescriptibles los derechos laborales, lo que va contra la lógica de la prescripción que es cerrar la posibilidad de un reclamo como consecuencia del transcurso del tiempo. Justificación de la prescripción: El maestro León Barandiarán con la lucidez que le conocíamos, justificaba la existencia de la prescripción extintiva en los siguientes términos: “La necesidad de la estabilidad en las relaciones sociales impone la conveniencia de la praescriptio actionum. El que ha dejado determinado tiempo transcurrir, sin usar de su derecho, se ha desinteresado de él, o a lo menos la ley debe reputar ello, y una persona demandable debe estar garantizada en todo caso, contra acciones en que no ha podido ya sobrevivir causal liberatoria pero en que es difícil, por razón del tiempo, acudir con la respectiva prueba”.40 Problemas especiales que plantea la prescripción en materia laboral: El tema de la prescripción llevado al terreno laboral nos conduce a la formulación de algunas interrogantes y problemas que consideramos necesario plantear y solucionar así como exponer cualquier principio jurisprudencial con relación al mismo. ¿Existe la posibilidad que el empleador renuncie anticipadamente a invocar la prescripción frente a cualquier reclamación del trabajador o ampliar o reducir los plazos de prescripción? El Código Civil establece terminantemente la irrenunciabilidad de la prescripción al señalar que el derecho a prescribir es irrenunciable, siendo nulo todo pacto destinado a impedir sus efectos. Nos preguntamos si este principio rige también para lo laboral, y si el empleador podría establecer en beneficio de sus trabajadores su renuncia a acogerse a la prescripción en un caso dado partiendo de la premisa que el empleador no está impedido de otorgar condiciones laborales más beneficiosas para el trabajador. La respuesta a esta interrogante la damos en sentido negativo por cuanto, la prescripción existe por consideraciones de orden público, y no admite otra excepción que aquellas expresamente señaladas por la ley. ¿Es posible ampliar o reducir el plazo de prescripción? Un tema relacionado con el que se está tratando está encaminado a establecer si por voluntad de las partes es posible ampliar el plazo legal para que ello se produzca. Tal posibilidad no existe por la naturaleza de orden público de la prescripción que obliga a someterse expresamente a la regulación de la respectiva norma legal, debiéndose realizar cualquier interpretación con sentido restrictivo, esto es, aceptando que su carácter distintivo se sustenta también en las consideraciones ante señaladas. La situación contraria (el establecimiento de plazos más breves para la prescripción) tampoco puede ser admitida a juicio de León Barandiarán, quien se pronuncia al respecto en los términos siguientes: "Tampoco deben permitirse como válidas las cláusulas por las cuales se abrevian los plazos legales de prescripción. El criterio que sustenta la licitud de tales convenciones -que es el clásico- no debe ser mantenido, pues la prescripción no debe apreciarse como instituida en favor del deudor, sino en razón del interés social, de modo que los 40 LEÓN BARANDIARÁN José, Comentarios al Código Civil Peruano, EDIAR EDITORES, BUENOS AIRES 1954 (2ª, Edición p. 512) MARZO 2009 16 Actualidad Laboral Comentario plazos legales consignados, son de orden público, que no cabe, pues, que la parte los modifiquen, en beneficio de una de ellas". 41 En la práctica, la prescripción adquirida es susceptible de ser renunciada de manera expresa o tácita. Por lo general sucede esto último cuando no se plantea la misma como excepción como corresponde procesalmente. Recordemos que la prescripción no puede ser aplicada de oficio (a diferencia de lo que sucede con la caducidad). En consecuencia, si no se plantea en la oportunidad debida se tendrá por renunciada. También es importante destacar la fragilidad de la excepción como medio de defensa; uno de los factores que la podría afectar es la invocación de una excepción que no corresponde. En este sentido coincidimos plenamente con el maestro León Barandiarán que al respecto señalaba: "La excepción de prescripción que se oponga ha de ser la pertinente, para que tenga el efecto de poner atajo a la pretensión. Esto quiere decir que si por error se invoca prescripción distinta, el juez no puede repuntar que implícitamente el deudor quiso liberarse invocando otra prescripción, la aplicable, pues entonces estaría el juez haciendo valer de oficio una excepción precisamente no alegada".42 Inicio del cómputo del plazo prescriptorio: Existe una diferencia fundamental entre el inicio del cómputo en lo que se refiere a las acciones derivadas de la legislación civil con respecto a la laboral. El artículo 1993º del Código Civil, refiriéndose a las reclamaciones en dicha vía señala: "La prescripción comienza correr desde el día en que puede ejercitarse la acción y continúa contra los sucesores del titular del derecho". Este mismo criterio fue adoptado por la Ley 26513, y modificado por las leyes posteriores que cambiaron las reglas de prescripción que determinaron que el cómputo se iniciara a partir del momento en que terminara la relación laboral. ¿Cuál es el fundamento de la diferencia de tratamiento legal entre la prescripción civil y la laboral? La respuesta se ha dado fundamentalmente sobre la base de la situación de desigualdad en la que se encuentra el trabajador en la relación laboral. Se dice, que aún cuando contara con mecanismos de protección para asegurar su permanencia en el empleo frente a cualquier reclamo para la defensa de sus derechos, existirá una propensión a no ejercerlos por temor a crear una situación incómoda frente al empleador que le pueda significar en la práctica una serie de efectos inconvenientes. Es por esta razón que en la mayor parte de las normas legales reguladoras de la prescripción laboral se ha optado por este criterio. Suspensión de la prescripción: La suspensión de la prescripción está regulada en términos generales en el artículo 1994º del Código Civil. De las diversas situaciones consignadas en dicho artículo merece especial atención la causal establecida en el inciso octavo que dispone la suspensión de la prescripción "mientras sea imposible reclamar el derecho ante un tribunal peruano". Creemos, concordando con las versadas opiniones de Marcial Rubio Correa y Fernando Vidal Ramírez, que tal causal de suspensión está referida específicamente a los casos de suspensión generalizada del Poder Judicial, principalmente por un acto que afecta la soberanía del país (el caso típico sería la ocupación del territorio como consecuencia de lo cual dejan de funcionar los tribunales del país). El Código Civil no contempla el caso de la huelga de los trabajadores del Poder 41 Sobre este tema, León Barandiarán, (Pág. 517 de la obra citada) señala puntualmente: "No sólo no cabe renunciar a la prescripción, es decir al derecho de oponerla cuando ella se adquiera, sino que también es inadmisible que se pueda ampliar el plazo legal para que ella se produzca. Ello equivaldría a una renunciación en parte al derecho de prescribir, al vencimiento del plazo legal. El carácter de público interés que acompaña a las reglas relativas a la prescripción, es veto a toda pretensión a agravar la prescripción por acuerdo convencional. (Lippman)" 42 (Pág. 513 León Barandiarán op.cit) MARZO 2009 17 Actualidad Laboral Comentario Judicial o, situación posiblemente no previstas como susceptibles de presentarse con frecuencia por el legislador en 1984 pero que se han hecho cada vez más comunes en los últimos años, en los que se han visto paralizaciones de prolongada duración.43 No creemos que la suspensión afecte el cómputo del término durante los días que se conocen como de "suspensión del despacho judicial", durante cual no existe imposibilidad de reclamar el derecho ante un tribunal peruano ya que ello se puede hacer en los días en que no se suspende el despacho, los que de otro lado son generalmente previsibles. Es importante tener en cuenta que de acuerdo con lo prescrito por el Código Civil el tiempo de prescripción corrido antes de la suspensión, se toma en cuenta al cesar ésta y continuar el decurso prescriptorio. La prescripción en el proyecto de Ley General de Trabajo: En el proyecto de Ley General de Trabajo se propone una nueva regulación de la prescripción en materia laboral contemplada en dos artículos. El primero, (Nº 311) señala: "la prescripción de la acción de cobro de las remuneraciones, beneficios sociales y otros créditos laborales de los trabajadores, tiene plazo de un año y se inicia al extinguirse la relación laboral". De otro lado, también se pretende introducir una nueva causal de suspensión, reconociéndose las establecidas en el Código Civil al mencionarse en el numeral 312 que: "la prescripción se suspende, además de las causales previstas en el Código Civil, por el emplazamiento al obligado por vía notarial, siempre que la respectiva demanda sea interpuesta dentro de los 30 días siguientes". Omisiones en la actual legislación: En la aplicación de las reglas de prescripción se encuentran algunas omisiones. El legislador se ha referido exclusivamente a la prescripción de acciones de cobro de beneficios propios de cada trabajador. Sin embargo, no ha señalado plazo prescriptorio para situaciones específicas como son los derechos de las organizaciones sindicales, y en algunos casos de los mismos empleadores que pueden reclamar, aunque sea excepcionalmente, el cumplimiento de ciertos derechos. También encontramos una divergencia manifiesta entre el tratamiento de la prescripción y otras situaciones que tiene su origen en el contrato de trabajo. Nos estamos refiriendo a las reclamaciones por enfermedades profesionales a las cuales se les viene aplicando la regla establecida en el artículo 2001º del Código Civil que se refiere explícitamente a los Plazos petitorios de acciones civiles. Prescripción y recurso de casación: En función de lo establecido en el artículo 55º de la Ley Procesal de Trabajo, la denegatoria de la excepción de prescripción no puede ser fundamento para la interposición del recurso de casación. Ello se debe a que la norma en mención reservaba este medio impugnativo para las normas sustantivas y no las procesales. Además, a diferencia de lo que sucede en la casación civil, en la laboral no se ha reconocido como susceptibles de casación los autos expedidos por Corte Superior o que ponen término a la instancia. Problemas especiales que plantea la interrupción de la prescripción: Nos mueve a tocar este tema el hecho que aunque no existe una regla legal especial para la interrupción de la prescripción en materia laboral, se le haya dado una interpretación diferente de aquella consignada en el Código Civil que es el instrumento regulador de la prescripción. En efecto, el inciso tercero del artículo 1996º del Código Civil señala como una de sus causales la "citación con la demanda o por otro acto con el que se notifique al deudor, aún cuando se había acudido a un juez o autoridad incompetente". La referencia a este artículo resulta fundamental como consecuencia de una serie de situaciones que se han presentado en la práctica desconociendo la regla mencionada y creando una diferente para la 43 Recientemente el Tribunal Constitucional ha emitido un pronunciamiento en el expediente 1049-2003-AA. MARZO 2009 18 Actualidad Laboral Comentario prescripción laboral. Nos referimos en primer lugar al Acuerdo 05-99 del Pleno Jurisdiccional Laboral de 1999 en el cual se tomó el siguiente acuerdo: "el plazo de prescripción de las acciones por derechos derivados de la relación laboral se interrumpe con la presentación de la demanda ante el órgano jurisdiccional. El argumento para adoptar un acuerdo contrario a lo preceptuado en el Código Civil se sustentó en que "... la prescripción en materia laboral tiene regulación propia en cuanto al plazo y ejercicio de la acción" (primer considerando del acuerdo). Completando la fundamentación el pleno señaló además: "Que la acción se promueve a través de la demanda y ésta debe presentarse dentro del periodo de prescripción tal como lo establece la regla contenida en el artículo 36º de la Ley de Productividad y Competitividad Laboral -Texto Único Ordenado del Decreto Legislativo 728- aprobado por el Decreto Supremo 003-97-TR, interrumpiendo el curso del plazo salvo que posteriormente quede sin efecto por las causas previstas en la norma procesal aplicable". La lectura del artículo 36º, invocado como fundamento de tal decisión -ratificada por otros pronunciamientos jurisprudenciales-, no da sustento para la conclusión criticada. De otro lado, la circunstancia de que la prescripción laboral tuviera regulación propia en lo que se refiere al plazo y ejercicio de la acción, no permitía crear una regla como la señalada. Resulta evidente que si la intención del legislador hubiese sido crear reglas especiales para la aplicación de estas disposiciones no hubiese regulado la prescripción laboral. Situaciones Especiales: A continuación analizamos algunas situaciones especiales que se vienen presentando con respecto a los temas de prescripción y caducidad. Interrupción de la Prescripción en las demandas de pago de Beneficios Sociales iniciadas después de haberse desestimado la acción previa de nulidad de despido. Este tema ha sido resuelto por el Tribunal Constitucional 44 como consecuencia de una acción de amparo interpuesta contra el Poder Judicial. El objeto de la acción era obtener la declaración de inaplicación de la resolución expedida por la Tercera Sala Laboral de la Corte Superior de Justicia de Lima que declaró fundada la excepción de prescripción propuesta por un empleador contra la demanda interpuesta por un trabajador. A través de esta se reclamó el pago de beneficios sociales después de haber accionado por su reposición en el empleo a través de un proceso en que recayó resolución declarando fundada la excepción de prescripción promovida por el empleador. Contra dicho pronunciamientos el demandante interpuso acción de amparo obteniendo un resultado favorable ya que el Tribunal Constitucional consideró que la excepción resuelta en la forma en que lo había sido implicaba una denegatoria de acceso a la justicia. Los argumentos que sustentan la decisión referida son: 1.- Que el plazo para el cómputo del término de prescripción referido al pago de beneficios sociales solamente debía computarse a partir del momento en que se le notificara la resolución recaída en el proceso de impugnación del despido. 2.- Que ratificar la tesis del demandado -recogida en las resoluciones cuestionadas-, implicaría obligar al trabajador despedido a solicitar de inmediato el pago de sus beneficios sociales ya que “…si eventualmente decide impugnar el despido en el ámbito jurisdiccional, ya sea en la vía laboral o constitucional, alternativamente, y dado que dicho proceso eventualmente puede durar un plazo superior al plazo prescriptorio, y si dicho proceso le resulta adverso, a dicha fecha perdería la opción de accionar en la vía laboral a través de un proceso que le permita el cobro de beneficios sociales, por cuanto el juez laboral “interpretaría” que desde la fecha de su “cese laboral” ya habría transcurrido el plazo prescriptorio para 44 Expediente 3072-2006 seguido por Sixto Guillermo Ludeña Luque contra la sentencia de la Sala Permanente de Derecho Constitucional y Social de la Corte Suprema de la República (http://www.tc.gob.pe/jurisprudencia/2008/ 03072-2006-AA.html) MARZO 2009 19 Actualidad Laboral Comentario ejercer su derecho constitucional de cobro de sus beneficios sociales, lo cual no resiste el más elemental análisis jurídico” 3.- Otra consideración del mismo fallo señaló: “A mayor abundamiento debemos tener en cuenta que el artículo 24º de la Carta Política del Estado señala que el pago de la remuneración y de los beneficios sociales del trabajador tiene prioridad sobre cualquiera otra obligación del empleador, lo que significa que se debe brindar máxima protección a los derechos fundamentales del trabajador para el cobro de sus acreencias laborales que le posibiliten la satisfacción de sus necesidades humanas primordiales y, con ello, tener una subsistencia y vida digna acorde con lo prescrito en el artículo 2º inciso 1) de nuestra Constitución. Por tal razón la demanda de beneficios sociales, presentada con fecha 19 de agosto de 2002, debe ser admitida a trámite, continuando el proceso conforme a la normativa vigente” Posición del Tribunal Constitucional con relación a pensiones vitalicias derivadas del régimen de accidentes de trabajo. De manera reiterada y constante el Tribunal Constitucional ha declarado que no existe plazo de prescripción para solicitar el otorgamiento de una pensión vitalicia conforme al Decreto Ley 1884645, bajo el argumento de que “el acceso a una pensión forma parte del contenido constitucionalmente protegido por el derecho fundamental a la pensión, que tiene, como todo derecho fundamental, el carácter de imprescriptible”. Debe señalarse que dentro de nuestro ordenamiento positivo no existe ninguna norma que califique el referido derecho como imprescriptible no existiendo referencia alguna a dicha situación en la norma legal que sirve de fundamento a dicho criterio. La regulación de la Prescripción en la Ley General de Inspección del Trabajo: El artículo 13º de la "Ley General de Inspección" no hace ninguna referencia a la prescripción de la facultad de la Autoridad Inspectiva para determinar la existencia de infracciones de naturaleza laboral. Recién encontramos referencia a la prescripción en el artículo 51º del Reglamento que señala: "La facultad de la Autoridad inspectiva para determinar la existencia de infracciones en materia socio laboral a que se refiere el artículo 13º de la Ley prescribe a los 5 años contados a partir de la fecha en que se cometió la infracción o desde que cesó si fuera una acción continuada." Llama la atención que la norma reglamentaria haga una referencia genérica a la prescripción señalando "... el inicio de actuaciones de vigilancia y control de la normas interrumpirá el plazo de prescripción de las infracciones en materia sociolaboral.” Al dictarse la norma reglamentaria se ha incurrido en un error al no señalar el plazo de prescripción con una norma de jerarquía legal como corresponde de acuerdo con lo señalado en el artículo 2000º del Código Civil.46 Esta irregularidad podría ser suficiente motivo para la interposición de una acción popular para invalidar una norma reglamentaria que pretende establecer un plazo de prescripción que solamente procede por mandato legal. Si bien la norma regula la prescripción de la facultad de la Autoridad inspectiva para determinar la existencia de infracciones laborales, ello no debe significar alteración o recorte de las reglas de prescripción de los derechos laborales con respecto a los interesados. En otras palabras, la prescripción está referida a la posibilidad de la Autoridad de Trabajo para establecer la existencia de infracciones laborales (y eventualmente sancionarlas), pero no afecta dichos derechos desde la perspectiva del trabajador. Esta 45 http://www.tc.gob.pe/jurisprudencia/2008/04968-2007-AA.html 46 Este dispositivo señala: "Sólo la ley puede fijar los plazos de prescripción". MARZO 2009 20 Actualidad Laboral Comentario última situación se regula por otras normas que regulan la prescripción. La norma que regula la prescripción de los derechos laborales es la Ley Nº 27321 que establece el término prescriptorio a los cuatro años de concluida la relación laboral. ¿La iniciación del procedimiento de inspección interrumpe la caducidad? Al no haber hecho ninguna referencia a la interrupción de la caducidad, la iniciación del procedimiento inspectivo no tendría ningún efecto sobre ella. Principales pronunciamientos jurisprudenciales relacionados con la prescripción: A continuación, señalamos algunos pronunciamientos de los órganos judiciales que han fijado pautas importantes para conocer la forma de aplicación jurisprudencial y que nos permiten tener una idea clara sobre la manera que se viene aplicando. INTERRUPCIÓN DE LA PRESCRIPCIÓN: "Interrumpe la prescripción la solicitud presentada por el demandante dirigida a la Comisión de Reestructuración solicitando el reconocimiento de derechos laborales" (Actualidad Laboral, Febrero 2003 p. 84) COMPENSACIÓN POR TIEMPO DE SERVICIOS: PRETENSIÓN DE PAGO: "La pretensión de pago de compensación por tiempo de servicios solamente se calcula a partir de la terminación de la relación laboral" (Actualidad Laboral, Agosto 2003 p. 84) APLICACIÓN DE NORMAS SUCESIVAS EN EL TIEMPO: "La prescripción regulada por las leyes 27321 y 27022 se rige por la ley vigente en cada caso" (Actualidad Laboral, Junio 2002 p.103) INTERRUPCIÓN DE LA PRESCRIPCIÓN: "En materia laboral la prescripción se interrumpe con la presentación de la demanda y no con su notificación" (Actualidad Laboral, Enero 2004 p. 87) PRESCRIPCIÓN EXTINTIVA: RECLAMOS POR ENFERMEDAD PROFESIONAL: "la prescripción extintiva en el caso de los reclamos por enfermedad profesional se rige por el inciso primero del artículo 2001º del Código Civil (Actualidad Laboral, Agosto 2003 p. 90) PRESCRIPCIÓN: PLAZO EN DERECHOS PENSIONARIOS: “… el artículo 3º de la Ley Nº 26835 promulgada el 03 de julio de 1997 autorizó a la Oficina de Normalización Previsional a demandar judicialmente la nulidad de los actos de incorporación, reincorporación, reconocimiento y calificación de derechos pensionarios del régimen del Decreto Ley Nº 20530 cuando hubiere vencido el plazo para declarar su nulidad en sede administrativa; que, asimismo el artículo 4º de la mencionada ley establece que el plazo de prescripción para la acción de nulidad de incorporación es de 10 años contados desde la fecha en que el acto o resolución quedó consentido;” EXP. Nº 3429-2006- IR(A) (Actualidad Laboral, Agosto 2008 p.120) ENFERMEDADES PROFESIONALES: EXCEPCIÓN DE PRESCRIPCIÓN: "... que, conforme a lo señalado por la reiterada jurisprudencia de las Salas Laborales, el plazo de prescripción en el caso de pretensiones de indemnización por daños y perjuicios es el previsto en el artículo 2001º inciso 1) del Código Civil, correspondiente a la acción personal, y tratándose de enfermedad profesional el plazo de prescripción se computa a partir del momento en que se ha diagnosticado médicamente que el trabajador sufre de una dolencia derivada de su relación laboral;". EXP. Nº 2631-2007IDP(A) (Actualidad Laboral, Julio 2008 p.84) MARZO 2009 21 Actualidad Laboral Comentario PRESCRIPCIÓN EXTINTIVA: “… la figura jurídica de la prescripción no supone la denegatoria del derecho en cuestión, sino, en todo caso, la restricción del remedio procesal para exigirlo, lo cual no debe olvidarse, constituye también la defensa de otro bien constitucional en la medida que se protege por ésta vía la seguridad jurídica. En efecto, la prescripción no opera por la "voluntad" del trabajador, sino por un mandato de la norma que sanciona su negligencia en pos de la seguridad jurídica. Adicionalmente, cabe anotar que la prescripción es una institución que ha gozado de rango constitucional en nuestro ordenamiento (precisamente, en la Constitución de 1979 que el recurrente reclama aplicable al presente caso)”. EXP. Nº 04272- 2006- AA/TC – LIMA (Actualidad Laboral, Julio 2008 p.57) INICIO DEL PLAZO DE PRESCRIPCIÓN: “… en el caso de la prescripción laboral compartimos el criterio de cierto sector de la doctrina y de la judicatura que señala que para la aplicación del plazo prescriptorio se debe tener en consideración que no puede correr desde cualquier momento, sino desde que se encuentra extinguida la relación laboral, esto por cuanto, como ya se señaló, el trabajador se encuentra -respecto de su empleador- en una relación de dependencia, de subordinación, que implica una situación subjetiva tal que impide que el trabajador pueda tomar decisiones de manera espontánea y libre, por cuanto frente a un reclamo de cualquier naturaleza dirigida al empleador puede acarrear la toma de una represalia por parte de este último …”. EXP. Nº 128007/AyS (Actualidad Laboral, Junio 2008 p.151) CASACIÓN IMPROCEDENTE: DEBIDO PROCESO: TUTELA JURISDICCIONAL EFECTIVA: PRESCRIPCIÓN Y CADUCIDAD: “la sentencia de vista se aprecia que ésta contiene una adecuada fundamentación jurídica, guarda relación de congruencia con las peticiones y defensas de las partes y expresa por si misma una suficiente justificación de la decisión adoptada por la Sala Superior respetando de este modo el contenido esencial del derecho a la motivación de las resoluciones judiciales por lo cual tampoco se ve afectado el derecho a la tutela jurisdiccional efectiva del recurrente, de cuyo contenido esencial además forma parte el derecho de acceso a la justicia que no puede ser entendido como uno absoluto, sino que al igual que todo derecho puede ser restringido mediante el establecimiento de plazos más o menos extensos, vencidos los cuales se enerva la posibilidad de ejercitar el derecho de acción como ha ocurrido en el caso por el vencimiento de los plazos de prescripción y caducidad a los que se encontraban sometidos el ejercicio de la acción de gran parte de los derechos pretendidos”. CAS. Nº 2346-2005 HUÁNUCO. (Actualidad Laboral, Abril 2008 p.71) PRESCRIPCIÓN EN MATERIA PENAL NO EXIME DE RESPONSABILIDAD DISCIPLINARIA: “En el presente caso, mediante resolución expedida con fecha 3 de agosto de 2005 por la Cuarta Sala Penal para Procesos con Reos Libres de la Corte Superior de Justicia de Lima, revocando la apelada, se declaró prescrita la acción en el proceso penal seguido por los mismos hechos que motivaron la sanción disciplinaria cuestionada. Sin embargo, tal declaración de prescripción de la acción, si bien constituye eximente de responsabilidad penal, no implica una resolución de fondo que se pronuncie sobre los hechos que son materia de sanción disciplinaria, por lo que dicha resolución que exime de responsabilidad en materia penal, no puede implicar necesariamente la ausencia de responsabilidad disciplinaria”. EXP. Nº 620-2004-AA/TC LIMA (Actualidad Laboral, Marzo 2008 p.94) PARTICIPACIÓN EN LAS UTILIDADES: PRESCRIPCIÓN: “Que en consecuencia los demandantes debieron solicitar que se efectué una nueva liquidación cuando se realizó el reparto de las utilidades y no cuando se produjeron las rectificaciones. Tampoco podría alegarse afectación continuada de derechos, pues no estamos frente a un tema pensionario, único caso en el cual el Tribunal sostiene la tesis de la excepción a la caducidad (prescripción extintiva). Es más, si como quiera que lo que se cuestiona no es un tema de utilidades no distributivas, sino más bien la forma legal conforme se ha establecido su cálculo en la ley, es lógico que los supuestos trabajadores afectados debieron accionar en la oportunidad de su reparto y no con la rectificatoria.” EXP. Nº 4762- 2004-AA/TC LIMA (Actualidad Laboral, Febrero 2008 p.109) MARZO 2009 22 Actualidad Laboral Comentario PRESCRIPCIÓN EN MATERIA LABORAL: SUCESIÓN NORMATIVA: "en el Derecho Laboral peruano la prescripción ha sido objeto de diversas regulaciones a través del tiempo, así tenemos que la hoy derogada Constitución Política de 1979 estableció en su artículo 49º que la acción de cobro de remuneraciones y beneficios sociales prescribía a los 15 años, posteriormente la Constitución Política de 1993 no legisló sobre plazo alguno de prescripción para las acciones de naturaleza laboral, siendo que este plazo recién fue establecido por la Ley Nº 26513 publicada en el Diario Oficial "El Peruano" el 28 de julio de 1995 y recogido posteriormente por la Primera de las Disposiciones Complementarias, Transitorias y Derogatorias del Texto Único Ordenado del Decreto Legislativo Nº 728, aprobado por Decreto Supremo Nº 003-97-TR, que reguló la prescripción extintiva de las acciones derivadas de una relación jurídico-laboral, siendo que a su vez esta disposición fue derogada por la Ley Nº 27022, la cual estableció que las acciones por derechos derivados de la relación laboral prescriben a los 2 años, contados a partir del día siguiente en que se extingue el vínculo laboral, y esta última disposición fue derogada por la Ley Nº 27321 que establece que las acciones por derechos derivados de la relación laboral prescriben a los 4 años, contados desde el día siguiente en que se extingue el vínculo laboral". EXP Nº 6267-2006-B.E. (A). (Actualidad Laboral, Diciembre 2007 p.114) UTILIDADES: PRESCRIPCIÓN: SUCESIÓN DE NORMAS: “que, habiéndose producido una sucesión normativa sobre los plazos de prescripción, es de advertir que si bien para el periodo reclamado de mil novecientos noventa y cinco el plazo de quince años es computable desde mil novecientos noventa y seis, y al encontrarse derogado dicho plazo a partir de mil novecientos noventisiete, resulta aplicable el plazo de prescripción de tres años regulado por la Ley Nº 26513, el cual resulta que venció primero a la fecha de presentación de la demanda el diecisiete de enero del dos mil seis, según cargo de fojas setenta y seis, plazo que siendo aplicable igualmente para los ejercicios de mil novecientos noventiséis y mil novecientos noventisiete, cumputables desde mil novecientos noventisiete y mil novecientos noventiocho, respectivamente, que a la fecha de presentación de la demanda, estaba vencido, aplicándose para el periodo de mil novecientos noventiocho a partir de mil novecientos noventinueve, el plazo de dos años regulado por la Ley Nº 27022, que igualmente a la presentación de la demanda se encontraba vencido; aplicándose para el periodo de año mil novecientos noventa y nueve a partir de año dos mil, el plazo de cuatro años regulado por la Ley Nº 27321 que igualmente a la presentación de la demanda se encontraba vencido”. Exp. Nº 16-2007 PU(A). (Actualidad Laboral, Agosto 2007 p.154) PRESCRIPCIÓN DE DERECHOS LABORALES: SUCESIÓN NORMATIVA: “el veintisiete de julio de mil novecientos noventicinco se expidió la Ley Nº 26513 que estableció que las acciones por derechos derivados de la relación laboral prescriben a los tres años desde que resulten exigibles, disposición que ha sido recogida por la Primera Disposición Complementaria, Transitoria y Derogatoria del Decreto Supremo Nº 03-97-TR, TUO de la Ley de Productividad y Competitividad Laboral, plazo que posteriormente fue establecido en dos años mediante la Ley Nº 27022 (El Peruano: 23.12.98) y luego en cuatro años mediante la Ley Nº 27321 (El Peruano: 22.07.00); Sexto: que, dada la sucesión de normas que señalan diversos plazos de prescripción para la determinación del plazo en cada caso concreto resulta de aplicación la teoría de los hechos cumplidos conforme lo ha precisado la Primera Disposición Complementaria, Transitoria, Derogatoria y Final del Decreto Supremo Nº 01-96-TR, Reglamento del Decreto Legislativo Nº 728; Sétimo: que, siendo así, conforme a lo discernido en el considerando anterior, en el presente caso resulta de aplicación el plazo establecido en la Ley Nº 26513, pues si bien no se encontraba vigente a la fecha de terminación de la relación laboral, surte efecto en virtud del principio citado en el considerando anterior por haber transcurrido el tiempo requerido para la prescripción aunque, conforme a la norma anterior, se necesitare un tiempo mayor” EXP. Nº 3183-2006 BE (A) (Actualidad Laboral, Junio 2007 p.151) INDEMNIZACIÓN POR DAÑOS Y PERJUICIOS: PRESCRIPCIÓN EN PRETENSIONES SOBRE ENFERMEDAD PROFESIONAL: INICIO DEL CÓMPUTO DEL DECURSO PRESCRIPTORIO: “…reiterada jurisprudencia de las Salas Laborales ha determinado que el plazo de prescripción en el caso de pretensiones de indemnización por daños y perjuicios, es el previsto en el artículo 2001º inciso 1) del MARZO 2009 23 Actualidad Laboral Comentario Código Civil, correspondiente a la acción personal, y tratándose de enfermedad profesional el plazo de prescripción se computa a partir del momento en que se ha diagnosticado médicamente que el trabajador sufre de una dolencia derivada de su relación laboral” EXP. Nº 420-2006-IND (AyS) (Actualidad Laboral, Junio 2007 p.142) PRESCRIPCION: PRINCIPIOS DE APLICACION AL PROCESO LABORAL: "Que, en materia procesal laboral la prescripción, -atendiendo a la naturaleza de los derechos sociales consagrados en la Constitución Política del Perú-, no ha sido desarrollada en forma amplia y pormenorizada como así lo ha regulado la normativa procesal civil; que siendo esto así, las normas adjetivas y sustantivas se aplican a la materia laboral en forma supletoria: el Código Civil, en tanto sea compatible con su naturaleza y el Código Procesal Civil, en cuanto exista una remisión expresa o una deficiencia que tenga que ser cubierta por el primero siempre que se trate de una materia regulada en la ley procesal y exista compatibilidad con la naturaleza del proceso laboral, criterio acordado en el Pleno Jurisdiccional Laboral del año 1997;" (Actualidad Laboral, Agosto 2006 p.92) PRESCRIPCION DE DERECHOS LABORALES: EVOLUCION: "… que, en el Derecho Laboral peruano la prescripción ha sido objeto de diversas regulaciones a través del tiempo, así tenemos que la hoy derogada Constitución Política de 1979 estableció en su artículo 49º que la acción de cobro de remuneraciones y beneficios sociales prescribía a los 15 años, posteriormente la Constitución Política de 1993 no legisló sobre plazo alguno de prescripción para las acciones de naturaleza laboral, siendo que este plazo recién fue establecido por la Ley Nº 26513 publicada en el Diario Oficial "El Peruano" el 28 de julio de 1995 y recogido posteriormente por la Primera de las Disposiciones Complementarias, Transitorias y Derogatorias del Texto Único Ordenado del Decreto Legislativo Nº 728 aprobado por Decreto Supremo Nº 003-97-TR, que reguló la prescripción extintiva de las acciones derivadas de una relación jurídico-laboral, siendo que a su vez esta disposición fue derogada por la Ley Nº 27022, la cual estableció que las acciones por derechos derivados de la relación laboral prescriben a los 2 años, contados a partir del día siguiente en que se extingue el vínculo laboral, y esta última disposición fue derogada por la Ley Nº 27321 que establece que las acciones por derechos derivados de la relación laboral prescriben a los 4 (cuatro) años, contados desde el día siguiente en que se extingue el vínculo laboral;" (Actualidad Laboral, Julio 2006 p.76) EXCEPCION DE PRESCRIPCION: DESARROLLO EN EL TIEMPO: APLICACION DE LA LEY 26513: "… en el presente caso resulta de aplicación el plazo establecido en la Ley Nº 26513, pues si bien no se encontraba vigente a la fecha de terminación de la relación laboral, surte efecto en virtud del principio citado en el considerando anterior por haber transcurrido el tiempo requerido para la prescripción aunque por la norma anterior, esto es, el artículo 2001º, inciso l) del Código Civil, se necesitare un tiempo mayor;" (Actualidad Laboral, Junio 2006 p.93) RECURSO DE CASACION: INSTANCIA PLURAL: "... toda vez que el derecho a la pluralidad de instancias se satisface con el recurso de apelación mientras el recurso de casación es de naturaleza extraordinaria y restringida, de manera que las causales pueden ser limitadas al mínimo de acuerdo con las propias finalidades del ordenamiento; por lo que, esta denuncia debe in limine declararse improcedente; tanto más si la argumentación gira en torno al auto que confirma la resolución que declara infundada las excepciones de falta de legitimidad para obrar del demandante y de prescripción extintiva, las mismas que no pueden ser materia de análisis casatorio por no cumplir con el requisito de forma que establece el artículo cincuenticinco de la acotada Ley Laboral, esto es, que solo procede el recurso casatorio contra sentencias que resuelvan el conflicto jurídico planteado por las partes;" (Actualidad Laboral, Junio 2006 p.81) ENFERMEDAD PROFESIONAL: PLAZO DE PRESCRIPCION: "que, los plazos de prescripción regulados de manera sucesiva en la Leyes números: 26513, 27022 y 27321, no son de aplicación al presente caso pues tienen que ver con las acciones y derechos derivados de la MARZO 2009 24 Actualidad Laboral Comentario relación laboral, las cuales tienen connotación distinta a la acción indemnizatoria que en este caso deriva de la inejecución de obligaciones en la que se tendrá que determinar la existencia o no de dolo, culpa leve o culpa inexcusable y la relación de causalidad respectiva;" (Actualidad Laboral, Noviembre 2005 p.93) PRESCRIPCION: INDEMNIZACION: PLAZO DE PRESCRIPCION PARA EL CASO DE PRETENSION POR INDEMNIZACION POR DAÑOS Y PERJUICIOS DERIVADOS DE ENFERMEDAD PROFESIONAL. (Actualidad Laboral, Marzo 2005 p.64) PROCESO DE AMPARO: NO PRESCRIBEN LOS DERECHOS ADQUIRIDOS EN MATERIA PENSIONARIA Y DE SEGURIDAD SOCIAL: “Que, con respecto a la excepción de Prescripción propuesta por la demandada, cabe señalar que, si bien el Decreto Ley Nº 18846, de aplicación ultractiva, establece en su artículo 13º un plazo prescriptorio para demandar (3 años); esta disposición al ser pre-constitucional debe interpretarse desde la actual Constitución. Así, en materia pensionaria y de Seguridad Social, los derechos adquiridos, no prescriben, conforme el artículo 10º y la Primera Disposición Final y Transitoria de la Constitución Política del Estado; en ese sentido, merece confirmarse la recurrida en aplicación de lo previsto en el artículo doce del Texto Único de la ley Orgánica del Poder Judicial, por tales consideraciones;”. (Actualidad Laboral, Marzo 2005 p.53) PRESCRIPCION: INTERRUPCION: "que, de acuerdo con el artículo 1996º inciso 1) del Código Civil la prescripción se interrumpe por reconocimiento de la obligación, lo que ha ocurrido con la transacción extrajudicial en donde se aprecia que el empleador reconoce adeudarle suma líquida por su beneficios sociales;" (Actualidad Laboral, Octubre 2004 p.80) CASACION IMPROCEDENTE: INVOCACION DE PRESCRIPCION COMO CAUSAL DE CASACION: "Que, del análisis del dispositivo legal invocado se advierte que hace referencia a los plazos de prescripción de las acciones, contenido que es de naturaleza procesal y cuyo cuestionamiento respecto de su aplicación por parte de las instancias no puede denunciarse bajo una causal sustantiva; debiendo señalarse que es carga procesal de las partes saber adecuar idóneamente los agravios que denuncian a las causales que la Ley Procesal prevé, incumpliendo de tal manera con los requisitos de forma que señala el artículo trescientos ochentiocho del Código Adjetivo; ..." (Actualidad Laboral, Setiembre 2004 p.83) V. CONCLUSIONES: Lo expuesto anteriormente nos permite llegar a las siguientes conclusiones: 1.- Las reglas generales que regulan la caducidad y prescripción se encuentran en el Código Civil, considerándose las que regula la prescripción laboral como de excepción a las primeras. 2.- Tanto la caducidad como la prescripción constituyen una consecuencia de la falta de actividad para reclamar un derecho dentro de un período determinado de tiempo. 3.- La caducidad tiene un efecto destructivo sobre el derecho que afecta de tal intensidad que no permite que sea objeto de reclamos. Ello se debe a que extingue el derecho, lo que hace inviable la acción. Es por ello que la caducidad puede aplicarse de oficio, mientras que la prescripción no, por lo que de no cuestionarse su ejercicio a través de la respectiva excepción, ella no será viable. 4.- Por su propia naturaleza y efecto sobre el derecho que afecta, debe ser considerada como excepcional. Debe aplicarse a derechos que por su naturaleza deben ser ejercidos o reclamados con prontitud. MARZO 2009 25 Actualidad Laboral Comentario 5.- En el caso de la legislación peruana la caducidad afecta a los derechos expresamente indicados en la ley. Dentro de los comprendidos se encuentran una indemnización por despido arbitrario, cuya inclusión en la lista de derechos afectados debería más bien estar sujeta a la prescripción, para diferenciarla de los casos de despido nulo (que implica la reposición en el empleo y pago de remuneraciones devengadas) y hostilidad (que de no ser reclamados originaría un cambio de facto o tácito con respecto al acto hostil que podría considerarse como validado). 6.- Es recomendable la unificación de los plazos para que opere la caducidad, tanto para el ejercicio de los derechos laborales que se reclaman en la vía laboral ordinaria, como aquellos que se ventilan en la constitucional. 7.- Sería conveniente admitir el recurso de casación en materia laboral para los autos que resuelven excepciones, pues si bien la caducidad y prescripción se consideran temas procesales, su influencia sobre los derechos sustantivos es innegable. Además, la resolución de las excepciones está sujeta a las causales de aplicación indebida, inaplicación o interpretación errónea de una norma. 8.- La prescripción laboral regulada por la Ley 27321, se refiere solamente a las acciones derivadas de la relación laboral individual. No afecta reclamos de los sindicatos por sus propios derechos, sean derivados de cláusulas obligaciones o derechos legales. 9.- La jurisprudencia ha determinado que la prescripción de la demanda de enfermedad profesional no se rige por las leyes que regula la prescripción laboral, sino por el Código Civil que regula la prescripción de los derechos de naturaleza civil. 10.- No consideramos arreglada a ley la interpretación jurisprudencial que considera los días de suspensión del despacho judicial como equivalentes al de falta de funcionamiento del Poder Judicial por cuanto son dos situaciones diferentes. 11.- Tampoco consideramos arreglada a ley la interpretación jurisprudencial que considera como causal de interrupción de la prescripción la sola presentación de la demanda desconociendo lo que señala el Código Procesal Civil que contempla como causal de interrupción la notificación con la demanda y no la simple presentación. MARZO 2009 26 Actualidad Laboral LEY Nº 29335 (El Peruano: 27-03-2009) Legislación Legislación Legislación EL PRESIDENTE DE LA REPÚBLICA POR CUANTO: El Congreso de la República Ha dado la Ley siguiente: EL CONGRESO DE LA REPÚBLICA; Ley que modifica el Texto Único Ordenado de la Ley del Impuesto General a las Ventas e Impuesto Selectivo al Consumo Ha dado la Ley siguiente: LEY QUE MODIFICA EL TEXTO ÚNICO ORDENADO DE LA LEY DEL IMPUESTO GENERAL A LAS VENTAS E IMPUESTO SELECTIVO AL CONSUMO Artículo único.- Objeto de la Ley Sustitúyese el inciso c) del artículo 31º del Texto Único Ordenado de la Ley del Impuesto General a las Ventas e Impuesto Selectivo al Consumo, aprobado por Decreto Supremo Nº 055-99-EF y normas modificatorias, por el texto siguiente: "Artículo 31º.- Retenciones y Percepciones (…) c) Solicitar la compensación a pedido de parte, en cuyo caso será de aplicación lo dispuesto en la décimo segunda disposición complementaria final del Decreto Legislativo Nº 981." Comunícase al señor Presidente de la República para su promulgación. En Lima, a los veinticinco días del mes de marzo de dos mil nueve. JAVIER VELÁSQUEZ QUESQUÉN Presidente del Congreso de la República ALEJANDRO AGUINAGA RECUENCO Primer Vicepresidente del Congreso de la República AL SEÑOR PRESIDENTE CONSTITUCIONAL DE LA REPÚBLICA POR TANTO: Mando se publique y cumpla. Dado en la Casa de Gobierno, en Lima, a los veintiséis días del mes de marzo del año dos mil nueve. ALAN GARCÍA PÉREZ Presidente Constitucional de la República YEHUDE SIMON MUNARO Presidente del Consejo de Ministros MARZO 2009 27 Actualidad Laboral DECRETO SUPREMO Nº 001-2009-TR (El Peruano: 19-03-2009) Legislación Decreto Supremo que crea el Programa Especial de Reconversión Laboral - PERLAB denominado también Programa Revalora Perú EL PRESIDENTE DE LA REPÚBLICA CONSIDERANDO: Que, el artículo 23º de la Constitución Política del Perú establece que: “El trabajo, en sus diversas modalidades, es objeto de atención prioritaria del Estado”, y que “el Estado promueve condiciones para el progreso social y económico, en especial mediante políticas de fomento del empleo productivo y de educación para el trabajo”; Que, en el marco de la actual crisis económica internacional, el Poder Ejecutivo ha establecido como objetivo de interés nacional asegurar y consolidar el crecimiento económico y el empleo, protegiendo a los grupos más vulnerables de la población, para lo cual requiere de una serie de medidas de carácter financiero, económico, fiscal, laboral, de acceso al mercado de capitales y de líneas de crédito externo contingentes, así como de apoyo a la iniciativa privada; Que, en este contexto, resulta necesario mantener el dinamismo de la economía mediante el fomento del empleo, con acciones orientadas a mejorar el nivel de vida de la población, así como fomentar la generación de oportunidades productivas, impulsando para ello los servicios que el Estado brinda a la población para la capacitación, certificación de competencias laborales, intermediación laboral y asistencia técnica, información socio económico laboral, empleo temporal y juvenil, a través del Servicio Nacional del Empleo; Que, asimismo, es necesario promover el empleo y proteger la empleabilidad, mediante un servicio específico que permita la intermediación laboral, así como la asistencia técnica y la capacitación de los trabajadores afectados directamente por el impacto de la crisis económica internacional; Que, según lo establece el artículo 5º de la Ley del Ministerio de Trabajo y Promoción del Empleo, Ley Nº 27711, corresponde al Ministerio de Trabajo y Promoción del Empleo la atribución “a) Formular, evaluar y supervisar la política de empleo, formación profesional, capacitación para el trabajo y reconversión laboral que se orienta a garantizar la igualdad de oportunidades, especialmente de grupos vulnerables como los jóvenes, los discapacitados y las mujeres que trabajan”; Que de conformidad con el numeral 38.1 del artículo 38º de la Ley Orgánica del Poder Ejecutivo, Ley Nº 29158, los Ministerios pueden crear programas en el ámbito de sus competencias, mediante Decreto Supremo y con el voto aprobatorio del Consejo de Ministros; Que el Decreto de Urgencia Nº 021-2009 en su artículo primero autoriza al Ministerio de Trabajo y Promoción del Empleo a crear el Programa Especial de Reconversión Laboral- PERLAB, con el objeto de promover el empleo y proteger la empleabilidad de los trabajadores afectados directamente por la crisis internacional; Que, en consecuencia, se debe dictar el dispositivo legal que crea el Programa Especial de Reconversión Laboral - PERLAB que también se denominará Programa REVALORA PERÚ; De conformidad con lo regulado en el numeral 8) del artículo 118º de la Constitución Política del Perú y en el numeral 3 del artículo 11º de la Ley Nº 29158, Ley Orgánica del Poder Ejecutivo; Con el voto aprobatorio del Consejo de Ministros; DECRETA: MARZO 2009 28 Actualidad Laboral Legislación Artículo 1º.- Creación del Programa Créase el Programa Especial de Reconversión Laboral - PERLAB, que también se denominará Programa REVALORA PERÚ, en la Unidad Ejecutora 002, del Pliego 012: Ministerio de Trabajo y Promoción del Empleo, con el objeto de desarrollar acciones para promover el empleo y proteger la empleabilidad de los trabajadores afectados directamente por el impacto de la crisis económica internacional. Artículo 2º: Objetivos específicos del Programa REVALORA PERÚ Los objetivos específicos del Programa REVALORA PERÚ son: a) Desarrollar una estrategia preventiva de protección de la empleabilidad de los trabajadores de aquellas empresas que puedan ser afectadas por el impacto de la crisis económica internacional. b) Brindar servicios de capacitación (recalificación y reentrenamiento), intermediación, asistencia técnica y reinserción laboral a trabajadores afectados directamente por el impacto de la crisis internacional. Artículo 3º: Acciones estratégicas del Programa REVALORA PERÚ Los objetivos del Programa REVALORA PERÚ se logran a través de las siguientes acciones estratégicas: a) Creación de un Registro Nacional de Trabajadores Beneficiarios del Programa - PERLAB (REVALORA PERÚ) como mecanismo objetivo, eficiente y transparente para la identificación de beneficiarios. b) Diseño de instrumentos para la evaluación y focalización de los beneficiarios en la alternativa recomendable para su situación laboral, a través de la determinación de capacidades, potencialidades y expectativas del beneficiario para su reinserción laboral en puestos de trabajo afines. c) Establecimiento de incentivos para proteger el empleo del trabajador o apoyarlo durante su proceso de reinserción. d) Elaboración e implementación de un plan de reconversión para la promoción del empleo. e) Identificación de proveedores de capacitación con altos niveles de inserción laboral. f) Seguimiento de la reinserción laboral. g) Articulación de los servicios del Programa REVALORA PERÚ con el Servicio Nacional del Empleo. h) Establecimiento de mecanismo de capacitación y asistencia técnica tales como el bono para el reentrenamiento en empresa y, el bono para la recalificación en centros de formación. Artículo 4º: Beneficiarios del Programa REVALORA PERÚ El Programa REVALORA PERÚ tiene como beneficiarios a los trabajadores directamente afectados en su empleo a consecuencia del impacto de la crisis económica internacional, priorizando la atención a los que son jefes de hogar y cuentan con carga familiar. El Programa podrá intervenir a favor de las empresas formales afectadas por la crisis económica internacional mediante acciones que protejan a los trabajadores de dichas empresas. Artículo 5º: Suscripción de convenios y alianzas estratégicas El Ministerio de Trabajo y Promoción del Empleo a través del Programa REVALORA PERÚ suscribe convenios o genera alianzas estratégicas con los Gobiernos regionales, locales y entidades públicas y privadas que resulten necesarios para el cumplimiento de los objetivos señalados en la presente norma. >>> MARZO 2009 29 Actualidad Laboral Legislación Artículo 6º: De la Focalización y prioridad de intervención El Programa REVALORA PERÚ prioriza la atención de los siguientes segmentos de trabajadores sobre la base de la información estadística oficial disponible: a) Los trabajadores en los ámbitos geográficos donde se concentran los mayores efectos de la crisis económica internacional. b) Los trabajadores de los sectores productivos de bienes y servicios que presenten reducciones significativas en la generación de empleo por efecto de la crisis económica internacional. c) Los trabajadores jefes de hogar con carga familiar. El Ministerio de Trabajo y Promoción del Empleo, mediante Resolución Ministerial establecerá los topes remunerativos aplicables a los trabajadores que accedan al Programa REVALORA PERÚ. Artículo 7º.- Gastos administrativos y de gestión Los gastos administrativos y de gestión correspondientes al funcionamiento del Programa REVALORA PERU serán atendidos con cargo a los recursos, señalados en el artículo 2º del Decreto de Urgencia Nº 0212009. En ningún caso, estos gastos podrán comprometer más del 5% de los recursos del Programa. Artículo 8º.- De la gestión de recursos El Programa REVALORA PERÚ podrá gestionar y administrar recursos provenientes de la cooperación internacional, donaciones de terceros, transferencias de gobiernos regionales y otros fondos que se asignen para el cumplimiento de sus objetivos. Artículo 9º.- Del inicio de la intervención del Programa Revalora Perú 9.1. El Programa REVALORA PERÚ interviene por iniciativa de las empresas de acuerdo a las siguientes modalidades: a) Empresas afectadas por el impacto de la crisis que adviertan la necesidad del cese de sus trabajadores. b) Empresas que ante la crisis internacional optan por reconvertir su actividad (restructuración o reconversión productiva); c) Empresas en expansión que requieran trabajadores capacitados en función de una nueva demanda laboral. 9.2. El Programa interviene por iniciativa de los trabajadores cuando éstos acuden individual o colectivamente a los servicios de empleo del MTPE, solicitando su acceso al Programa. Artículo 10º.- De los proveedores y de la certificación de la capacitación laboral o empresarial La capacitación laboral o empresarial es realizada por instituciones públicas o privadas, debidamente registradas por el Programa REVALORA PERÚ, que se caracterizan por sus altos niveles de inserción laboral de egresados, calidad de enseñanza, amplia cobertura nacional y condiciones de equipamiento e infraestructura óptimos. La certificación de la capacitación laboral o empresarial es expedida por la institución de capacitación y es registrada en el Servicio Nacional del Empleo para la inserción y seguimiento del beneficiario. >>> MARZO 2009 30 Actualidad Laboral Legislación Artículo 11º.- De la certificación de competencias laborales La certificación de competencias laborales que se desarrollará en el marco del Programa REVALORA PERÚ se regulará progresivamente, mediante Resolución Ministerial del Ministerio de Trabajo y Promoción del Empleo. Artículo 12º.- Disposiciones complementarias para la ejecución del Programa Revalora Perú El Ministerio de Trabajo y Promoción del Empleo podrá dictar mediante Resoluciones Ministeriales, las disposiciones complementarias para la adecuada implementación y operatividad del Programa. Artículo 13º.- Refrendo El presente Decreto Supremo será refrendado por el Ministro de Trabajo y Promoción del Empleo. Dado en la Casa de Gobierno, en Lima, a los dieciocho días del mes de marzo del año dos mil nueve ALAN GARCÍA PÉREZ Presidente Constitucional de la República JORGE ELISBAN VILLASANTE ARANÍBAR. Ministro de Trabajo y Promoción del Empleo MARZO 2009 31 Actualidad Laboral DECRETO SUPREMO Nº 002-2009-TR (El Peruano: 26-03-2009) EL PRESIDENTE DE LA REPÚBLICA CONSIDERANDO: Legislación Aprueban reglamento de la Ley Nº 29135, Ley que establece el porcentaje que deben pagar ESSALUD y la Oficina de Normalización Previsional - ONP a la Superintendencia Nacional de Administración Tributaria - SUNAT, por la recaudación de sus aportaciones, y medidas para mejorar la administración de tales aportes Que, mediante la Ley Nº 29135 se establece el porcentaje que deben pagar ESSALUD y la Oficina de Normalización Previsional - ONP a la Superintendencia Nacional de Administración Tributaria - SUNAT, por la recaudación de sus aportaciones, así como las medidas para mejorar la administración de tales aportes; Que, en dicha norma se faculta a ESSALUD a ejercer de oficio las funciones de verificación de la condición de asegurados del Régimen Contributivo de la Seguridad Social en Salud y de otros regímenes administrados por ESSALUD; Que, en tal sentido resulta necesario regular las atribuciones y procedimientos administrativos con los cuales ESSALUD ejercerá la facultades otorgadas mediante Ley Nº 29135; De conformidad con lo dispuesto en el numeral 8) del artículo 118º de la Constitución Política del Perú y la Ley Nº 29158, Ley Orgánica del Poder Ejecutivo; DECRETA: Artículo 1º.- Normas reglamentarias Aprobar el Reglamento de la Ley Nº 29135, Ley que establece el porcentaje que deben pagar ESSALUD y la Oficina de Normalización Previsional - ONP, a la Superintendencia Nacional de Administración Tributaria - SUNAT, por la recaudación de sus aportaciones, y medidas para mejorar la administración de tales aportes, que como Anexo forma parte del presente Decreto Supremo, el mismo que consta de Seis Títulos, Siete Capítulos, Treintaicinco Artículos, Una Disposición Final Transitoria, Cuatro Disposiciones Finales Complementarias y Un Anexo. Artículo 2º.- Modificación del Artículo 11º e incorporación del Artículo 11º-A del Decreto Supremo Nº 017-2006-TR Modifíquese el Artículo 11º e incorpórese el Artículo 11º-A al Decreto Supremo Nº 017-2006-TR, los mismos que quedarán redactados de la siguiente manera: “Artículo 11º.- Devolución de los aportes La devolución del aporte a que se refiere la Tercera Disposición Final de la Ley Nº 29135, será efectuada por ESSALUD al pensionista, según las normas y procedimientos que para tal fin emita ESSALUD y la ONP; dentro de sus competencias, una vez reconocido como pensionista y previo pago de las aportaciones correspondientes a la primera declaración como pensionista definitivo por parte de la ONP.” “Artículo 11º-A.- Recaudación del aporte La recaudación de los aportes será efectuada a través de ESSALUD, pudiendo esta entidad dictar las normas necesarias para tal fin.” Artículo 3º.- De la gratuidad de publicación en el Diario Oficial El Peruano; De conformidad con el Artículo 2º de la Ley Nº 29091, la resolución que emita ESSALUD que declara la baja e inhabilitación será de publicación gratuita en el Diario Oficial “El Peruano”, bajo responsabilidad. MARZO 2009 32 Actualidad Laboral Legislación La publicación en el Diario Oficial “El Peruano”, se realizará de conformidad con el Artículo 4º del Decreto Supremo Nº 004-2008-PCM, consignando los datos que identifiquen a las entidades empleadoras de trabajadores o a las personas. El texto de la resolución se publicará de manera íntegra en la página web de la entidad que emitió la resolución o acto administrativo. Artículo 4º.- De la vigencia El presente Reglamento entrará en vigencia al día siguiente de su publicación. Artículo 5º.- De las normas derogatorias Las disposiciones del Reglamento aprobado por el presente Decreto Supremo dejan sin efecto todas las normas que se le opongan. Artículo 6º.- Del refrendo El presente Decreto Supremo es refrendado por el Ministro de Economía y Finanzas y el Ministro de Trabajo y Promoción del Empleo. Dado en la Casa de Gobierno, en Lima, a los veinticinco días del mes de marzo del año dos mil nueve. ALAN GARCÍA PÉREZ Presidente Constitucional de la República LUIS CARRANZA UGARTE Ministro de Economía y Finanzas JORGE ELISBAN VILLASANTE ARANÍBAR Ministro de Trabajo y Promoción del Empleo Reglamento de la Ley Nº 29135, Ley que establece el porcentaje que deben pagar ESSALUD y la ONP a la SUNAT, por la recaudación de sus aportaciones, y medidas para mejorar la administración de tales aportes TÍTULO I GENERALIDADES CAPÍTULO I CONSIDERACIONES GENERALES Artículo 1º.- Definiciones Para los efectos del presente Reglamento, los vocablos siguientes tienen el alcance que se indica: ESSALUD: Al Seguro Social de Salud. Ley: A la Ley Nº 29135, Ley que establece el porcentaje que deben pagar ESSALUD y la Oficina de Normalización Previsional - ONP a la Superintendencia Nacional de Administración Tributaria - SUNAT, por la recaudación de sus aportaciones, y medidas para mejorar la administración de tales aportes. SUNAT: A la Superintendencia Nacional de Administración Tributaria. MTPE: Al Ministerio de Trabajo y Promoción del Empleo. Procedimiento de Verificación: Al conjunto de actos y diligencias conducentes a la comprobación o examen de las condiciones para tener la calidad de asegurado del Régimen Contributivo de la Seguridad MARZO 2009 33 Actualidad Laboral Legislación Social en Salud o de otros regímenes administrados por ESSALUD y de la condición de entidad empleadora de trabajador del hogar. Condición de asegurado: Al cumplimiento de los requisitos señalados en las normas vigentes, necesarios para recibir las prestaciones que ESSALUD otorga. Inhabilitación: A la sanción administrativa consistente en el impedimento temporal para ejercer el derecho a las prestaciones que otorga ESSALUD durante un año, de conformidad lo dispuesto en el Artículo 4º de la Ley. Prestación indebida: Aquella que recibe un asegurado sin tener derecho de cobertura al no cumplir los requisitos señalados en las normas vigentes. Afiliación Indebida: A la relación que ha generado una persona y/o una Entidad Empleadora ante ESSALUD, incumpliendo con las condiciones establecidas en las normas de Seguridad Social en Salud. Relación Jurídica de Seguridad Social en Salud: Al vínculo establecido entre ESSALUD, asegurados y/o entidades empleadoras para el otorgamiento de prestaciones de prevención, promoción y recuperación de la salud, prestaciones de bienestar y promoción social y prestaciones económicas de conformidad con lo señalado en el marco legal. Baja de oficio: Al acto administrativo que no tiene naturaleza sancionatoria mediante el cual ESSALUD extingue la relación jurídica de Seguridad Social en Salud con la Entidad Empleadora del Trabajador del Hogar y los asegurados del Régimen Contributivo de Seguridad Social en Salud y otros regímenes administrados por ESSALUD, por los períodos materia de verificación que se encuentren declarados en el Registro de Entidades Empleadoras de Trabajadores del Hogar y en el Registro de Asegurados Titulares y Derechohabientes, respectivamente. Verificador: Al trabajador público que realiza la labor de verificación conforme a los requisitos establecidos en el presente Reglamento. Entidad Empleadora: A las personas jurídicas o personas naturales que emplean trabajadores bajo relación de dependencia, las que pagan pensiones y las cooperativas de trabajadores. Artículo 2º.- Objeto La presente norma regula las siguientes atribuciones de ESSALUD: 1. Las funciones de verificación de la condición de asegurados o de entidades empleadoras. 2. El procedimiento administrativo para la declaración de baja de oficio del Registro de Asegurados Titulares y Derechohabientes y de Entidades Empleadoras de Trabajadores del Hogar. 3. El procedimiento administrativo para la imposición de la sanción de inhabilitación por el órgano a que se haya atribuido esta potestad, por el incumplimiento de los requisitos determinantes para la inclusión de una persona en el Régimen Contributivo de la Seguridad Social en Salud y de otros regímenes que administra ESSALUD. 4. El procedimiento administrativo para la imposición de sanciones relacionadas con la obligación de permitir el control y el deber de informar ante ESSALUD. El presente reglamento no regula ni modifica las normas que establecen las atribuciones de fiscalización y sanción de SUNAT. Artículo 3º.- Ámbito de aplicación El presente Reglamento es aplicable: MARZO 2009 34 Actualidad Laboral Legislación 1. A las entidades empleadoras y a los asegurados del Régimen Contributivo de la Seguridad Social en Salud y de otros regímenes administrados por ESSALUD, como sujetos de relaciones jurídicas con el Seguro Social de Salud. 2. Al procedimiento de verificación para la comprobación de la condición o de las condiciones para tener la calidad de asegurado del Régimen Contributivo de la Seguridad Social en Salud y de otros regímenes que ESSALUD administra, así como de la condición de entidad empleadora de trabajadores del hogar. Artículo 4º.- Competencia ESSALUD tiene la facultad para determinar la baja de oficio del Registro de Asegurados Titulares y Derechohabientes y del Registro de Trabajadores del Hogar y sus derechohabientes, e imponer la sanción de inhabilitación, sin perjuicio de otras sanciones establecidas en el presente Reglamento, teniendo en consideración lo dispuesto en el Artículo 3º de la Ley. Lo que resuelva ESSALUD resulta exigible y oponible sólo para fines de la Seguridad Social en Salud y lo establecido en el artículo 1º de la Ley Nº 29135. CAPÍTULO II PLAN ANUAL DE VERIFICACIÓN Artículo 5º.- Plan Anual de Verificación El Plan Anual de Verificación es el documento que contiene los objetivos y metas a desarrollar durante el año relacionados con la verificación de la condición de asegurados del Régimen Contributivo de la Seguridad Social en Salud y de otros regímenes administrados por ESSALUD. CAPÍTULO III FUNCIONES, FACULTADES Y DEBERES EN LA VERIFICACIÓN Artículo 6º.- De la función de verificación La función de verificación será desempeñada por servidores públicos ingresados por concurso público, los cuales deberán acreditar capacitación en las labores de fiscalización. Artículo 7º.- Facultades de los verificadores Los verificadores realizan el procedimiento de verificación dentro de los lineamientos establecidos en el Plan Anual y de conformidad con lo establecido en el Artículo 15º inciso 1 de la Ley Nº 27056, Ley de Creación del Seguro Social de Salud - ESSALUD, están autorizados para: a) Ingresar al centro de trabajo, establecimiento o lugar sujeto a verificación y a permanecer en el mismo. b) Levantar las actas, emitir los informes relacionados con su actuación y otros documentos que sean necesarios para el impulso del procedimiento de verificación. c) Practicar cualquier diligencia de investigación, examen o prueba que considere necesario y, en particular, requerir información, al representante legal o al personal de la entidad empleadora sobre cualquier asunto relativo al incumplimiento de los requisitos determinantes para la inclusión de una persona en el Seguro Social de Salud de conformidad con lo establecido en la Ley Nº 27444 - Ley del Procedimiento Administrativo General. d) Requerir la identificación, o razón de su presencia, de las personas que se encuentren en el centro de trabajo materia de la acción de control. e) Requerir la comparecencia de la entidad empleadora o de sus representantes, de los trabajadores, de los perceptores o solicitantes de prestaciones económicas y de cualesquiera sujetos incluidos en su ámbito MARZO 2009 35 Actualidad Laboral Legislación de actuación, en el centro inspeccionado o, de ser necesario, los administrados podrán comparecer ante las oficinas de ESSALUD o de la entidad con la que se suscriba convenios de gestión o colaboración. f) El verificador podrá formular preguntas al (los) trabajador (es) y a la entidad empleadora o su representante, respecto de la relación y permanencia laboral, cuyas manifestaciones serán registradas en el acta. g) Examinar en el centro de trabajo la documentación y los libros de la empresa relacionados con el cumplimiento de la legislación de seguridad social, tales como: libros, registros, incluidos los programas informáticos y archivos en soporte magnético, declaraciones oficiales y contabilidad; documentos de inscripción, afiliación, alta, baja, solicitudes de prestaciones económicas; planillas y boletas de pago de remuneraciones y cualesquiera otros relacionados con la materia sujeta a verificación. h) Solicitar informes y/o evaluaciones médicas expedidas por los Centros Asistenciales de ESSALUD en aquellos casos que se requiera sustentar que el asegurado se encuentra en capacidad para desarrollar las labores para las cuales fue contratado o los que declaró ante ESSALUD. i) Solicitar a la autoridad competente la colaboración oportuna para el normal ejercicio de sus funciones. j) Solicitar la presentación de documentación complementaria materia de la verificación, en las oficinas de ESSALUD. k) Otros propios de la función. Artículo 8º.- Deberes de los verificadores Los verificadores están sujetos a los principios, deberes y prohibiciones éticas establecidas en la Ley Nº 27815 - Ley del Código de Ética de la Función Pública y en la Ley Nº 27444 - Ley del Procedimiento Administrativo General. Artículo 9º.- Prohibiciones éticas y abstención de los verificadores Los funcionarios y/o servidores públicos y el personal sin funciones de verificación que preste servicios en órganos y dependencias vinculados al procedimiento, no deberán mantener o tener cualquier interés directo o indirecto en las entidades empleadoras o con los asegurados que están bajo su supervisión. Están sujetos a las prohibiciones éticas establecidas en la Ley Nº 27815 - Ley del Código de Ética de la Función Pública y a los motivos de abstención de los funcionarios al servicio de la Administración Pública señalados en la Ley Nº 27444 - Ley del Procedimiento Administrativo General. Artículo 10º.- Información reservada Los verificadores involucrados en el procedimiento deberán guardar reserva respecto de los asuntos que conozcan por razón de su cargo, así como sobre los datos, informes, origen de las denuncias o antecedentes que hubieren tenido conocimiento en el desempeño de sus funciones. El personal sin funciones de verificación que preste servicios en órganos y dependencias involucrados en el procedimiento de verificación tiene el mismo deber de reserva por razón de sus funciones. Artículo 11º.- Deber de colaboración; De conformidad con la obligación dispuesta en el inciso 1) del Artículo 15º de la Ley Nº 27056, Ley de Creación del Seguro Social de Salud - ESSALUD d, las entidades empleadoras y los asegurados deberán cumplir con lo siguiente: 1. Permitir el ingreso a los funcionarios y/o servidores públicos al lugar materia de verificación. 2. Acreditar su identidad y la de quienes se encuentren en los centros de trabajo; 3. Colaborar con los funcionarios y/o servidores públicos durante la visita u otras actuaciones relacionadas con la verificación. MARZO 2009 36 Actualidad Laboral Legislación 4. Declarar acerca de los hechos materia de verificación. 5. Facilitar la información y documentación necesaria para el desarrollo de la función de verificación. TÍTULO II DEL PROCEDIMIENTO DE VERIFICACIÓN CAPÍTULO I INICIO DEL PROCEDIMIENTO Artículo 12º.- Formas de inicio El procedimiento se iniciará de oficio, por autorización del órgano competente, bien por propia iniciativa o como consecuencia de orden superior, petición motivada de otros órganos o por denuncia. A efectos del presente Reglamento, se entiende por: 1. Propia iniciativa: Es la actuación derivada del conocimiento directo o indirecto de los hechos relacionados con el aprovechamiento indebido de las prestaciones que otorga ESSALUD por el órgano que tiene atribuida la competencia de inicio. 2. Orden superior: Es la orden emitida por un órgano superior jerárquico de la unidad administrativa que constituye el órgano competente para el inicio de las actuaciones de verificación, y que exprese, en la medida de lo posible, la persona o personas presuntamente responsables; los hechos relacionadas con el aprovechamiento indebido de las prestaciones que otorga ESSALUD; así como el lugar, la fecha, fechas o período de tiempo continuado en que los hechos se produjeron. 3. Petición motivada: Es la propuesta de inicio del procedimiento formulada por cualquier órgano administrativo de ESSALUD u otra entidad externa, que no tiene competencia para iniciar el procedimiento y que ha tenido conocimiento de los hechos relacionadas con el aprovechamiento indebido de las prestaciones que otorga ESSALUD. La formulación de una petición no vincula al órgano competente para iniciar el procedimiento de verificación. 4. Denuncia: Es formulada por tercero mediante escrito que deberá contener, además de los datos de identificación personal del denunciante y su firma, los hechos presuntamente constitutivos de infracción, fecha y lugar de su acaecimiento, identificación de los presuntamente responsables y demás circunstancias relevantes. El denunciante no tendrá la condición de interesado en los términos del Artículo 105º de la Ley Nº 27444 - Ley del Procedimiento Administrativo General. CAPÍTULO II DESARROLLO DEL PROCEDIMIENTO Artículo 13º.- Visita de Verificación Es el acto mediante el cual uno o más verificadores se constituyen en el domicilio fiscal de la entidad empleadora y/o en el domicilio del asegurado o en el lugar donde éste desarrolla la actividad declarada ante ESSALUD, para desarrollar las funciones materia del presente reglamento. El verificador deberá identificarse con la credencial en la que consten sus datos personales y la carta de presentación emitida por ESSALUD o la entidad a cargo de la verificación. Artículo 14º.- Orden de Verificación Es el documento mediante el cual se comunica el inicio del procedimiento a la entidad empleadora y/o asegurado y se solicita la entrega y/o exhibición de documentación, así como la comparecencia del MARZO 2009 37 Actualidad Laboral Legislación asegurado en el centro de trabajo para la verificación de hechos materiales o toma de dichos de la entidad empleadora y/o asegurado. Artículo 15º.- Requisitos de la Orden de Verificación La Orden de Verificación deberá contener los siguientes datos: - Nº correlativo - Lugar y fecha de emisión - Razón social / nombres y apellidos de entidad empleadora - RUC / DNI - Domicilio - Nombres y apellidos del (os) asegurado (s) - Periodo a verificar - Base legal - Personal encargado de la verificación - Sello y firma del funcionario responsable Artículo 16º.- Plazos para el cumplimiento de exhibición El requerimiento que contiene la Orden de Verificación, señalará la fecha, lugar, plazo y forma para su cumplimiento, el mismo que no excederá de tres (3) días hábiles posteriores a su recepción. En casos debidamente justificados, se podrá otorgar un plazo adicional no mayor de tres (3) días hábiles para dicha exhibición. Artículo 17º.- Actuaciones durante la verificación Durante la verificación debe considerarse lo siguiente: a) Si luego de identificarse, el verificador no es atendido o existe demora en la autorización de su ingreso al centro de trabajo, en ambos casos, deberá esperarse un máximo de quince (15) minutos para que se autorice su ingreso. Transcurrido dicho período procederá a levantar el Acta respectiva, dejando constancia del hecho sucedido y de la nueva visita que se realizará dentro de los tres (3) días hábiles siguientes. b) Producidos estos hechos, o la negativa injustificada de presentar los documentos que se soliciten, el verificador podrá continuar el procedimiento si advierte que es razonable proveerse por otros medios de pruebas para concluir de manera fundamentada sobre la veracidad de la relación de aseguramiento. c) Cuando ESSALUD requiere que el asegurado comparezca en el centro de trabajo, y éste inasista injustificadamente, el procedimiento continuará conforme lo referido en el literal b). d) El verificador deberá dejar constancia de los hechos producidos al momento de levantar el acta. e) Tratándose de entidades empleadoras, el verificador requerirá la presencia del representante o encargado y del trabajador, para que constate las acciones desarrolladas durante la verificación. f) La entidad empleadora deberá cumplir con exhibir los documentos requeridos en la Orden de Verificación para su evaluación. En el caso de no presentarlos, se anotará este hecho en el Acta de Verificación e informe final, procediendo a imponer la sanción correspondiente; sin perjuicio de lo señalado en el literal b). Excepcionalmente, en los casos de pérdida, destrucción por siniestros, asaltos y otros, la entidad empleadora y/o asegurado deberán presentar los documentos reconstruidos y/o las denuncias correspondientes los que deberán ser de fecha cierta y preexistentes al inicio del procedimiento de verificación, conforme a las leyes vigentes. Artículo 18º.- Contenido del Acta MARZO 2009 38 Actualidad Laboral Legislación El acta deberá contener los siguientes requisitos: 1. Lugar y fecha de la actuación de la verificación. 2. Razón social, domicilio, actividad, número de identificación tributaria, firma y sello de la entidad empleadora y nombre y apellidos del representante legal. 3. Nombres y apellidos del asegurado materia de la verificación. 4. Firma y huella digital del asegurado, dejándose constancia en caso de ausencia. 5. Número de trabajadores de la entidad empleadora. 6. Los hechos comprobados por el verificador, con expresión de los hechos relevantes relacionados con la infracción u otros y los medios utilizados para la comprobación de los hechos. 7. Documentos proporcionados por el empleador. 8. Manifestaciones de las partes y de ser el caso sus observaciones. 9. Nombres, apellidos, firma y sello del verificador. El verificador y las partes presentes en la verificación, suscribirán el acta, entregándose una copia de ésta a los participantes. La negativa de suscripción del acta por alguna de las partes, no afectará la validez de dicho documento ni del acto que contiene, dejándose constancia de este hecho. Artículo 19º.- Valor probatorio del Acta de Verificación Las Actas formalizadas con arreglo a los requisitos establecidos en el presente reglamento estarán dotadas de certeza de los hechos y circunstancias reflejados en la misma que hayan sido constatados por el funcionario y /o servidor, sin perjuicio del derecho de defensa del administrado. CAPÍTULO III CULMINACIÓN DEL PROCEDIMIENTO Artículo 20º.- Etapa de presentación de descargos y/o medios probatorios Previo a la emisión del Informe Final, se otorgará un plazo de diez (10) días hábiles desde la notificación del Acta de Verificación al administrado, para que éste presente los descargos y medios probatorios pertinentes que sustenten las declaraciones y/o actuaciones efectuadas. Artículo 21º.- Informe Final Concluidas las acciones, se elaborará un informe acerca de los hechos acontecidos y las conclusiones de la misma, debiendo ser elevado a su superior jerárquico para la emisión del acto administrativo que corresponda. CAPÍTULO IV DE LA BAJA DE OFICIO Y SUS IMPLICANCIAS Artículo 22º.- Resolución de Baja de Oficio La Resolución de Baja de Oficio genera los siguientes efectos: 1. Determina la reposición a la situación existente al momento anterior a dicha afiliación indebida e indica expresamente el periodo que se declara con baja de oficio. 2. Los pagos de aportaciones efectuados respecto de dichas personas no configurarán ninguna situación de aseguramiento y no se tendrá derecho a la devolución de los mismos. MARZO 2009 39 Actualidad Laboral Legislación 3. Los pagos de subsidios efectuados por las Entidades Empleadoras respecto de dichas personas no surtirán efecto alguno y no tendrán derecho al reembolso de los mismos. 4. Las prestaciones de recuperación de la salud o económicas otorgadas durante el periodo de que se trate deberán ser reembolsadas a ESSALUD. 5. De corresponder la sanción de inhabilitación, ésta se aplicará a los sujetos que hayan obtenido o no prestaciones indebidas. Artículo 23º.- Obligados al reembolso de las prestaciones indebidamente percibidas Son sujetos obligados al pago de las prestaciones de recuperación de la salud o económicas indebidamente percibidas, sin perjuicio de otras acciones legales que ESSALUD considere en salvaguarda de sus intereses: 1. Aquel que las hubiere percibido indebidamente sin reunir la condición de asegurado. 2. La entidad empleadora supuestamente obligada a declarar y pagar los aportes al Régimen Contributivo de la Seguridad Social en Salud en su calidad de contribuyente. TÍTULO III INFRACCIONES Y SANCIONES ADMINISTRATIVAS RELACIONADAS CON LA OBLIGACIÓN DE PERMITIR EL CONTROL E INFORMAR ANTE ESSALUD Artículo 24º.- Facultad sancionadora En virtud a lo establecido en el Artículo 15º inciso 2) de la Ley Nº 27056 - Ley de Creación del Seguro Social de Salud, ESSALUD tiene la facultad de sancionar a los empleadores que no cumplan con la obligación de proporcionar los documentos e informaciones que se les requiera. Para la determinación de la cuantía de las sanciones se tomará como unidad de referencia la Unidad Impositiva Tributaria (UIT) vigente a la fecha de infracción. Artículo 25º.- Tipo de infracciones Constituyen infracciones relacionadas con la obligación de los sujetos indicados en el Artículo precedente de permitir el control e informar ante ESSALUD, en los siguientes supuestos: a) No exhibir los libros, registros u otros documentos que se solicite dentro de los plazos establecidos. b) Impedir que los verificadores de ESSALUD puedan realizar la comprobación física y evaluación de la documentación en el local de la entidad empleadora proporcionada así como no permitir y/o facilitar la realización de la verificación en dicho local. c) No proporcionar la información o documentación complementaria que sea requerida por ESSALUD, sin observar la forma, plazos y condiciones establecidas. d) Proporcionar a ESSALUD información no conforme con la realidad con la finalidad de obtener beneficio indebido en provecho propio o de tercero. Las sanciones aplicables para las infracciones descritas precedentemente se encuentran establecidas en la Tabla que como Anexo forma parte del presente Reglamento. Artículo 26º.- Actualización de las multas Las multas impagas serán actualizadas aplicando el interés moratorio a que se refiere el Artículo 33º del Código Tributario. MARZO 2009 40 Actualidad Laboral Legislación El interés moratorio se aplicará desde la fecha en que se cometió la infracción o, cuando no sea posible establecerla, desde la fecha en que la Administración detectó la infracción. TÍTULO IV DE LA INHABILITACIÓN Artículo 27º.- Supuestos de inhabilitación De conformidad con lo establecido en el Artículo 4º de la Ley, serán considerados supuestos de inhabilitación: 1. Cuando se notifique la Resolución de Baja de Oficio por los siguientes casos: a) La simulación de una relación laboral u otra asociativa para, sin tener la calidad de trabajador dependiente o socio cooperativista, obtener la calidad de asegurado de ESSALUD. b) La afiliación como trabajador agrario de quien no ejerce la actividad agraria señalada en la normatividad pertinente. c) La afiliación un asegurado regular por mandato de Ley Especial de quien no ejerce la actividad establecida en dicha norma. d) La inscripción de una persona como derechohabiente de un asegurado titular sin que tenga dicha calidad por simulación o fraude a la ley. 2. Cuando se obtengan prestaciones indebidas o superiores a la que correspondan o se prolongue indebidamente su disfrute mediante la presentación de datos o documentos falsos o incumplimientos con el mismo fin. Artículo 28º.- Alcances de la sanción de inhabilitación La sanción de inhabilitación se aplicará independientemente de que la persona inhabilitada, adquiera la condición de trabajador dependiente con otra entidad empleadora o socio cooperativista o adquiera la condición de derechohabiente de un asegurado titular y no alcanza a los derechohabientes del asegurado titular inhabilitado. Artículo 29º.- Oportunidad de la sanción de inhabilitación Una vez consentida en la vía administrativa la resolución de baja de oficio y siempre que se configure uno de los supuestos del Artículo 27º del presente Reglamento, ESSALUD podrá imponer la sanción de inhabilitación. La sanción de inhabilitación se aplicará independientemente de los recursos impugnatorios que se interpongan contra la Resolución de Baja de Oficio emitida, por lo que la suspensión de las prestaciones se ejecutará a partir del día siguiente de su notificación. Artículo 30º.- Obligación de la entidad empleadora de declarar y pagar las aportaciones La sanción de inhabilitación no exime la obligación de la entidad empleadora o cooperativa de declarar y pagar las aportaciones respecto del trabajador dependiente o socio cooperativista inhabilitado, durante el periodo que dure la sanción. Artículo 31º.- Efectos de la sanción de inhabilitación En aquellos casos de personas a quienes se les aplique la sanción de inhabilitación y se encuentren recibiendo prestaciones por parte de ESSALUD éstas se suspenderán de conformidad con lo establecido en el Artículo 4º de la Ley. >>> MARZO 2009 41 Actualidad Laboral Legislación Excepcionalmente, en los casos de las personas inhabilitadas pertenecientes a la población de escasos recursos a que se refiere el Artículo 1º de la Ley Nº 26790 - Ley de Modernización de la Seguridad Social en Salud y que se encontraran recibiendo prestaciones de salud, ESSALUD continuará brindando tales prestaciones mientras subsista el estado de riesgo para su vida y su salud. Artículo 32º.- Registro de sanciones Las sanciones de inhabilitación que se impongan de acuerdo al presente Reglamento se anotarán en el registro que ESSALUD disponga para tal fin. TÍTULO V DE LA NOTIFICACIÓN Artículo 33º.- Formas de notificación de los actos administrativos de baja de oficio y de inhabilitación Conforme a lo establecido en el Artículo 5º de la Ley, la forma de notificación de las Resoluciones que declaren la Baja de Oficio y de Inhabilitación serán mediante publicación en el Diario Oficial El Peruano y en la página web de la entidad que emita el acto. La notificación surtirá sus efectos desde el primer día hábil siguiente a la última publicación realizada en el Diario Oficial El Peruano o en la página web de la institución correspondiente. Artículo 34º.- Notificación aplicable a otros actos administrativos La notificación aplicable a los otros actos administrativos referidos a infracciones materia del presente Reglamento se regirán conforme a lo dispuesto en la Ley Nº 27444 - Ley del Procedimiento Administrativo General. TÍTULO VI MEDIOS IMPUGNATORIOS Artículo 35º.- Medios impugnatorios Contra las resoluciones de multa, baja de oficio e inhabilitación emitidos por ESSALUD como resultado del procedimiento de verificación, cabe interponer los recursos de reconsideración y apelación, de conformidad con lo establecido en la Ley Nº 27444 - Ley del Procedimiento Administrativo General y sus modificatorias. DISPOSICIÓN FINAL TRANSITORIA ÚNICA.- Plazo de implementación Para la implementación del presente Reglamento, ESSALUD contará con un plazo de ciento veinte (120) días calendario contados a partir de su entrada en vigencia. DISPOSICIONES FINALES COMPLEMENTARIAS PRIMERA.- Facultades complementarias otorgadas a ESSALUD Se faculta a ESSALUD para dictar las disposiciones de carácter especial que sean necesarias para la aplicación y desarrollo de lo previsto en el presente Reglamento, las que deben publicarse en el Diario Oficial El Peruano. SEGUNDA.- Relaciones entre las Administraciones Públicas y/o entidades privadas ESSALUD podrá celebrar con el MTPE los convenios de gestión y/o colaboración en el marco de las competencias de cada Entidad, para realizar las acciones de verificación de la condición de asegurado titular, basada en una real existencia de vínculo laboral. MARZO 2009 42 Actualidad Laboral Legislación TERCERA.- Coordinación institucional El MTPE, como ente rector de la política laboral, establece los criterios generales para la determinación de la existencia de una relación laboral, las que son de obligatorio cumplimiento para ESSALUD, cuando deba efectuar una calificación sobre tal situación jurídica. Igualmente, las conclusiones contenidas en los informes o actas de infracción de la inspección del trabajo, o en las resoluciones expedidas por la Autoridad Administrativa de Trabajo sobre la existencia de una relación laboral no podrán ser desvirtuadas por la actividad verificadora de ESSALUD. El MTPE y ESSALUD establecen reuniones de coordinación periódicas para concordar criterios de interpretación y valoración de pruebas sobre la determinación de la relación laboral. CUARTA.- Tercerización de servicios ESSALUD administra los fondos de la Seguridad Social en Salud, y está habilitada para realizar a través de sus empresas, sin excepción, actividades de tercerización de servicios a su favor, conjuntamente con otras actividades previstas en el objeto social de éstas. ANEXO TABLA DE INFRACCIONES Y SANCIONES INFRACCIONES BASE LEGAL a) No exhibir los libros, registros Art. 15, numeral u otros documentos que se 15.2 Ley Nº solicite dentro de los plazos 27056 establecidos. b) Impedir que los verificadores Art. 15, numeral de ESSALUD puedan realizar 15.2 Ley Nº 27056 la comprobación física y evaluación de la documentación en el local de la entidad empleadora proporcionada. Así como no permitir y/o facilitar la realización de la verificación en dicho local. c) No proporcionar la información o Art. 15, numeral documentación complementaria 15.2 Ley Nº que sea requerida por 27056 ESSALUD, sin observar la forma, plazos y condiciones establecidas. d) MARZO 2009 Proporcionar a ESSALUD Art. 15, numeral información no conforme con 15.2 Ley Nº la realidad. 27056 CANTIDAD DE TRABAJADORES SANCIÓN De 1 a 50 0.5 UIT De 51 a 100 1 UIT De 101 a más 2 UIT De 1 a 50 0.5 UIT De 51 a 100 1 UIT De 101 a más 2 UIT De 1 a 50 0.5 UIT De 51 a 100 1 UIT De 101 a más 2 UIT De 1 a 50 0.5 UIT De 51 a 100 1 UIT De 101 a más 2 UIT 43 Actualidad Laboral DECRETO SUPREMO Nº 004-2009-TR (El Peruano: 30-03-2009) Legislación Precisan actos de discriminación en contra de las trabajadoras del hogar EL PRESIDENTE DE LA REPÚBLICA CONSIDERANDO: Que, la Constitución Política del Perú en su artículo 2º inciso 2 señala que toda persona tiene derecho a la igualdad ante la ley, y por tanto, nadie debe ser discriminado por motivo de origen, raza, sexo, idioma, religión, opinión, condición económica o de cualquiera otra índole; Que, el Estado Peruano, en virtud a lo dispuesto en la Convención sobre la Eliminación de Todas las Formas de Discriminación Contra la Mujer - CEDAW (1982), la Conferencia de Derechos Humanos (Viena, 1993), la Convención Interamericana para Prevenir, Sancionar y Erradicar la Violencia contra la Mujer - Belém do Pará (1994), la Plataforma de Acción de Beijing de la IV Conferencia Mundial sobre la Mujer (1995) y los Objetivos de Desarrollo del Milenio (2000), se ha comprometido a consagrar el principio de la igualdad sin ningún tipo de discriminación hacia la mujer, a fin de garantizar el ejercicio de los derechos humanos y libertades fundamentales; Que, de conformidad con la Décimo Primera Política de Estado: Promoción a la Igualdad de Oportunidades sin Discriminación el Gobierno, aprobada por el Acuerdo Nacional, el Gobierno ha asumido el compromiso de dar prioridad a la promoción de igualdad de oportunidades, reconociendo que en el país existen diversas expresiones de discriminación e inequidad social, particularmente hacia la mujer, por lo que la reducción y posterior erradicación de estas conductas requieren acciones afirmativas por parte del Estado y la sociedad, que garanticen la igualdad para toda la población; Que, el Plan Nacional de Igualdad de Oportunidades entre Mujeres y Varones 2006-2010, aprobado mediante Decreto Supremo Nº 009-2005-MIMDES, de fecha 12 de septiembre del 2005, garantiza en el Lineamiento 4, el ejercicio pleno de los derechos económicos de las mujeres y en dicho marco, el pleno ejercicio de los derechos laborales de las trabajadoras del hogar, implementando acciones dirigidas a eliminar toda forma de discriminación y desigualdad entre mujeres y varones; Que, el artículo 323º del Código Penal comprende dentro del delito de discriminación, aquella conducta que promueva en forma pública actos discriminatorios por motivo racial, sexual o de indumentaria, con el objeto de menoscabar el ejercicio de los derechos fundamentales de la persona; Que, la Ley Nº 28983, Ley de Igualdad de Oportunidades entre Mujeres y Hombres, señala en el numeral h) de su artículo 6º, sobre lineamientos del Poder Ejecutivo, gobiernos regionales y gobiernos locales, la obligación de garantizar un trato no discriminatorio a las trabajadoras del hogar; De conformidad con lo dispuesto por el numeral 8) del artículo 118º de la Constitución Política del Perú y la Ley Nº 29158, Ley Orgánica del Poder Ejecutivo; DECRETA: Artículo 1º.- Acto de discriminación en contra de las trabajadoras del hogar Incurren en un acto de discriminación sancionado de conformidad con la legislación sobre la materia: 1.1 Aquel empleador que establece como condición a quien se desempeña como trabajador o trabajadora de su hogar, a usar uniformes, mandiles, delantales o cualquier otra vestimenta identificatoria o distintivo MARZO 2009 44 Actualidad Laboral Legislación identificatorio en espacios o establecimientos públicos como parques, plazas, playas, restaurantes, hoteles, locales comerciales, clubes sociales y similares. 1.2 Los responsables de establecimientos públicos y privados cuyos mecanismos, regulaciones, servicios o acciones tengan como finalidad o resultado la constitución de un acto discriminatorio contra los trabajadores del hogar. Artículo 2º.- Sistema de Atención de Denuncias El Ministerio de Justicia implementará, a través de su Dirección de Defensoría de Oficio y Servicios Jurídicos Populares, un Sistema de Atención de Denuncias de oficio o de parte referidas a las conductas previstas en el artículo 1º, las que deberán ser tratadas bajo los principios de reserva y confidencialidad, bajo responsabilidad. Artículo 3º.- Campañas informativas a cargo del Ministerio de la Mujer y Desarrollo Social y del Ministerio de Trabajo y Promoción del Empleo Los Ministerios de la Mujer y Desarrollo Social y de Trabajo y Promoción del Empleo desarrollarán campañas informativas destinadas a difundir en los trabajadores del hogar el conocimiento de los derechos que la Constitución y las normas legales consagran en su favor y los mecanismos institucionales para su defensa. Artículo 4º.- Refrendo El presente Decreto Supremo será refrendado por la Ministra de Justicia, el Ministro de Trabajo y Promoción del Empleo y la Ministra de la Mujer y Desarrollo Social. Dado en la Casa de Gobierno, en Lima, a los veintiocho días del mes de marzo del año dos mil nueve. ALAN GARCÍA PÉREZ Presidente Constitucional de la República ROSARIO DEL PILAR FERNÁNDEZ FIGUEROA Ministra de Justicia JORGE ELISBAN VILLASANTE ARANÍBAR Ministro de Trabajo y Promoción del Empleo CARMEN AURORA VILDOSO CHIRINOS Ministra de la Mujer y Desarrollo Social MARZO 2009 45 Actualidad Laboral RESOLUCION MINISTERIAL Nº 061-2009-TR (El Peruano: 03-03-2009) Legislación Aprueban cronograma para el cierre de planillas llevadas de acuerdo al D.S. Nº 001-98-TR que deberán observar los empleadores obligados a llevar la planilla electrónica Lima, 2 de marzo de 2009 CONSIDERANDO: Que, la segunda disposición complementaria transitoria del Decreto Supremo Nº 018-2007-TR establece que los empleadores obligados a llevar la planilla electrónica conforme al artículo 2º de la misma norma, deben cerrar las planillas llevadas de acuerdo al Decreto Supremo Nº 001-98-TR mediante comunicación a la Autoridad Administrativa de Trabajo, adjuntando copia de la última planilla utilizada e indicando que el cierre se produce por el inicio del llevado de la planilla electrónica; Que, la Resolución Ministerial Nº 020-2008-TR dispone en su artículo 2º que los empleadores obligados a utilizar la planilla electrónica, efectuarán el cierre de las planillas llevadas de acuerdo al Decreto Supremo Nº 001-98-TR, a partir de enero del año 2009, observando el cronograma que se aprobará por Resolución Ministerial del Sector Trabajo y Promoción del Empleo; Que, es necesario emitir el acto a través del que se apruebe el cronograma al que se refiere el considerando precedente; Con la visación del Director General de la Oficina de Asesoría Jurídica; y, De conformidad con el numeral 8 del artículo 25º de la Ley Nº 29158, Ley Orgánica del Poder Ejecutivo; el artículo 8º de la Ley Nº 27711, Ley del Ministerio de Trabajo y Promoción del Empleo; y el literal d) del artículo 12º del Reglamento de Organización y Funciones del Ministerio de Trabajo y Promoción del Empleo, aprobado por Resolución Ministerial Nº 173-2002-TR y sus modificatorias; SE RESUELVE: Artículo 1º.- Aprobar el cronograma que los empleadores obligados a llevar la planilla electrónica, deben observar para el cierre de las planillas llevadas de acuerdo al Decreto Supremo Nº 001-98-TR, el mismo que como anexo forma parte integrante de la presente resolución ministerial. Artículo 2º.- Para el cierre de las planillas, los empleadores obligados deben presentar una solicitud ante la Dirección Regional de Trabajo y Promoción del Empleo o Zona de Trabajo del lugar donde fue autorizado el libro de planillas o las hojas sueltas, adjuntando una copia de la última planilla utilizada e indicando que el cierre se produce por el inicio del llevado de la planilla electrónica. Artículo 3º.- El anexo que se aprueba a través de la presente resolución se publica en el portal electrónico del Ministerio de Trabajo y Promoción del Empleo, www.mintra.gob.pe. Regístrese, comuníquese y publíquese. JORGE ELISBAN VILLASANTE ARANÍBAR Ministro de Trabajo y Promoción del Empleo MARZO 2009 46 Actualidad Laboral RESOLUCION MINISTERIAL Nº 078-2009-TR (El Peruano: 18-03-2009) Legislación Prorrogan plazo a Comisión para el análisis y revisión del proyecto de la nueva ley procesal del trabajo Lima, 17 de marzo de 2009 CONSIDERANDO: Que, mediante Resolución Ministerial Nº 006-2009-TR del 12 de enero de 2009, se creó el grupo de trabajo encargado de analizar y revisar el proyecto de la nueva ley procesal del trabajo elaborado, a su vez, por el grupo de trabajo conformado por Resolución Ministerial Nº 044-2008-TR del 7 de febrero de 2008; Que, conforme al artículo 5º de la Resolución Ministerial Nº 006-2009-TR, se estableció un plazo de revisión de sesenta (60) días hábiles a partir de la fecha de instalación del grupo de trabajo, la misma que tuvo lugar el día 19 de enero de 2009; Que, el secretario técnico viene informando periódicamente a este despacho sobre los avances del grupo de trabajo y, a fin de que la labor encomendada no se vea apurada por la proximidad del vencimiento del plazo concedido ha solicitado la prórroga del plazo concedido, hasta el 15 de junio de 2009; Con la visación del Director General de la Oficina de Asesoría Jurídica; y, De conformidad con lo establecido en el numeral 8 del artículo 25º de la Ley Nº 29158 - Ley Orgánica del Poder Ejecutivo; el literal d) del artículo 12º del Reglamento de Organización y Funciones del Ministerio de Trabajo y Promoción del Empleo, aprobado por Resolución Ministerial Nº 173-2002-TR y sus modificatorias; SE RESUELVE: Artículo Único.- Prorrogar el plazo establecido en el artículo 5º de la Resolución Ministerial Nº 006-2009TR hasta el 15 de junio de 2009. Regístrese, comuníquese y publíquese. JORGE ELISBAN VILLASANTE ARANÍBAR Ministro de Trabajo y Promoción del Empleo MARZO 2009 47 Actualidad Laboral RESOLUCION MINISTERIAL Nº 088-2009-TR (El Peruano: 28-03-2009) Legislación Aprueban el Reglamento Interno de la Comisión Intersectorial de Empleo - CIE Lima, 27 de marzo de 2009 CONSIDERANDO: Que, mediante Decreto Supremo Nº 012-2003-TR se crea la Comisión Intersectorial de Empleo - CIE, como Comisión Permanente de Coordinación del Estado encargada de formular, proponer y recomendar propuestas que coadyuven a armonizar las políticas sectoriales en materia de promoción del empleo, y articular programas públicos y proyectos de inversión, con énfasis en el fomento del empleo productivo y actividades económicas sostenibles, de conformidad con la derogada Ley del Poder Ejecutivo, aprobada por el Decreto Legislativo Nº 560; Que, según el artículo 6º del citado decreto supremo, se establece que por Resolución Ministerial del Sector Trabajo y Promoción del Empleo se expedirán el Reglamento de Funcionamiento de la Comisión Intersectorial de Empleo y las normas complementarias que resulten necesarias para el desarrollo de sus funciones; Que, el numeral 3 del artículo 36º de la Ley Nº 29158 - Ley Orgánica del Poder Ejecutivo, establece que las Comisiones Multisectoriales de naturaleza permanente son creadas con fines específicos para cumplir funciones de seguimiento, fiscalización, o emisión de informes técnicos, las cuales son creadas formalmente mediante decreto supremo refrendado por el Presidente del Consejo de Ministros y los titulares de los Sectores involucrados, debiendo contar con un Reglamento Interno aprobado por Resolución Ministerial del Sector al cual están adscritas; Que, en el caso de la Comisión Intersectorial de Empleo - CIE, dicha comisión se encuadra dentro de los alcances de las Comisiones Multisectoriales de naturaleza permanente reguladas por la actual Ley Orgánica del Poder Ejecutivo, por lo que resulta necesario que dicho órgano cuente con su reglamento interno respectivo; Que, en ese contexto el Sector ha procedido a la elaboración del referido reglamento interno, con la finalidad de garantizar el adecuado funcionamiento del mismo, así como también regular su objeto, sus atribuciones y la forma de adopción de sus acuerdos; Que, en mérito a lo expuesto en los párrafos precedentes, es necesario emitir el acto administrativo que apruebe el Reglamento Interno de la Comisión Intersectorial de Empleo - CIE, en cumplimiento de lo establecido en las normas antes mencionadas; Con la visación del Director General de la Oficina de Asesoría Jurídica; y, De conformidad con el artículo 8º de la Ley Nº 27711, Ley del Ministerio de Trabajo y Promoción del Empleo; el numeral 8 del artículo 25º de la Ley Nº 29158, Ley del Poder Ejecutivo; y, el literal d) del artículo 12º del Reglamento de Organización y Funciones del Ministerio de Trabajo y Promoción del Empleo, aprobado por Resolución Ministerial Nº 173-2002-TR; SE RESUELVE: Artículo 1º.- Aprobar el Reglamento Interno de la Comisión Intersectorial de Empleo - CIE, en mérito a los fundamentos expuestos en la parte considerativa de la presente resolución, que en anexo forma parte de la misma. MARZO 2009 48 Actualidad Laboral Legislación Artículo 2º.- Encargar a la Secretaría Técnica de la Comisión Intersectorial de Empleo - CIE, la remisión del texto del referido Reglamento Interno a los demás integrantes de la misma, para que en un plazo no mayor de diez (10) días hábiles a partir de la recepción de dicha comunicación los Sectores involucrados procedan a designar a sus representantes ante la citada Comisión. Regístrese, comuníquese y publíquese. JORGE ELISBAN VILLASANTE ARANÍBAR Ministro de Trabajo y Promoción del Empleo ANEXO REGLAMENTO INTERNO DE LA COMISIÓN INTERSECTORIAL DE EMPLEO - CIE Artículo 1º.- OBJETO El presente Reglamento Interno regula las funciones de la Comisión Intersectorial de Empleo - CIE, creada mediante Decreto Supremo Nº 012-2003-TR, la cual tiene por finalidad formular, proponer y recomendar propuestas que coadyuven a armonizar las políticas sectoriales en materia de promoción del empleo que ejecuta y desarrolla el Estado, así como de articular los diferentes programas públicos y proyectos de inversión, con énfasis en el fomento del empleo productivo y las actividades económicas sostenibles. Artículo 2º.- SEDE Y PLAZO La Comisión Intersectorial de Empleo - CIE, tiene su sede en la ciudad de Lima, y su duración es indefinida, en razón que se trata de una Comisión Multisectorial de naturaleza permanente, de conformidad con el numeral 3 del artículo 36º de la Ley Nº 29158 - Ley Orgánica del Poder Ejecutivo. Artículo 3º.- ATRIBUCIONES DE LA COMISIÓN Para el cumplimiento de las funciones de la Comisión establecidas en el artículo 2º del Decreto Supremo Nº 012-2003-TR, la Comisión posee las siguientes atribuciones: a. Solicitar información a cualquier entidad pública a efectos de poder realizar los estudios, análisis e investigaciones que sirvan para lograr las funciones asignadas; b. Recibir y procesar las iniciativas de las entidades del sector público o de instituciones del sector privado de acuerdo a sus funciones; c. Brindar información a las entidades públicas e instituciones privadas sobre la materia de su competencia; d. Informar a la ciudadanía sobre los avances en la formulación e implementación de la Estrategia Gubernamental de Promoción del Empleo, así como de la información relevante que se produzca en el marco de las funciones de la Comisión Intersectorial de Empleo - CIE; e. Elaborar el informe semestral de avances en la ejecución de la Estrategia Gubernamental de Promoción del Empleo, el cual se presentará en los meses de enero y julio de cada año, el cual corresponderá al semestre anterior; y, f. Otras atribuciones que tengan como finalidad contribuir al cumplimiento de las funciones delegadas a la Comisión, así como también las demás que la ley le confiera. Artículo 4º.- ATRIBUCIONES DEL PRESIDENTE DE LA COMISIÓN En el marco de la Comisión Intersectorial de Empleo - CIE, le corresponde al Presidente de la Comisión: MARZO 2009 49 Actualidad Laboral Legislación a. Representar a la Comisión ante cualquier dependencia gubernamental nacional u organismo internacional, así como también en cualquier esfera o actividad en la cual sea requerida la participación de la misma; b. Convocar, a través de la Secretaría Técnica, a las sesiones ordinarias y/o extraordinarias de la Comisión y presidir las mismas; c. Invitar a los representantes de las entidades públicas y/o privadas que no integren la Comisión para que participen o asistan a las sesiones en las cuales sea indispensable la participación de dichos organismos; e. Delegar las funciones que le corresponda a la Secretaría Técnica o a uno de los miembros de la Comisión; y, f. Ejecutar las demás atribuciones que la normativa legal, el Decreto Supremo Nº 012-2003-TR y/o el presente Reglamento le otorguen, o que se deriven de la observancia de los mismos. Artículo 5º.- FUNCIONES DE LA SECRETARÍA TÉCNICA De conformidad con el artículo 4º del Decreto Supremo Nº 012-2003-TR, la Secretaría Técnica es un órgano operativo y de apoyo que se encuentra a cargo del Viceministro de Promoción del Empleo. En ese sentido, la Secretaría Técnica tiene las siguientes funciones: a. Conformar los grupos de trabajo o subcomisiones de apoyo que sean necesarias para el cumplimiento de sus funciones; b. Proponer a la Comisión Intersectorial de Empleo - CIE, la Estrategia Gubernamental de Promoción del Empleo, de mediano y largo plazo, la cual incluirá prioridades y lineamientos para la elaboración de las políticas y planes sectoriales a nivel del Gobierno Nacional; c. Proponer las medidas normativas necesarias para alcanzar los objetivos, políticas y metas trazadas en la Estrategia Gubernamental de Promoción del Empleo; d. Cautelar la ejecución de la Estrategia Gubernamental de Promoción del Empleo en el marco de las políticas fijadas por la Comisión; e. Monitorear las actividades establecidas en la Estrategia Gubernamental de Promoción del Empleo; f. Promocionar al Estado, la Estrategia Gubernamental de Promoción del Empleo; g. Prestar apoyo técnico, administrativo y legal a la Comisión para el cumplimiento de sus objetivos; h. Proponer la agenda de las sesiones de la Comisión; i. Convocar a las sesiones ordinarias y/o extraordinarias por encargo del Presidente; j. Participar en las sesiones de la Comisión con derecho a voz, pero sin voto. k. Designar a la persona encargada de elaborar las actas de las sesiones y acuerdos de la Comisión; y, l. Otras que le sean delegadas por la Comisión o la Presidencia de la misma. Artículo 6º.- DELEGACIÓN DE REPRESENTACIÓN EN LAS SESIONES Los miembros de la Comisión, previa comunicación a la Secretaría Técnica con un (1) día de anticipación a la sesión, podrán delegar de forma excepcional su representación, debiendo recaer dicha delegación en un funcionario que cuente con el rango establecido en el artículo 3º del Decreto Supremo Nº 012-2003-TR. MARZO 2009 50 Actualidad Laboral Legislación Artículo 7º.- SESIONES Las sesiones de la Comisión son ordinarias y extraordinarias. Las sesiones ordinarias se realizan una vez al mes; en tanto que las sesiones extraordinarias podrán convocarse en cualquier momento, por pedido del Presidente de la Comisión o a solicitud del cuarenta por ciento (40%) de la totalidad de sus miembros como mínimo. Artículo 8º.- CITACIONES Las citaciones a las sesiones de la Comisión se harán por escrito con una antelación no menor de cinco (5) días hábiles a la fecha señalada para la reunión. En las citaciones se indicará la agenda, el día, la hora y el lugar de la reunión. No obstante lo indicado en el párrafo anterior, se entenderá que la sesión ha sido válidamente convocada y el quórum debidamente constituido, siempre que concurran la totalidad de sus miembros y éstos acepten por unanimidad la celebración de la sesión y los asuntos que en ella se propongan tratar. A solicitud de cualquiera de los miembros de la Comisión y previo acuerdo de la misma, se citará a otros funcionarios, autoridades gubernamentales o representantes de la sociedad civil, así como a los expertos técnicos y profesionales que se estimen convenientes, a fin que participen en las sesiones. Artículo 9º.- QUÓRUM El quórum de las sesiones de la Comisión será constituido por una cifra superior a la mitad del número legal sus miembros. Artículo 10º.- ACUERDOS Los acuerdos se adoptan con el voto favorable de una cifra de miembros mayor a la mitad del número de los asistentes, siendo responsable cada representante del cumplimiento de dichos acuerdos en lo que a su representada se refiera. En caso de empate en las votaciones, el Presidente tiene el voto dirimente. Artículo 11º.- ACTAS Las sesiones y acuerdos de la Comisión constarán en actas que serán legalizadas conforme a Ley. En las actas, deben indicarse como mínimo la fecha, el lugar, la hora y el nombre de los asistentes, los asuntos tratados, los votos emitidos, los acuerdos adoptados y las constancias que los asistentes quieren asentar en dichas actas. MARZO 2009 51 Actualidad Laboral RESOLUCION DIRECTORAL Nº 016-2009-EF-76.01 (El Peruano: 26-03-2009) Legislación Aprueban "Directiva para el Uso del Aplicativo Informático para el Registro Centralizado de Planillas y de Datos de los Recursos Humanos del Sector Público" Lima, 24 de marzo de 2009 CONSIDERANDO: Que, mediante la Resolución Directoral Nº 009-2008-EF/76.01 se aprueba la Directiva Nº 003-2008-EF/76.01 "Directiva para el registro y adecuación de la información en el MCPP-SNP del SIAF-SP y la implementación del Aplicativo Informático para el Control Centralizado de Planillas y de Datos de los Recursos Humanos del Sector Público; Que, asimismo, mediante el numeral 7.3 del artículo 7º de la Ley Nº 29289 - Ley de Presupuesto del Sector Público para el Año Fiscal 2009 se establece que las entidades públicas del Gobierno Nacional y Gobiernos Regionales registran y mantienen actualizada, con la información correspondiente, la base de datos del "Aplicativo Informático para el Registro Centralizado de Planillas y de Datos de los Recursos Humanos del Sector Público" que está a cargo del Ministerio de Economía y Finanzas para fines presupuestales, en coordinación con la Autoridad Nacional del Servicio Civil; En uso de las atribuciones conferidas en el artículo 13º de la Ley Nº 28112 - Ley Marco de la Administración Financiera del Sector Público, el artículo 4º de la Ley Nº 28411 - Ley General del Sistema Nacional de Presupuesto, el artículo 17º del Decreto Legislativo Nº 183 - Ley Orgánica del Ministerio de Economía y Finanzas; SE RESUELVE: Artículo 1º.- Aprobar la Directiva Nº 001-2009-EF/76.01 "Directiva para el Uso del Aplicativo Informático para el Registro Centralizado de Planillas y de Datos de los Recursos Humanos del Sector Público". Artículo 2º.- Dejar sin efecto la Directiva Nº 003-2008-EF/76.01 "Directiva para el registro y adecuación de la Información en el MCPP-SNP del SIAF-SP y la implementación del Aplicativo para el Control Centralizado de Planillas y de Datos de los Recursos Humanos del Sector Público". Artículo 3º.- Publicar en la página Web del Ministerio de Economía y Finanzas: www.mef.gob.pe los anexos Nºs. 1, 2, 3, 4 y 5 de la Directiva Nº 001-2009-EF/76.01 "Directiva para el Uso del Aplicativo Informático para el Registro Centralizado de Planillas y de Datos de los Recursos Humanos del Sector Público", así como los instructivos y otros documentos relacionados a la mencionada directiva. Regístrese, comuníquese y publíquese. JUAN MUÑOZ ROMERO Director General Dirección Nacional del Presupuesto Público >>> MARZO 2009 52 Actualidad Laboral Legislación DIRECTIVA Nº 001-2009-EF/76.01 DIRECTIVA PARA EL USO DEL APLICATIVO INFORMATICO PARA EL REGISTRO CENTRALIZADO DE PLANILLAS Y DE DATOS DE LOS RECURSOS HUMANOS DEL SECTOR PÚBLICO CAPÍTULO I DISPOSICIONES GENERALES Artículo 1º.- Objeto y Alcance La Directiva tiene por objeto establecer lineamientos, procedimientos e instrucciones conducentes a que todos los Pliegos del Gobierno Nacional y Gobiernos Regionales, a través de sus Unidades Ejecutoras, cumplan con proporcionar obligatoriamente, mediante el Aplicativo Informático para el Registro Centralizado de Planillas y de Datos de los Recursos Humanos del Sector Público, en adelante Aplicativo Informático, la información de sus funcionarios, directivos, servidores públicos, pensionistas, locadores de servicios, contratados mediante contrato administrativo de servicios -CAS y otros. Asimismo, la Directiva será de aplicación a los Gobiernos Locales de manera progresiva de acuerdo a las pautas señaladas en el Capítulo III de la presente Directiva. Artículo 2º.- Base Legal - Ley General del Sistema Nacional de Presupuesto, Ley Nº 28411 - Disposiciones Transitorias. - Ley de Presupuesto del Sector Público para el Año Fiscal 2009, Ley Nº 29289 - Artículo 7º, numeral 7.3. Artículo 3º.- Legalidad del registro de datos en el Aplicativo Informático La presente directiva no convalida las acciones que contravengan las disposiciones legales relativas a la administración de personal, remuneraciones, pensiones, contratos administrativo de servicios - CAS y/o los que deriven de los convenios de administración de recursos, entre otros. Artículo 4º.- Base única de datos, su actualización y los responsables 4.1 La información que las Unidades Ejecutoras registran en el Aplicativo Informático, es la fuente de información que se toma en cuenta en las fases del Proceso Presupuestario, número de plazas, políticas salariales, obligaciones sociales y previsionales, gastos en personal, contratos por locación de servicios, contratos administrativo de servicios - CAS y aquellos que deriven de los convenios por administración de recursos, entre otros. 4.2 Las Unidades Ejecutoras deben mantener actualizada la base de datos del Aplicativo Informático, con las altas y bajas de personas, así como las modificaciones de los datos consignados en el citado aplicativo. Para tal efecto, todos los meses deben efectuar revisiones minuciosas e integrales, respecto de las planillas de remuneraciones, pensiones y retribuciones a su cargo. 4.3 El Jefe de la Oficina de Presupuesto conjuntamente con el Jefe de la Oficina de Administración, o los que hagan sus veces en la Unidad Ejecutora, son responsables del cumplimiento de la actualización de la información del Aplicativo Informático, según corresponda. El Jefe de la Oficina de Presupuesto o el que haga sus veces en el Pliego, supervisa la actualización de la información del aplicativo, que deben realizar las Unidades Ejecutoras a su cargo según lo dispuesto en el párrafo precedente. Artículo 5º.- Uso del Aplicativo Informático en las fases del Proceso Presupuestario Los formatos de recursos humanos y el Presupuesto Analítico de Personal - PAP, que sustentan las asignaciones y los gastos en las fases de Programación, Formulación y Ejecución Presupuestaria, se MARZO 2009 53 Actualidad Laboral Legislación obtendrán a partir de la información registrada en el Aplicativo Informático. La información consignada en los formatos y el PAP es validada por la Unidad Ejecutora correspondiente, a través de su Oficina de Presupuesto conjuntamente con la Oficina de Administración o las que hagan sus veces. El pliego remitirá al Ministerio de Economía y Finanzas - MEF, la información consolidada y validada por sus Unidades Ejecutoras o entidades, según corresponda. Artículo 6º.- Asignación del código y contraseña para el acceso al Aplicativo Informático 6.1 Para efectos de asignar un código de usuario y una contraseña de acceso al supervisor y/o al responsable para efectuar el registro de datos y actualización de la información en el aplicativo, el Jefe de la Oficina de Presupuesto conjuntamente con el Jefe de la Oficina de Administración, o el Jefe de Recursos Humanos o los que hagan sus veces, en las Unidades Ejecutoras, remitirán a la Dirección Nacional del Presupuesto Público la "Ficha para el Registro de Usuario" (Anexo Nº 5) con los datos de la persona acreditada. 6.2 El código de usuario y la contraseña, constituyen la firma electrónica del acreditado, por lo que es personal e intransferible, bajo responsabilidad administrativa, civil y/o penal que derive del uso indebido del mismo. CAPÍTULO II DEL REGISTRO DE LA INFORMACIÓN EN EL APLICATIVO INFORMÁTICO SUBCAPÍTULO I DEL REGISTRO DE DATOS Artículo 7º.- Del registro y su actualización 7.1 El registro de datos y la actualización de la información en el Aplicativo Informático se realiza en línea. El acceso se hace a través del portal del Ministerio de Economía y Finanzas en la dirección electrónica: http://www.mef.gob.pe. 7.2 Se entiende por actualización del registro de datos en el Aplicativo Informático, a las acciones por las cuales las Unidades Ejecutoras registran las modificaciones o cambios ocurridos en la información de los recursos humanos que tienen a su cargo. La actualización del registro de datos comprende las siguientes acciones: • Alta de un registro • Alta de una persona • Baja de una persona • Cambios en los datos del registro • Cambios en los datos de la persona Artículo 8º.- Alta de un registro Se entiende por Alta de un registro, a la acción de insertar un registro en el Aplicativo Informático, cuando se requiera registrar datos de: a) Una plaza del Presupuesto Analítico de Personal - PAP - de una Unidad Ejecutora. b) Una persona que a través de un Contrato Administrativo de Servicios - CAS, presta servicios en una Unidad Ejecutora. >>> MARZO 2009 54 Actualidad Laboral Legislación c) Una persona que a través de un Contrato de Locación de Servicios o cualquier otra modalidad similar, presta servicios en la Unidad Ejecutora. d) Una persona que a través de un Convenio de Administración de Recursos, presta servicios en una Unidad Ejecutora. e) Una persona que se encuentra bajo alguna modalidad formativa en una Unidad Ejecutora. f) Una persona que por cualquier modalidad, percibe una pensión del Estado, en una Unidad Ejecutora. Artículo 9º.- Alta de una persona Se entiende por Alta de una persona, a la acción de ingresar datos de la persona en un registro disponible. Dicho ingreso se ejecuta cuando: a) Se incorpora una persona al Sector Público conforme a la normatividad vigente. b) Se reincorpora una persona por mandato judicial con calidad de cosa juzgada o por resolución administrativa firme. c) Se transfiere personal de una Unidad Ejecutora a otra por fusión, en la Unidad Ejecutora de destino. d) Se desplaza a un servidor destacado, en la Unidad Ejecutora de destino. e) Se desplaza a un servidor por designación o encargatura, en la Unidad Ejecutora de destino. f) Se incorpora a un pensionista a cargo del Estado, conforme a la normatividad vigente. Artículo 10º.- Baja de una persona Se entiende por Baja de una persona, a la acción de desactivar los datos de la persona en el registro del Aplicativo Informático. La Baja de una persona puede ser: a) "Baja Definitiva", cuando por alguna de las causales establecidas en las normas legales vigentes y recogidas en el Aplicativo Informático, la persona deja de ser servidor público o pensionista a cargo del Estado. En éste caso, dependiendo del campo "Tipo de persona" el registro puede quedar: - En estado "Vacante", si la "Baja definitiva" se aplica a una persona que deja de ser funcionario o servidor público y que ocupa una plaza en el Presupuesto Analítico de Personal. - En estado "Suprimida", si la "Baja definitiva" se aplica a una persona: pensionista, contratada bajo la modalidad de contrato administrativo de servicios, contratada por locación de servicios o cualquier otra modalidad similar, que presta servicios a una Entidad a través de un Convenio de Administración de Recursos o que se encuentre bajo la modalidad formativa. b) "Baja Temporal", cuando por alguna de las causales establecidas en las normas legales vigentes y recogidas en el Aplicativo Informático, la persona deja temporalmente la plaza que ocupa en el Presupuesto Analítico de Personal o un Pensionista Titular que suspenda su pensión. En ambos casos el registro quedará en estado "Reservada". Artículo 11º.- Cambios en los datos del registro Se entiende por cambio en los datos de un registro, a la acción de modificar los datos en alguno de los campos que forman parte de los siguientes rubros del registro: a) Datos Laborales: Régimen laboral, grupo ocupacional, categoría o nivel remunerativo, cargo estructural o grado, cargo funcional o clasificado y condición. MARZO 2009 55 Actualidad Laboral Legislación b) Ubicación: Establecimiento y dependencia. c) Ingresos brutos personales: Monto, periodicidad, fuente de financiamiento, meta correlativa y grupo genérico del gasto, para cada concepto de ingresos personales. Artículo 12º.- Cambios en los datos de la persona Se entiende por cambio en los datos de la persona, a la acción de modificar los datos en alguno de los campos del registro, que forman parte de los siguientes rubros del registro: a) Datos personales: Lugar de nacimiento, estado civil y domicilio. b) Datos del ingreso a la entidad: Modalidad de ingreso, fecha de ingreso, tipo, número y fecha del documento de ingreso. c) Datos de la cuenta bancaria individual: Banco, tipo de cuenta y número de cuenta. d) Datos del régimen pensionario: Régimen pensionario, administradora del fondo de pensiones, fecha de afiliación y número de carné de afiliación de ser el caso. Artículo 13º.- De la obligatoriedad y el plazo para la actualización de la información La información contenida en los registros del Aplicativo Informático, debe ser actualizada todos los meses. Dicha actualización es indispensable para validar la información que las Unidades Ejecutoras remiten al Banco a través del SIAF-SP1 en la fase del girado del proceso de pago de las planillas de remuneraciones, pensiones y retribuciones, así como para contrastar los datos personales con el RENIEC y los datos de la cuenta bancaria individual con las entidades bancarias. La actualización de la información debe realizarse teniendo en cuenta los siguientes plazos: 13.1 La actualización del registro de la información contenida en el Aplicativo Informático a que se refiere el Artículo 7º de la presente Directiva, se debe realizar como máximo hasta el último día hábil del mes anterior al que se efectúa el pago de la planilla de los trabajadores activos, de la pensión de los pensionistas, de las retribuciones del personal contratado por Contratos Administrativos de Servicios - CAS y de los Locadores de Servicios, así como de otras modalidades que corresponda. 13.2 Las Unidades Ejecutoras que sean creadas con posterioridad a la vigencia de la presente Directiva, deben ingresar la información en el Aplicativo Informático a partir del primer mes en el que efectúen el pago de planillas. 13.3 Las Unidades Ejecutoras desactivadas deben dar de "Baja definitiva" en el Aplicativo Informático a todas las personas registradas en el mes que realizan el proceso de desactivación. Si estas personas pasan a una nueva Unidad Ejecutora, ésta debe registrarlas 2 en el Aplicativo Informático a partir del mes en el cual se efectúa el pago de planillas. SUBCAPÍULO II LINEAMIENTOS PARA EL REGISTRO DE INFORMACIÓN EN EL APLICATIVO INFORMÁTICO Artículo 14º.- Lineamientos Generales En el ingreso de datos al Aplicativo Informático, se debe tener en cuenta que: a) Las personas a ser registradas en el aplicativo, son las siguientes: 1 Subcapítulo I del Capítulo II de la Directiva de Tesorería Nº 001-2007-EF/77.15, aprobada con RD.Nº 002-2007-EF/ 77.15. 2 Ver artículos 8 y 9 de la presente directiva. MARZO 2009 56 Actualidad Laboral Legislación • Empleados Públicos de los regímenes laborales del Decreto Legislativo Nº 276, del Decreto Legislativo Nº 728, carreras públicas especiales, incluyendo diplomáticos y las Fuerzas Armadas y Policía Nacional. • Pensionistas que se encuentran a cargo de las Unidades Ejecutoras, regidos por los siguientes dispositivos legales: Decreto Ley Nº 20530; Decreto Ley Nº 19990; Decreto Ley Nº 19846; Pensionistas provenientes de la Ley de Montepío administrados por los Ministerios de Defensa y del Interior; Decreto Ley Nº 18846; Pensiones de Gracia Ley Nº 27747; Ley Nº 10772. • Locadores de Servicios. • Personas contratadas bajo la modalidad de Contratos Administrativos de Servicios - CAS. • Personas naturales cuyos contratos se realizan a través de organismos internacionales que, mediante convenios, administran recursos del Estado para fines de contratación de personal altamente calificado, así como los contratos del Fondo de Apoyo Gerencial, independientemente de la fuente de financiamiento por la que se realice su pago. • Modalidades Formativas: Practicantes, Secigristas, Internos en Ciencias de la Salud, entre otros. "Tipo de Persona" para efectos del Aplicativo Informático, es la agrupación de las personas a ser registradas en: Activos, pensionistas, sobrevivientes, contrato administrativo de servicios, contrato por convenio de administración de recursos, modalidad formativa y otros. b) El servidor público perteneciente al régimen laboral público del Decreto Legislativo Nº 276 o al régimen laboral privado del Decreto Legislativo Nº 728, debe ser registrado aún cuando se encuentre con licencia, suspendido por medida disciplinaria, en proceso judicial no concluido o en cualquiera de las causales de ausencia que no cambie su relación laboral o contractual. En estos casos, la Unidad Ejecutora, luego de registrarlo debe cambiar el estado del registro a "Baja temporal". c) El Documento Nacional de Identidad (DNI) vigente, es el único documento de identidad que se consigna en el Aplicativo Informático. El carné de extranjería, es el documento que se consigna para identificar a los extranjeros, de acuerdo a las normas migratorias y laborales vigentes. Si la persona a registrar no cuenta con alguno de los documentos antes señalados, según corresponda, el Aplicativo Informático permitirá su registro temporal por un plazo de 60 días, plazo durante el cual la persona debe obtener uno de los documentos de identidad indicados. En caso de no cumplir con la obtención de uno de los citados documentos y registrarlo en el Aplicativo Informático, se comunicará dicha falta a las instancias de control y el registro quedará en observación. d) Los campos "Grupo Ocupacional" y "Cargo Funcional o Clasificado" del registro, para fines presupuestales se deben consignar obligatoriamente y sin excepción para las personas señaladas en el literal a) del presente artículo, excepto las que se encuentran en el rubro "Modalidad formativa" del citado literal. e) Los conceptos de ingresos brutos, egresos y cargas sociales, en todos los casos se debe consignar las normas legales que los sustenten. Para tal efecto, el Aplicativo Informático detalla la tabla que contiene estos conceptos. En el supuesto que la tabla no contenga algún concepto y su marco legal respectivo, se comunicará del hecho al correo electrónico [email protected] para su inclusión en dicha tabla en el transcurso del día, previa evaluación. MARZO 2009 57 Actualidad Laboral Legislación Para el caso de nuevos conceptos de carácter general, la Dirección Nacional del Presupuesto Público actualizará la tabla con el marco legal respectivo. Los conceptos de ingresos brutos de una persona, independientemente de la modalidad contractual y la fuente de financiamiento, dependen del campo "Tipo de persona" del registro contenido en el Aplicativo Informático. Los conceptos de ingresos brutos pueden ser: remuneraciones, pensiones, honorarios, propinas, bonos, bonificaciones, asignaciones, AETAs, CAFAE, productividad, asistencia alimentaria, movilidad, guardias hospitalarias, combustible, chofer, mayordomía, dietas, salario y cualquier otro ingreso que perciba, de manera regular y permanente en el tiempo, bajo cualquier forma o modalidad, en la entidad que presta servicios. Los conceptos de egresos de una persona, dependen del campo "Tipo de persona" del registro contenido en el Aplicativo Informático. Los conceptos de egresos pueden ser: descuentos de Ley (AFP pensión, AFP comisión porcentual, AFP seguro de invalidez, Sistema Nacional de Pensiones, Essalud, 4ta. Categoría, 5ta. Categoría, entre otros), descuento por mandato judicial y otros descuentos autorizados por la persona y la entidad, conforme a la normatividad vigente. Los conceptos de cargas sociales, dependen del campo "Tipo de persona" del registro contenido en el Aplicativo Informático. Los conceptos de cargas sociales, corresponden a las aportaciones y/u obligaciones del empleador y pueden ser: Essalud, Fondo de seguro de Cesación para los empleados civiles del Ministerio del Interior - Foscecmi, Entidad Prestadora de Salud, entre otros. f) Los registros no generan ningún derecho laboral o pensionario, así como tampoco convalida las acciones que contravengan las disposiciones legales relativas a las acciones de personal y de remuneraciones, contratos administrativos de servicios y/o los que deriven de los convenios de administración de recursos. Artículo 15º.- Lineamientos Especiales: 15.1 Para registrar los datos de las personas que pertenecen al régimen laboral público del Decreto Legislativo Nº 276, se debe tener en cuenta que: a) Los servidores públicos del régimen laboral público D.Leg.276, para efectos exclusivamente presupuestales, se registran en el Aplicativo Informático con las siguientes opciones: - "Administrativos 276", servidor que ocupa una plaza en el Presupuesto Analítico de Personal, con funciones netamente administrativas y se encuentra ubicado en uno de los siguientes grupos ocupacionales: Funcionarios y Directivos, Profesionales, Técnicos o Auxiliares según lo señalado en el Anexo Nº 1. - "Asistenciales 276", servidor que ocupa una plaza en el Presupuesto Analítico de Personal, con funciones asistenciales de salud y está comprendido en el grupo ocupacional de Profesionales, Técnicos o Auxiliares, según lo señalado en el Anexo Nº 1. - "Carreras Especiales 276", servidor que ocupa una plaza en el Presupuesto Analítico de Personal y está comprendido en una carrera pública especial con ley propia: Magistrados, Diplomáticos, Docentes Universitarios, Profesorado o Ley de la Carrera Pública Magisterial, Profesionales de la Salud, considerando sus respectivos grupos ocupacionales según lo señalado en el Anexo Nº 2. b) El servidor destacado a otra entidad, para fines del registro de datos, la Unidad Ejecutora de origen debe cambiar el estado del registro a "Baja temporal" por motivo de "Destaque". La Unidad Ejecutora que reciba dicho servidor debe registrarlo con la condición "Destacado de...". En Ambos casos se registrará la información con sus datos personales, laborales y montos de los ingresos brutos, según corresponda. c) El servidor reasignado a otra entidad, conforme a las disposiciones legales vigentes y para fines del registro de datos, la Unidad Ejecutora de origen debe cambiar el estado del registro a "Baja temporal" por motivo de "Reasignación". La Unidad Ejecutora que reciba dicho servidor debe registrar el "Alta de una persona" por motivo de "Reasignado". MARZO 2009 58 Actualidad Laboral Legislación d) El servidor con encargo de función o designación, se le registrará en dos registros. El primero para la plaza de origen y el segundo para el registro de la encargatura o designación. Ambos registros contendrán la información referida a datos personales, laborales y montos de los conceptos de ingresos brutos, según corresponda. e) El servidor que por Ley esté facultado a desempeñar más de un empleo o cargo público remunerado 3, los datos se consignarán en dos registros de la siguiente manera: - Si los empleos o cargos públicos se dan en la misma Unidad Ejecutora, ésta deberá hacer ambos registros. - Si los empleos o cargos públicos se dan en diferentes Unidades Ejecutoras cada una de ellas hará el registro de manera independientemente. Ambos registros deberán contener la información referida a datos personales, laborales y montos de los conceptos de ingresos brutos según corresponda. f) El docente de la carrera magisterial contratado por horas, se registrará en el Aplicativo Informático usando, en el campo cargo estructural, "Profesor por horas". 15.2 El servidor público que ocupa una plaza en el Presupuesto Analítico de Personal y pertenece al régimen laboral del Decreto Legislativo Nº 728, en el registro de datos y para efectos exclusivamente presupuestales, se debe tener en cuenta el Grupo Ocupacional (Directivo, Profesional, Técnico o Auxiliar) y el Cargo Estructural, establecido en el Aplicativo Informático según lo señalado en el Anexo Nº 3. 15.3 El personal de las Fuerzas Armadas y Policía Nacional, en el registro de datos y para efectos exclusivamente presupuestales, el grado del servidor o pensionista se consignará en el campo "Cargo Estructural", establecido en el Aplicativo Informático, según lo señalado en el Anexo Nº 4. 15.4 Los servidores sujetos a Contrato Administrativo de Servicios - CAS, en el registro de datos y para efectos exclusivamente presupuestales, se debe consignar 15.5 Los servidores cuyos contratos se realizan a través de organismos internacionales que, mediante convenio, administran recursos del Estado, así como los contratos del Fondo de Apoyo Gerencial, en el registro de datos y para efectos exclusivamente presupuestales, se consignará en el tipo de persona "Convenio de Administración de Recursos". Asimismo, se debe consignar obligatoriamente los campos de: "Grupo Ocupacional" y "Cargo Funcional o Clasificado", establecido en el Aplicativo Informático. 15.6 El pensionista, deberá ser registrado en el Aplicativo Informático, teniendo en cuenta que: a) Se clasificará de la siguiente manera: - Titular, servidor que cesó en su actividad o pasó a la situación de retiro, con pensión nivelable y no nivelable. - Sobreviviente, persona que recibe una pensión por viudez, orfandad, ascendente, viudez/orfandad, por soltería, entre otros. - Otras pensiones, Persona beneficiaria de una pensión de: gracia, por víctima de terrorismo, por ex combatiente, plebiscitaria, entre otros. b) El Grupo Ocupacional y la Categoría Ocupacional deberá corresponder a aquellos en que el pensionista titular cesó. 3 Artículo 7 del D.L Nº 276 "Ningún servidor público puede desempeñar más de un empleo o cargo público remunerado, inclusive en las Empresas de propiedad directa o indirecta del Estado o de Economía Mixta. Es incompatible asimismo la percepción simultánea de remuneraciones y pensión por servicios prestados al Estado. La única excepción a ambos principios está constituida por la función educativa en la cual es compatible la percepción de pensión y remuneración excepcional" obligatoriamente, los campos de: "Grupo Ocupacional" y "Cargo Funcional o Clasificado", establecido en el Aplicativo Informático. MARZO 2009 59 Actualidad Laboral Legislación c) El Grupo Ocupacional y Categoría Ocupacional del beneficiario de pensión de gracia, víctima de terrorismo, ex combatientes, plebiscitarios y otros similares, deberán consignarse eligiendo la opción "Sin Grupo Ocupacional" y "Sin Categoría Ocupacional", respectivamente. d) El pensionista que haya suspendido su pensión para prestar sus servicios al Estado2, el estado de su registro deberá ser cambiado por la Unidad Ejecutora que tiene a su cargo a "Baja temporal". 15.7 Para registrar los datos de los practicantes, secigristas, internos de salud, entre otros, se debe tener en cuenta, que su registro en el Aplicativo Informático, se realizará en el campo "Tipo de persona" con la opción "Modalidad Formativa". Estos registros no tienen régimen laboral ni pensionario y el monto del concepto de ingresos brutos a registrar, corresponde al de "propina" o "estipendio", según sea el caso. 15.8 Para registrar los datos de los obreros, se deberá tener en cuenta la Categoría Ocupacional (Técnico o Auxiliar) y el Nivel Remunerativo correspondiente. CAPÍTULO III PLAN DE APLICACIÓN PROGRESIVA DEL APLICATIVO INFORMÁTICO EN LOS GOBIERNOS LOCALES Artículo 16º.- Objetivo y ámbito de aplicación El objetivo del Plan de Aplicación Progresiva del Aplicativo Informático en los Gobiernos Locales, es el de obtener la información de los recursos humanos a cargo de los Gobiernos Locales. Artículo 17º.- Plan de Aplicación Progresiva Los Gobiernos Locales que participarán en la primera fase del Plan de Implementación Progresiva, serán las Municipalidades Provinciales del ámbito nacional y las Municipalidades Distritales de Lima Metropolitana. La Dirección Nacional del Presupuesto Público, comunicará a las Municipalidades que integran este Plan de Aplicación Progresiva, para las coordinaciones correspondientes con las Oficinas de Presupuesto, Recursos Humanos e Informática o las que hagan sus veces en dichos municipios. Artículo 18º.- De los Gobiernos Locales no considerados en el Plan de Aplicación Progresiva El Ministerio de Economía y Finanzas a través de la Dirección Nacional del Presupuesto Público, establecerá las disposiciones pertinentes para la incorporación progresiva de los Gobiernos Locales no considerados en el presente Capítulo. DISPOSICIONES FINALES Plazo excepcional para la adecuación a la Directiva Única.- Los registros actualmente contenidos en el Aplicativo Informático serán actualizados, por única vez, en un plazo de hasta 30 días posteriores a la publicación de la presente directiva. Dicha información, será revisada y validada, hasta los 45 días posteriores a la actualización antes indicada; cumplido éste período, se inicia el proceso de sustitución de los registros del Módulo de Control de Pago de Planillas y Servicios No Personales MCPP-SNP del Sistema Integrado de Administración Financiera del Sector Público SIAFSP por los registros del Aplicativo Informático. A partir de la sustitución de registros regirá lo dispuesto en el Artículo 13º de la presente Directiva. MARZO 2009 60 Actualidad Laboral RESOLUCION DE SUPERINTENDENCIA Nº 086-2009-SUNAT (El Peruano: 25-03-2009) Lima, 24 de marzo de 2009 Legislación Regulan la presentación a través de SUNAT Virtual de la solicitud de devolución del saldo a favor del Impuesto a la Renta del Ejercicio 2008 de las personas naturales que hubieran obtenido rentas distintas a las de Tercera Categoría CONSIDERANDO: Que de conformidad con lo dispuesto en el artículo 87º del Texto Único Ordenado (TUO) de la Ley del Impuesto a la Renta aprobado por el Decreto Supremo Nº 179-2004-EF y normas modificatorias, si el monto de los pagos a cuenta excediera del impuesto que corresponda abonar al contribuyente según su declaración jurada anual, éste consignará tal circunstancia en dicha declaración y la SUNAT, previa comprobación, devolverá el exceso pagado; Que el artículo 39º del TUO de Código Tributario aprobado por Decreto Supremo Nº 135-99-EF y normas modificatorias establece que la devolución de tributos administrados por la SUNAT se efectúa mediante cheques no negociables, documentos valorados denominados Notas de Crédito Negociables, giros, órdenes de pago del sistema financiero y/o abono en cuenta corriente y de ahorros. Agrega que la devolución mediante cheques no negociables, la emisión, utilización y transferencia a terceros de las Notas de Crédito Negociables, así como los giros, órdenes de pago del sistema financiero y el abono en cuenta corriente o de ahorros se sujetarán a las normas que se establezcan por Decreto Supremo; Que el artículo 31º del Reglamento de Notas de Crédito Negociables aprobado mediante Decreto Supremo Nº 126-94-EF y normas modificatorias dispone que la devolución de pagos indebidos y en exceso de deudas tributarias cuya administración está a cargo de la SUNAT se solicitará mediante escrito fundamentado, al que se adjuntará el formulario correspondiente y que la SUNAT podrá establecer que el referido formulario sea presentado en medio informático, en la forma y condiciones que ella señale; pudiendo, adicionalmente, disponer que la información contenida en el escrito fundamentado sea incorporada al formulario; Que el artículo 4º del Decreto Supremo Nº 51-2008-EF que regula la devolución mediante órdenes de pago del sistema financiero de pagos indebidos o en exceso de deudas tributarias cuya administración está a cargo de la SUNAT, indica que la devolución a través de las citadas órdenes de pago se solicitará mediante escrito fundamentado al que se adjuntará el formulario correspondiente, los cuales serán presentados en la Intendencia, Oficina Zonal o Centro de Servicios al Contribuyente de la SUNAT del domicilio fiscal del solicitante o en la dependencia que se le hubiera asignado para el cumplimiento de sus obligaciones tributarias, según corresponda. Agrega el citado artículo que la SUNAT podrá establecer que la devolución mediante órdenes de pago del sistema financiero de pagos indebidos o en exceso sea solicitada a través de medio informático, de acuerdo a la forma y condiciones que señale para tal fin; Que actualmente para efecto de solicitar la devolución de pagos indebidos o en exceso se debe cumplir con presentar un escrito sustentado y el Formulario Nº 4949 “Solicitud de devolución” en la Intendencia, Oficina Zonal o Centro de Servicios al Contribuyente de la SUNAT del domicilio fiscal del solicitante o en la dependencia que se le hubiera asignado para el cumplimiento de sus obligaciones tributarias, según corresponda; Que de otro lado, la Resolución de Superintendencia Nº 001-2009/SUNAT que aprueba las disposiciones y formularios para la Declaración Jurada Anual del Impuesto a la Renta y del Impuesto a las Transacciones Financieras del Ejercicio Gravable 2008 establece, entre otros aspectos, los supuestos en los cuales los sujetos que hubieran obtenido rentas distintas a las de tercera categoría están obligados a presentar el Formulario Virtual Nº 661 generado por el PDT - Renta Anual 2008 - Persona Natural Otras Rentas y que dicha presentación deberá ser efectuada, sólo a través de SUNAT Virtual cuando el importe total a pagar de dicho formulario sea cero; MARZO 2009 61 Actualidad Laboral Legislación Que resulta conveniente poner a disposición de las personas naturales que hubieran obtenido rentas distintas a las de tercera categoría que cumplan con presentar el Formulario Virtual Nº 661 generado por el PDT - Renta Anual 2008 - Persona Natural Otras Rentas a través de SUNAT Virtual, un formulario virtual que les permita optar por presentar en el mismo lugar antes mencionado la solicitud de devolución del saldo a favor del Impuesto a la Renta, así como establecer la forma y condiciones para la presentación de dicho formulario virtual; Que al amparo del numeral 3.2 del artículo 14º del Reglamento que establece disposiciones relativas a la publicidad, publicación de proyectos normativos y difusión de normas legales de carácter general, aprobado por el Decreto Supremo Nº 001-2009-JUS, no se prepublica la presente Resolución por considerar que ello sería innecesario en razón que sólo se está regulando una forma alternativa de presentación de la solicitud de devolución del saldo a favor del Impuesto a la Renta del ejercicio gravable 2008 en el caso de aquellas personas naturales que presenten el Formulario Virtual Nº 661 generado por el PDT - Renta Anual 2008 Persona Natural Otras Rentas a través de SUNAT Virtual; En uso de las facultades conferidas por el artículo 31º del Reglamento de Notas de Crédito Negociables aprobado mediante Decreto Supremo Nº 126-94-EF y normas modificatorias, el artículo 4º del Decreto Supremo Nº 51-2008-EF y el inciso q) del artículo 19º del Reglamento de Organización y Funciones de la SUNAT aprobado por Decreto Supremo Nº 115-2002-PCM; SE RESUELVE: Artículo 1º.- DEFINICIONES Para efecto de la presente Resolución, deberá entenderse por: a) Declarante : A la persona natural que hubiera obtenido rentas distintas a las de tercera categoría y que de acuerdo a lo establecido en la Resolución de Superintendencia Nº 001- 2009/SUNAT presente el Formulario Virtual Nº 661 y consigne en éste un saldo a favor del Impuesto a la Renta por el ejercicio gravable 2008 sujeto a devolución. b) Formulario Virtual Nº 661 : Al generado por el PDT-Renta Anual 2008 - Persona Natural - Otras Rentas, aprobado por la Resolución de Superintendencia Nº 001-2009/SUNAT que aprueba las disposiciones y formularios para la Declaración Jurada Anual del Impuesto a la Renta y del Impuesto a las Transacciones Financieras del ejercicio gravable 2008. c) SUNAT : A la Superintendencia Nacional de Administración Tributaria. d) SUNAT Operaciones en Línea : Al sistema informático disponible en la Internet, que permite realizar operaciones en forma telemática entre el usuario y la SUNAT. e) SUNAT Virtual : Al Portal de la SUNAT en la Internet, cuya dirección es http://www.sunat.gob.pe. Cuando se mencionen artículos sin indicar la norma a la que corresponda, se entenderán referidos a la presente Resolución. Artículo 2º.- ÁMBITO DE APLICACIÓN La presente Resolución tiene por finalidad dictar las medidas necesarias para que el Declarante que cumpla con presentar el Formulario Virtual Nº 661 a través de SUNAT Virtual pueda solicitar la devolución del saldo a favor del Impuesto a la Renta del ejercicio gravable 2008 también a través de SUNAT Virtual. MARZO 2009 62 Actualidad Laboral Legislación Lo dispuesto en la presente Resolución no será aplicable al Declarante que hubiera cumplido con la presentación del Formulario Virtual Nº 661 y solicitado la devolución del saldo a favor del Impuesto a la Renta del ejercicio gravable 2008, con anterioridad a la entrada en vigencia de la presente Resolución. Artículo 3º.- FORMA DE PRESENTACIÓN DE LA SOLICITUD DE DEVOLUCIÓN DEL SALDO A FAVOR DEL IMPUESTO A LA RENTA DEL EJERCICIO GRAVABLE 2008 A TRAVÉS DE SUNAT VIRTUAL El Declarante que opte por solicitar la devolución del saldo a favor del Impuesto a la Renta del ejercicio gravable 2008 consignado en el Formulario Virtual Nº 661 a través de SUNAT Virtual, deberá utilizar el Formulario Virtual Nº 1649 “Solicitud de devolución”. Para tal efecto, la información que hubiera correspondido consignar en el escrito fundamentado a que se refiere el artículo 31º del Reglamento de Notas de Crédito Negociables aprobado por el Decreto Supremo Nº 126-94-EF y normas modificatorias deberá ser incorporada en el Formulario Virtual Nº 1649 “Solicitud de devolución”. Artículo 4º.- CONDICIONES PARA LA PRESENTACIÓN DE LA SOLICITUD DE DEVOLUCIÓN MEDIANTE EL FORMULARIO VIRTUAL Nº 1649 “SOLICITUD DE DEVOLUCIÓN” Para que el Declarante pueda solicitar la devolución del saldo a favor del Impuesto a la Renta del ejercicio gravable 2008 mediante el Formulario Virtual Nº 1649 “Solicitud de devolución”, se deberá cumplir con cada una de las siguientes condiciones: a) Haber presentado el Formulario Virtual Nº 661 a través de SUNAT Virtual consignando la opción uno (1) en la casilla 140 y un monto mayor a cero (0) en la casilla 141 del citado formulario. b) Ingresar inmediatamente después de haber realizado la presentación a que se refiere el literal anterior al enlace “Solicitud de devolución” habilitado en SUNAT Operaciones en Línea. De no ingresar al citado enlace en la oportunidad señalada en el presente literal, sólo se podrá solicitar la devolución del saldo a favor del Impuesto a la Renta presentando en la dependencia de la SUNAT que corresponda el escrito fundamentado al que se adjuntará el Formulario Nº 4949 “Solicitud de devolución”, salvo que el Declarante rectifique o sustituya el Formulario Virtual Nº 661. c) No tener una solicitud de devolución del impuesto o del saldo a favor del Impuesto a la Renta ejercicio gravable 2008 que se encuentre pendiente de atención por la SUNAT. d) No haber sido notificado por la SUNAT con una resolución que resuelve como improcedente, procedente o procedente en parte una solicitud de devolución del saldo a favor del impuesto o del saldo a favor del Impuesto a la Renta del ejercicio gravable 2008. Las condiciones a que se refieren los literales a), c) y d) del presente artículo serán validadas en línea por el sistema de la SUNAT. La presentación de la solicitud de devolución del saldo a favor del Impuesto a la Renta del ejercicio gravable 2008 mediante el Formulario Virtual Nº 1649 “Solicitud de devolución” no se admitirá en tanto no se cumpla con todas las condiciones a que se refiere el presente artículo. Artículo 5º.- CONSTANCIA DE PRESENTACIÓN Una vez concluida la presentación del Formulario Virtual Nº 1649 “Solicitud de devolución” a través de SUNAT Virtual de acuerdo a las indicaciones que muestre el Sistema de la SUNAT, se generará automáticamente la constancia de presentación del Formulario Virtual Nº 1649 “Solicitud de devolución” la cual podrá ser impresa. Dicha constancia contendrá los datos de la solicitud de devolución así como el número de orden asignado por la SUNAT. >>> MARZO 2009 63 Actualidad Laboral Legislación DISPOSICIONES COMPLEMENTARIAS FINALES Primera.- DEL FORMULARIO VIRTUAL Nº 1649 “SOLICITUD DE DEVOLUCIÓN” Modifícase el Formulario Virtual Nº 1649 “Solicitud de devolución” aprobado por la Tercera Disposición Complementaria Final de la Resolución de Superintendencia Nº 232-2008/SUNAT para que, además, de lo señalado en la referida Disposición, pueda ser utilizado por el Declarante para presentar a través de SUNAT Virtual la solicitud de devolución del saldo a favor del Impuesto a la Renta del ejercicio gravable 2008 consignado en el Formulario Virtual Nº 661. Segunda.- VIGENCIA La presente Resolución entrará en vigencia al día siguiente de su publicación en el Diario Oficial El Peruano. Regístrese, comuníquese y publíquese. MANUEL VELARDE DELLEPIANE Superintendente Nacional MARZO 2009 64 Actualidad Laboral LISTADO DE DISPOSICIONES LEGALES DEL SECTOR TRABAJO Y PROMOCION DEL EMPLEO DICTADAS DURANTE EL MES DE MARZO DE 2009 DECRETO SUPREMO.D.S. Nº 001-2009-TR.- Decreto Supremo que crea el Programa Especial de Reconversión Laboral PERLAB denominado también Programa Revalora Perú (El Peruano: 19-03-2009) D.S. Nº 002-2009-TR.- Aprueban reglamento de la Ley Nº 29135, Ley que establece el porcentaje que deben pagar ESSALUD y la Oficina de Normalización Previsional - ONP a la Superintendencia Nacional de Administración Tributaria - SUNAT, por la recaudación de sus aportaciones, y medidas para mejorar la administración de tales aportes (El Peruano: 26-03-2009) Legislación R.M. Nº 070-2009-TR.- Asignan la función de administración del Registro Nacional de la Micro y Pequeña Empresa a la Subdirección de Registros Generales de la Dirección Regional de Trabajo de Lima - Callao (El Peruano: 10-03-2009) R.M. Nº 075-2009-TR.- Designan integrantes del Consejo de la Orden del Trabajo (El Peruano: 17-03-2009) R.M. Nº 078-2009-TR.- Prorrogan plazo a Comisión para el análisis y revisión del proyecto de la nueva ley procesal del trabajo (El Peruano: 18-03-2009) R.M. Nº 085-2009-TR.- Aprueban Directiva Nacional “Gestión de los Observatorios Socio Económicos Laborales Regionales” (El Peruano: 21-03-2009) R.M. Nº 088-2009-TR.- Aprueban el Reglamento Interno de la Comisión Intersectorial de Empleo CIE (El Peruano: 28-03-2009) RESOLUCIONES SUPREMAS.R.S. Nº 002-2009-TR.- Renuevan designación de miembro del Consejo Directivo de ESSALUD (El Peruano: 02-03-2009) D.S. Nº 003-2009-TR.- Adecuan denominación del Viceministro de Promoción del Empleo y la Micro y Pequeña Empresa a las competencias dispuestas en la Ley Nº 29271 (El Peruano: 28-03-2009) D.S. Nº 004-2009-TR.- Precisan actos de discriminación en contra de las trabajadoras del hogar (El Peruano: 30-03-2009) RESOLUCIONES MINISTERIALES.R.M. Nº 061-2009-TR.- Aprueban cronograma para el cierre de planillas llevadas de acuerdo al D.S. Nº 001-98-TR que deberán observar los empleadores obligados a llevar la planilla electrónica (El Peruano: 03-03-2009) R.M. Nº 065-2009-TR.- Designan representantes del Ministerio ante las mesas de diálogo sectoriales constituidas por R.M. Nº 082-2009-PCM (El Peruano: 07-03-2009) R.M. Nº 069-2009-TR.- Designan miembro titular de la Comisión Permanente de Procesos Administrativos Disciplinarios del Ministerio (El Peruano: 10-03-2009) MARZO 2009 OTRAS NORMAS DE INTERÉS DEL MES DE MARZO DE 2009 Ley Nº 29333.- Ley que modifica los Artículos 7, 10, 12, 19, 45, 47, 48 y 49 de la Ley Nº 28857, Ley del Régimen de Personal de la Policía Nacional del Perú (El Peruano: 21-03-2009) D.S. Nº 077-2009-EF.- Establecen disposiciones relativas al pago de devengados de Pensionistas del Sistema Nacional de Pensiones - Decreto Ley Nº 19990 en aplicación del Decreto Supremo Nº 150-2008-EF (El Peruano: 28-03-2009) D.S. Nº 016-2009-EM.- Establecen disposiciones para las auditorías de los sistemas de gestión en seguridad y salud en el trabajo en empresas mineras (El Peruano: 06-03-2009) >>> 65 Actualidad Laboral Legislación D.S. Nº 019-2009-RE.- Ratifican "Memorándum de Entendimiento sobre Cooperación Laboral y Migratoria entre la República del Perú y la República de Chile" (El Peruano: 03-03-2009) Res. Adm. Nº 098-2009-P-PJ.- Reconforman la Primera Sala Transitoria de Derecho Constitucional y Social de la Corte Suprema (El Peruano: 18-03-2009) D.S. Nº 002-2009-IN.- Modifican artículo 15 del D.S. Nº 010-2008-IN mediante el cual se promulgó el Reglamento de Ascensos para Oficiales de la Policía Nacional del Perú (El Peruano: 24-03-2009) Res. Adm. Nº 108-2009-P-CSJLN/PJ.- Conforman Comisión encargada de llevar a cabo Pleno Jurisdiccional Distrital en Materia Laboral (El Peruano: 16-03-2009) Res. Adm. Nº 051-2009-CE-PJ.- Aprueban el fortalecimiento del Plan Nacional de Descarga Procesal mediante la realización del "Inventario Nacional de Expedientes 2009" en Salas de la Corte Suprema de Justicia y en los órganos jurisdiccionales de los distritos judiciales del país (El Peruano: 10-03-2009) Res. Adm. Nº 138-2009-P-CSJLI/PJ.- Designan magistrados en juzgados laboral, de familia civiles, mixto, penal y de paz letrados del Distrito Judicial de Lima (El Peruano: 05-03-2009) Res. Adm. Nº 166-2009-P-CSJLI/PJ.- Designan Jueces Suplentes de diversos juzgados del Distrito Judicial de Lima (El Peruano: 17-03-2009) NOTA: El contenido completo de estas normas las puede encontrar en nuestra página web: http://www.revista-actualidadlaboral.com/legislacion-nl.phtml MARZO 2009 66 Actualidad Laboral Jurisprudencia EXP. Nº 02687-2007-PA/TC AREQUIPA JOSÉ ESTEBAN CONTRERAS TORRES Jurisprudencia Jurisprudencia (http://www.tc.gob.pe/jurisprudencia/2008/ 02687-2007-AA%20Resolucion.html) SENTENCIA DEL CONSTITUCIONAL TRIBUNAL En Lima, a los 17 días del mes de octubre de 2008, la Sala Segunda del Tribunal Constitucional, integrada por los magistrados Mesía Ramírez, Vergara Gotelli y Álvarez Miranda, pronuncia la siguiente sentencia ASUNTO Recurso de agravio constitucional interpuesto por don José Esteban Contreras Torres contra la sentencia de la Tercera Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Arequipa, de fojas 261, su fecha 30 de marzo de 2007, que declara improcedente la demanda de amparo. ANTENCEDENTES Tribunal Constitucional APLICACIÓN DEL PRINCPIO DE PRIMACÍA DE LA REALIDAD: "Por lo tanto, habiéndose determinado que el demandante ha desempeñado labores en forma subordinada y permanente, es de aplicación el principio de la primacía de la realidad, en virtud del cual queda establecido que entre las partes ha habido una relación de naturaleza laboral a plazo indeterminado; por lo que la demandada, al haber despedido al demandante sin haberle expresado la causa relacionada con su conducta o su desempeño laboral que justifique dicha decisión, ha vulnerado su derecho constitucional al trabajo, pues lo ha despedido arbitrariamente." "En cuanto al pedido de pago de las remuneraciones dejadas de percibir, resulta pertinente reiterar que éstas, por tener naturaleza resarcitoria y no restitutoria, no resultan amparables mediante este proceso, razón por la cual queda a salvo el derecho del actor de acudir a la vía correspondiente" Con fecha 12 de abril de 2006 el recurrente interpone demanda de amparo contra la Municipalidad Provincial de Arequipa, solicitando que se le reincorpore a su COSTOS PROCESALES: puesto de trabajo como policía municipal de la entidad demandada, y que se disponga el "Habiéndose acreditado que emplazada vulneró el pago de las remuneraciones dejadas de derecho constitucional al trabajo del demandante, percibir más los intereses legales. corresponde, de conformidad con el artículo 56º del Manifiesta que ingresó a laborar para la Código Procesal Constitucional, que asuma los emplazada desde el 19 de agosto de 2003 costos procesales, los cuales deberán ser liquidados hasta el 31 de enero de 2006, fecha en que en la etapa de ejecución de la presente sentencia" fue cesado de sus labores sin motivo alguno. Agrega que realizó labores de naturaleza permanente, bajo subordinación y sujeto a un horario de trabajo, por lo que se ha vulnerado sus derechos constitucionales al trabajo y al debido proceso. La emplazada contesta la demanda manifestando que el demandante dejó de trabajar para la Municipalidad emplazada como consecuencia de la extinción de su contrato por haberse encontrado dentro de los alcances del Programa de Inversión Social de Empleo Municipal (PISEM), ya que dicho proyecto tenía una naturaleza estrictamente temporal y por tal razón el demandante no tuvo la calidad de trabajador permanente. MARZO 2009 67 Actualidad Laboral Jurisprudencia El Cuarto Juzgado Civil de Arequipa, con fecha 20 de julio de 2006, declara fundada en parte la demanda, por considerar que se ha acreditado que el demandante ha superado los tres meses de prueba, que las actividades que realizó tuvieron carácter permanente y que estuvo sujeto a una relación de dependencia laborando por más de ocho horas diarias, por lo que se ha vulnerado su derecho constitucional al trabajo; e improcedente en el extremo que solicita el pago de las remuneraciones dejadas de percibir y los intereses. La recurrida, revocando la apelada, declaró improcedente la demanda, por estimar que existe una vía procedimental igualmente satisfactoria para la protección del derecho constitucional supuestamente vulnerado. FUNDAMENTOS 1. En primer lugar resulta necesario determinar el régimen laboral al cual estuvo sujeto el demandante con el fin de determinar la competencia de este Tribunal para conocer la controversia planteada. Al respecto debe señalarse que con los alegatos de las partes queda demostrado que el recurrente ingresó a laborar para la Municipalidad emplazada desde de 19 de agosto de 2003, es decir, cuando ya se encontraba vigente el artículo 37º de la Ley Nº 27972, que establece que los obreros municipales están sujetos al régimen laboral de la actividad privada. 2. De acuerdo a los criterios de procedibilidad de las demandas de amparo en materia laboral individual privada, establecidos en los fundamentos 7 a 20 de la STC Nº 0206-2005-PA/TC, que constituyen precedente vinculante en virtud de lo dispuesto en el artículo VII del Título Preliminar del Código Procesal Constitucional, este Tribunal considera que en el presente caso resulta procedente evaluar si el demandante ha sido objeto de un despido arbitrario. § Delimitación del petitorio 3. El recurrente pretende que se le reincorpore en su puesto de trabajo como policía municipal de la entidad demandada, pues considera que se ha vulnerado sus derechos constitucionales a la libertad de trabajo y al debido proceso. § Análisis de la controversia 4. La cuestión controvertida consiste en determinar si los contratos de trabajo a tiempo parcial que suscribió el demandante fueron desnaturalizados, convirtiéndose en contratos de trabajo a plazo indeterminado. Ello es necesario a efectos de aplicar el principio de primacía de la realidad, pues de verificarse que hubo una relación laboral, los contratos individuales de trabajo a tiempo parcial suscritos por la actora deberán ser considerados como contratos de trabajo de duración indeterminada, en cuyo caso el demandante solo podía ser despedido por causa justa relacionada con su conducta o capacidad laboral. 5. Respecto al principio de primacía de la realidad, que es un elemento implícito en nuestro ordenamiento jurídico y, concretamente, impuesto por la propia naturaleza tuitiva de nuestra Constitución, este Tribunal ha precisado, en la STC Nº 1944-2002-AA/TC, que mediante este principio “(...) en caso de discordancia entre lo que ocurre en la práctica y lo que fluye de los documentos, debe darse preferencia a lo primero; es decir, a lo que sucede en el terreno de los hechos” (Fund. 3). 6. Del material probatorio aportado por el demandante de fojas 4 a 129, obra la constatación policial; el Acta de Inspección Nº 363-2006-SDILSST-ARE, emitida por el Ministerio de Trabajo y Promoción del Empleo; la relación del personal de vigilancia, los contratos de trabajo a tiempo parcial; las boletas de pago; el informe sobre la evaluación del personal de PISEM, diversos informes sobre el pago de haberes del personal de vigilancia municipal del Proyecto de Inversión Social; y los roles de servicio semanal en los que figuran los horarios de trabajo de los empleados y los obreros, documentos con los que se acredita, según boleta de MARZO 2009 68 Actualidad Laboral Jurisprudencia pago, que el demandante laboró desde el 1 de marzo de 2004 hasta el 31 de enero de 2006, con un horario de ocho horas diarias. 7. Es decir, durante el periodo laborado el demandante estuvo sujeto a subordinación y a un horario de trabajo de ocho horas diarias a cambio de una remuneración; en consecuencia, los denominados contratos de trabajo a tiempo parcial se han desnaturalizado ya que mediante ellos la emplazada encubría una relación laboral de plazo indeterminado. 8. Por lo tanto, habiéndose determinado que el demandante ha desempeñado labores en forma subordinada y permanente, es de aplicación el principio de la primacía de la realidad, en virtud del cual queda establecido que entre las partes ha habido una relación de naturaleza laboral a plazo indeterminado; por lo que la demandada, al haber despedido al demandante sin haberle expresado la causa relacionada con su conducta o su desempeño laboral que justifique dicha decisión, ha vulnerado su derecho constitucional al trabajo, pues lo ha despedido arbitrariamente. 9. En cuanto al pedido de pago de las remuneraciones dejadas de percibir, resulta pertinente reiterar que éstas, por tener naturaleza resarcitoria y no restitutoria, no resultan amparables mediante este proceso, razón por la cual queda a salvo el derecho del actor de acudir a la vía correspondiente 10.Habiéndose acreditado que emplazada vulneró el derecho constitucional al trabajo del demandante, corresponde, de conformidad con el artículo 56º del Código Procesal Constitucional, que asuma los costos procesales, los cuales deberán ser liquidados en la etapa de ejecución de la presente sentencia. Por estas consideraciones, el Tribunal Constitucional, con la autoridad que le confiere la Constitución Política del Perú HA RESUELTO 1. Declarar FUNDADA la demanda de amparo. 2. Ordenar a la Municipalidad Provincial de Arequipa que reponga a don José Esteban Contreras Torres en el cargo que desempeñaba o en otro de igual nivel y categoría, y que abone los costos del proceso en la etapa de ejecución de sentencia. 3. Declarar IMPROCEDENTE el extremo de la demanda en que se solicita el pago de las remuneraciones dejadas de percibir. Publíquese y notifíquese. SS. MESÍA RAMÍREZ VERGARA GOTELLI ÁLVAREZ MIRANDA MARZO 2009 69 Actualidad Laboral EXP. Nº 02456-2007-PA/TC LORETO LUIS GUILLERMO VÁSQUEZ NAVARRO (http://www.tc.gob.pe/jurisprudencia/2008/024562007-AA.html) SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL En Lima, a los 15 días del mes de noviembre de 2007, la Sala Segunda del Tribunal Constitucional, integrada por los magistrados Mesía Ramírez, Vergara Gotelli y Álvarez Miranda, pronuncia la siguiente sentencia ASUNTO Recurso de agravio constitucional interpuesto por don Luis Guillermo Vásquez Navarro contra la sentencia de la Sala Civil Mixta de la Corte Superior de Loreto, de fojas 173, su fecha 16 de febrero de 2007, que declara improcedente la demanda de autos ANTECEDENTES Jurisprudencia CONTRATOS DE TRABAJO SUJETOS A MODALIDAD: “El inciso d) del artículo 77º del Decreto Supremo Nº 003-97-TR establece que los contratos de trabajo sujetos a modalidad se considerarán de duración indeterminada si el trabajador contratado temporalmente demuestra que el contrato que suscribió se fundamentó en la existencia de simulación o fraude de las normas laborales, situación que, según consolidada doctrina jurisprudencial, “(...) se verifica cuando la causa, objeto y/o naturaleza de los servicios que se requieren contratar corresponden a actividades ordinarias y permanentes, y cuando, para eludir el cumplimiento de normas laborales que obligarían a la contratación por tiempo indeterminado, el empleador aparenta o simula las condiciones que exige la ley para la suscripción de contratos de trabajo sujetos a modalidad, cuya principal característica es la temporalidad” (fundamento 5 de la STC 0765-2004-AA/TC)” Con fecha 14 de junio de 2006 el recurrente interpone demanda de amparo contra la Entidad Prestadora de Servicios de Saneamiento de Agua Potable y Alcantarillado de Loreto Sociedad Anónima E.P.S SEDALORETO S.A., solicitando que se proteja su derecho constitucional al trabajo por ser violado en forma fraudulenta e incausada, al habérsele imputado hechos notoriamente inexistentes y sin expresarle causa alguna; y, en consecuencia, se le restituya en el puesto de supervisor de corte y reconexión en el departamento de facturación y cobranzas de la gerencia general de la demandada, sin perjuicio de la responsabilidad penal que corresponda por la vulneración de sus derechos previstos en el artículo 37, numeral 10 de la Ley 28237 y los artículos 22, 103 última parte, 27 y 38 de la Constitución Política. Señala que laboró desde el 1 de julio de 2002 hasta el 31 de mayo de 2006 y que su situación laboral debía ser de duración indeterminada por exceder el límite máximo de 5 años conforme al artículo 77 del Decreto Supremo 033-97-TR. Asimismo alega que su despido es fraudulento por haberse terminado el contrato con ánimo perverso y auspiciado por engaño, contrarios a la verdad y a la rectitud de las relaciones laborales, y que se le ha imputado hechos inexistentes produciéndose así la extinción de la relación laboral con vicio de voluntad. La emplazada contesta la demanda solicitando que se declare improcedente, por considerar que el demandante laboró en dos periodos distintos del 1 de abril de 2002 al 15 de abril de 2004 y del 16 de agosto de 2004 al 31 de mayo de 2005, indicando que en el primer periodo a pesar de haber demandado ante el juzgado laboral indemnización por despido arbitrario optó por cobrar judicialmente sus beneficios sociales. Asimismo respecto al segundo periodo manifiesta que el demandante suscribió el contrato sujeto a modalidad el 16 de agosto de 2004, contrato que fue renovado hasta el 31 de mayo de 2006, hecho que fue puesto en conocimiento mediante la carta de fecha 29 de mayo de 2006, indicando que venció legalmente conforme al inciso c) del artículo 16 del Decreto Supremo 033-97-TR. MARZO 2009 70 Actualidad Laboral Jurisprudencia El Segundo Juzgado Civil de Maynas, con fecha 31 de agosto de 2006, declara fundada la demanda por considerar que el actor realizó labores en forma subordinada y con un horario de trabajo, demostrándose el fraude en la contratación efectuado por la demandada y la ejecución simulada de la ley para beneficiarse de sus efectos ocultando la verdad de la relación laboral de naturaleza permanente. La recurrida, revocando la apelada, declara improcedente la demanda por estimar que el actor no ha acreditado fehacientemente e indubitablemente que existió fraude. FUNDAMENTOS 1. De acuerdo a los criterios de procedibilidad de las demandas de amparo en materia laboral individual privada, establecidos en los fundamentos 7 a 20 de la sentencia recaída en el Expediente Nº 206-2006-PA/ TC, que constituye precedente vinculante, el proceso de amparo es la vía idónea para obtener protección adecuada contra el despido arbitrario. 2. El objeto del presente proceso constitucional es impugnar la carta de despido de fecha 29 de mayo de 2006, que indica la extinción del vínculo laboral conforme al inciso c) del artículo 16 del Decreto Supremo 033-97-TR. Considera el demandante que se han vulnerado sus derechos constitucionales. 3. El demandante sostiene haber laborado desde el 1 de julio de 2002 hasta el 31 de mayo de 2006, sin embargo de lo obrante en autos (fojas 14 a 45) se puede observar dos periodos interrumpidos desde el 1 de julio de 2002 hasta el 15 de abril de 2004 y desde el 16 de agosto de 2004 hasta el 31 de mayo de 2006. Sin embargo este Colegiado considera que el último periodo de la relación contractual (que se inició el 16 de agosto de 2004 hasta el 31 de mayo de 2006) es el que se va a tener en cuenta para efectos de calificar el despido del demandante como arbitrario, o no. 4. La demandada (fojas 121 a 134) adjunta copia de la demanda de consignación judicial de beneficios sociales del periodo comprendido entre el 18 de agosto de 2004 y el 31 de mayo de 2006. Sin embargo en dicha instrumental no obra medio probatorio alguno que acredite el auto admisorio de la demanda ni la resolución que declara la validez del ofrecimiento y que dr por recibido el pago efectuado por la empleador (STC 5750-2006-PA). 5. El recurrente alega en su escrito de agravio constitucional (fojas 189 y siguientes) que en los contratos de trabajo sujetos a modalidad que suscribió existe simulación y fraude a la ley laboral al haberse dado el calificativo de contratos sujetos a modalidad siendo su labor desempeñada una de naturaleza permanente, de modo que, habiéndose dado por extinguida su relación laboral sin expresión de una causa justa, se configura un despido arbitrario vulneratorio de su derecho constitucional al trabajo. 6. El inciso d) del artículo 77º del Decreto Supremo Nº 003-97-TR establece que los contratos de trabajo sujetos a modalidad se considerarán de duración indeterminada si el trabajador contratado temporalmente demuestra que el contrato que suscribió se fundamentó en la existencia de simulación o fraude de las normas laborales, situación que, según consolidada doctrina jurisprudencial, “(...) se verifica cuando la causa, objeto y/o naturaleza de los servicios que se requieren contratar corresponden a actividades ordinarias y permanentes, y cuando, para eludir el cumplimiento de normas laborales que obligarían a la contratación por tiempo indeterminado, el empleador aparenta o simula las condiciones que exige la ley para la suscripción de contratos de trabajo sujetos a modalidad, cuya principal característica es la temporalidad” (fundamento 5 de la STC 0765-2004-AA/TC). 7. En esa línea, de fojas 34 a 45 y 78 obran los contratos sujetos a modalidad, advirtiéndose en todos (cláusula segunda y tercera) lo siguiente: >>> MARZO 2009 71 Actualidad Laboral Jurisprudencia SEGUNDA: (...) “LA ENTIDAD” requiere contratar personal idóneo para cumplir con las actividades propias de su objeto social. TERCERA: (...) “LA ENTIDAD” contratará los servicios personales de “EL CONTRATADO”, los mismos que se desarrollarán bajo la subordinación a cambio de la remuneración convenida (...). Asimismo, el cargo que ostentó el demandante, supervisor de cortes y reconexiones, pertenece al Cuadro Orgánico de Puestos – COP EPS SEDALORETO S.A., tal como se observa a fojas 178 y siguientes. Por otro lado, a fojas 13 se observa que la demandada autorizó el uso de vacaciones para el demandante; y de fojas 183 a 186 obra los memórandums que determinan el poder de dirección del empleador, configurándose, así, características propias de una relación laboral; a lo que se suma el hecho de que las labores prestadas constituyen actividades propias de la demandada. 8. En consecuencia, habiéndose acreditado la existencia de simulación en el contrato del demandante, éste debe ser considerado como de duración indeterminada, conforme lo establece el inciso d) del artículo 77º del Decreto Supremo Nº 003-97-TR, razón por la que, habiéndosele despedido mediante carta, sin expresarle causa alguna derivada de su conducta o capacidad laboral que la justifique, se ha vulnerado su derecho constitucional al trabajo. Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional, con la autoridad que le confiere la Constitución Política del Perú HA RESUELTO 1. Declarar FUNDADA la demanda de amparo; en consecuencia, NULA la Carta de fecha 29 de mayo de 2006. 2. Ordenar a la demandada reponer a Luis Guillermo Vásquez Navarro en el cargo que venía desempeñando o en otro equivalente. Publíquese y notifíquese. SS. MESÍA RAMÍREZ VERGARA GOTELLI ÁLVAREZ MIRANDA MARZO 2009 72 Actualidad Laboral EXP. Nº 6322-2007-PA/TC LIMA ENERGY SERVICES S.A. (http://www.tc.gob.pe/jurisprudencia/2009/063222007-AA%20Resolucion.pdf) RESOLUCIÓN DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL Lima, 9 de diciembre de 2008 VISTO Jurisprudencia DEMANDA DE AMPARO IMPROCEDENTE: “Que conforme lo prevé el artículo 4º del Código Procesal Constitucional, la demanda de amparo contra una resolución judicial resulta improcedente cuando el agraviado dejó consentir la resolución que, alega, lo afecta. Esto es así, toda vez que el proceso de amparo no puede suplir los recursos que la legislación procesal habilita al interior de cada proceso judicial, y menos aún para amparar pretensiones con evidente intención de desatender sentencias judiciales que tienen la condición de firmes.” El recurso de agravio constitucional interpuesto por Energy Services S.A. contra la Resolución de la Sala de Derecho Constitucional y Social de la Corte Suprema de Justicia de la República, de fojas 40 del segundo cuaderno, su fecha 25 de setiembre de 2007 que, confirmando la apelada, declaró improcedente la demanda de amparo de autos interpuesta; y, ATENDIENDO A 1. Que con fecha 11 de agosto de 2006, la empresa recurrente interpone demanda de amparo contra la Juez del Vigésimo Sexto Juzgado Laboral de Lima, doña Miriam Vargas Chávez, con la finalidad que se declare la nulidad de la sentencia expedida en el proceso de pago de beneficios sociales que sigue don Christian Franklin Gonzales Corrales contra Energy Services del Perú SAC (Exp. Nº 358-2004), y que en consecuencia se declare insubsistente e ineficaz el cobro de la suma de dinero dispuesta en la referida sentencia. La recurrente alega que se atenta contra sus derechos de tutela judicial efectiva, debido proceso, así como su derecho de defensa, toda vez que al haberse considerado en la sentencia que la empresa demandada en dicho proceso laboral, la empresa Energy Services del Oriente S.A.C. y la empresa recurrente constituyen un sólo grupo económico, existe el peligro inminente que se materialice la ejecución forzada de la cuestionada sentencia, afectándose de este modo los bienes de propiedad de la recurrente como consecuencia de un proceso judicial en el cual no ha sido parte ni ha sido emplazada. 2. Que mediante Resolución de fecha 27 de noviembre de 2006, la Sexta Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Lima declaró improcedente la demanda por considerar que es en la vía ordinaria donde la recurrente debe solicitar la nulidad de la sentencia por fraude o colusión. Por su parte, la recurrida confirmó la apelada, tras considerar que la recurrente pretende que el proceso de amparo se convierta en una instancia revisora, toda vez que ésta no impugnó en el proceso ordinario la resolución que dice la agrevia. 3. Que de autos se desprende que el objeto de la presente demanda es que se deje sin efecto la sentencia de fecha 16 de marzo de 2006, que ordena que Energy Services del Perú SAC pague la suma de S/.11 650.56 a favor de don Christian Franklin Gonzales Corrales por concepto de beneficios sociales. La empresa recurrente considera que al haber determinado el juez emplazado, en el cuarto considerando de dicha sentencia, que la empresa demandada en dicho proceso laboral y la recurrente forman parte de un mismo grupo económico, en ejecución de sentencia podría afectarse bienes y cuentas bancarias de la recurrente, por lo que, a su juicio, se ha atentado contra sus derechos al debido proceso y a la defensa. 4. Que conforme lo prevé el artículo 4º del Código Procesal Constitucional, la demanda de amparo contra una resolución judicial resulta improcedente cuando el agraviado dejó consentir la resolución que, alega, lo afecta. Esto es así, toda vez que el proceso de amparo no puede suplir los recursos que la legislación MARZO 2009 73 Actualidad Laboral Jurisprudencia procesal habilita al interior de cada proceso judicial, y menos aún para amparar pretensiones con evidente intención de desatender sentencias judiciales que tienen la condición de firmes. 5. Que en efecto, tal como se desprende de autos, en el proceso materia de análisis, la recurrente no interpuso ningún medio impugnatorio contra la sentencia que ahora pretende dejar sin efecto a través del presente proceso de amparo, pretendiendo justificar dicha omisión, conforme se observa en su recurso de apelación y de agravio, alegando que no se apersonó al cuestionado proceso laboral ni formuló recurso alguno contra la sentencia en razón a que no era parte en tal proceso. 6. Que no obstante, dicho argumento no resulta atendible, pues conforme se aprecia de la propia sentencia que es materia del presente proceso, la instancia judicial determinó con toda claridad que la empresa demandada y la recurrente forman parte del mismo grupo empresarial en el que concurren, no solo los mismos accionistas y directivos, sino que también comparten el mismo domicilio en el que se ha venido notificando las resoluciones del proceso laboral en cuestión, por lo que tampoco puede alegar desconocimiento de la referida sentencia que no impugnó oportunamente. En consecuencia, la demanda resulta improcedente, en aplicación del artículo 4º in fine del Código Procesal Constitucional. Por estas consideraciones expuestas, el Tribunal Constitucional, con la autoridad que le confiere la Constitución Política del Perú y con el fundamento de voto del magistrado Vergara Gotelli RESUELVE Declarar IMPROCEDENTE la demanda. Publíquese y notifíquese SS. VERGARA GOTELLI LANDA ARROYO MESÍA RAMIREZ BEAUMONT CALLIRGOS CALLE HAYEN ETO CRUZ ÁLVAREZ MIRANDA EXP. Nº 6322-2007-PA/TC LIMA ENERGY SERVICES S.A. FUNDAMENTO DE VOTO DEL MAGISTRADO VERGARA GOTELLI Emito el presente fundamento de voto por las siguientes consideraciones: 1. Que viene a conocimiento de este Tribunal Constitucional el recurso de agravio constitucional interpuesto por la empresa Energy Services S.A. contra la resolución de la Sala de Derecho Constitucional y Social de la Corte Suprema de Justicia de la República de fojas 40 del segundo cuaderno, su fecha 25 de setiembre de 2007, que declaró improcedente la demanda de amparo. MARZO 2009 74 Actualidad Laboral Jurisprudencia 2. La recurrente es una persona jurídica denominada Energy Services S.A. la que solicita: a) se declare insubsistente e ineficaz la cobranza de una deuda generada por terceros respecto de los bienes muebles, equipos, enseres y fondos dinerarios de su empresa derivados de una sentencia que a nivel de ejecución se viene tramitando ante el Vigésimo Sexto juzgado Laboral de Lima por la cual se ordena que nuestra empresa abone al señor Cristhian Franklin Gonzáles Corrales la suma de S/. 11,650.56 nuevos soles en pago por sus beneficios sociales y, b) se declare nulo, ineficaz y sin valor legal la sentencia expedida por el Vigésimo Sexto Juzgado Laboral de Lima, de fecha 16 de marzo de 2006. Manifiesta que con fecha 15 de octubre de 2004 el señor Cristhian Franklin Gonzáles Corrales inició proceso laboral contra la empresa Energy Services del Perú S.A.C. sobre el pago de beneficios sociales (ascendentes a la suma de S/. 16, 861.80 nuevos soles) por los periodos laborados entre el 22 de abril al 23 de julio de 2002, para la empresa demandada en dicho proceso laboral y del 1 de setiembre de 2002 al 30 de mayo de 2003, para la empresa recurrente, fecha en la que renunció. Señala que en dicho proceso la demandada dedujo excepción de falta de legitimidad para obrar del demandado, allanándose sólo al extremo referido al pago del 50% reclamado en el primer periodo por beneficios sociales. El Vigésimo Sexto Juzgado Laboral de Lima, con fecha 16 de marzo de 2006, declaró fundada la demanda sobre pago de beneficios sociales por considerar que las empresas referidas en la demanda como son Energy Services del Perú S.A.C., Energy Services S.A. y Energy Services del Oriente S.A. forman parte de un mismo grupo económico y que en la práctica constituyen un solo empleador para efectos laborales, por lo que en ese sentido ordenó a Energy Services del Perú S.A.C. pague a don Cristhian Franklin Gonzáles Corrales la suma de S/. 11,650.56 nuevos soles conforme a los conceptos detallados en la misma, más los intereses legales, las costas y los costos del proceso. Señala asimismo que la misma fue inmediatamente notificada, quedando firme y consentida por resolución Nº. 15 de fecha 28 de abril de 2006, requiriéndose el pago bajo apercibimiento de iniciarse la ejecución forzosa por lo que existiría peligro inminente de que se materialice la ejecución forzada de la cuestionada resolución afectándose de este modo los bienes de propiedad de la recurrente como consecuencia de un proceso judicial en el cual no ha sido parte ni ha sido emplazada. Manifiesta que dicho acto atenta contra sus derechos a la tutela judicial efectiva, debido proceso y a la defensa. 3. Cabe señalar que las instancias inferiores han rechazado liminarmente la demanda por considerar que si la resolución cuestionada está afecta de nulidad como sostiene la recurrente, éste tendría que hacerlo valer en la vía judicial ordinaria correspondiente y no a través del proceso de amparo. Por su parte la recurrida confirmó la apelada por estimar que lo que pretende la recurrente es sanear su propia conducta omisiva convirtiendo al proceso de amparo en una instancia capaz de revisar de lo resuelto en la jurisdicción ordinaria. 4. Entonces tenemos que el tema de la alzada trata de un rechazo liminar de la demanda (ab initio), en las dos instancias (grados) precedentes, lo que significa que no hay proceso y por lo tanto no existe demandado (emplazado). Por ello cabe mencionar que si el Superior revoca el auto venido en grado para vincular a quien todavía no es demandado porque no ha sido emplazado por notificación expresa y formal, corresponde entonces revocarlo y ordenar al inferior a admitir la demanda a trámite y correr traslado de ella al demandado. 5. Además debemos manifestar que al concedérsele al actor el recurso extraordinario de agravio constitucional, el principio de limitación aplicable a toda la actividad recursiva le impone al Tribunal Constitucional (de sólo referirse al tema del cuestionamiento a través del recurso de agravio constitucional, y nada más. Por Tribunal de alzada) la limitación ello es que el recurso de apelación concedido y notificado al que debería ser considerado demandado si la sala superior revoca el auto cuestionado, produce efectos para ambas partes. 6. Entonces se debe evaluar si se revoca o se confirma el auto de rechazo liminar. En el presente caso debo manifestar que la demandante es una persona jurídica por lo que deberá evaluarse si ésta tiene legitimidad para obrar activa, para ello debo señalar previamente que en el Exp. 0291-2007-PA/TC emití un voto en el que manifesté: MARZO 2009 75 Actualidad Laboral Jurisprudencia “Titularidad de los derechos fundamentales La Constitución Política del Perú de 1993 ha señalado en su artículo 1º-parte de derechos fundamentalesque “La defensa de la persona humana y el respeto de su dignidad son el fin supremo de la sociedad y del Estado.” agregando en su artículo 2º que “toda persona tiene derecho ….”, refiriendo en la aludida nomina derechos atribuidos evidentemente a la persona humana a la que hace referencia sin lugar a dudas el citado artículo 1º. El Código Procesal Constitucional estatuye en su artículo V del Título Preliminar al referirse a la interpretación de los Derechos Constitucionales, que “El contenido y alcances de los derechos constitucionales protegidos por los procesos regulados en el presente Código deben interpretarse de conformidad con la Declaración Universal de Derechos Humanos, los tratados sobre derechos humanos así como las decisiones adoptadas por los tribunales internacionales sobre derechos humanos, constituidos por tratados de los que el Perú es parte.” De lo expuesto en el fundamento precedente se colige que los derechos constitucionales tienen que ser interpretados en concordancia con los tratados internacionales en los que el Perú es parte con la finalidad de evitar incompatibilidades entre éstos. Entonces debemos remitirnos al contenido de los Tratados Internacionales para interpretar los derechos constitucionales protegidos por el Código Procesal Constitucional. La Declaración Universal de Derechos Humanos, como su misma denominación señala, declara derechos directamente referidos a la persona humana, precisando así en su articulo 1º que: “Todos los seres humanos nacen libres e iguales en dignidad y derechos y, dotados como están de razón y conciencia, deben comportarse fraternalmente los unos con los otros.”, nominado en el articulo 2º la enumeración de los derechos que se les reconoce. También es importante señalar que la Convención Americana sobre Derechos Humanos - “Pacto de San José de Costa Rica”- expresa en el artículo primero, inciso dos, que debe entenderse que persona es todo ser humano”, haciendo referencia marcada al precisar que los derechos reconocidos en la señalada disposición internacional están referidos sólo a la persona humana. En conclusión extraemos de lo expuesto que las disposiciones internacionales al proteger los derechos referidos a la persona humana están limitando al campo de las denominadas acciones de garantías constitucionales a los procesos contemplados por nuestro Código Procesal Constitucional. Por ello es que expresamente el artículo 37º del Código Procesal Constitucional señala que los derechos protegidos por el proceso de amparo son los que enumera el articulo 2º de la Constitución Política del Perú, referida obviamente a los derechos de la persona humana, exceptuando el derecho a la libertad individual porque singularmente dicho derecho está protegido por el proceso de habeas corpus y los destinados a los procesos de cumplimiento y habeas data para los que la ley les tiene reservados tratamientos especiales por cuanto traen conflictos de diversa naturaleza. Esto significa entonces que el proceso de amparo está destinado exclusiva y excluyentemente a la defensa de los derechos fundamentales directamente relacionados a la persona humana. De lo expuesto queda claro que cuando la Constitución habla de los derechos fundamentales, lo hace con las particularidades anotadas pensando en la persona humana, esto es en el ser humano física y moralmente individualizado. Hacia él pues se encuentran canalizados los diversos atributos, facultades y libertades, siendo solo él quien puede invocar su respeto y protección a título subjetivo y en sede constitucional. La Persona Jurídica. El Código Civil en su Libro I desarrolla el tema de “personas” colocando en la Sección Primera a las Personas Naturales (personas humanas), y en la Sección Segunda a las Personas Jurídicas. Esto quiere decir que nuestra legislación civil ordinaria ha contemplado tal separación precisando los derechos y obligaciones de una y otras. En lo que respecta a las personas morales que denomina jurídicas, hace la distinción al señalar la decisión libre de varias personas naturales de formar un conglomerado con objetivo igual pero con identidad propia distinta a la de cada una de las personas naturales que crearon dicha “persona” ideal. Dotada así de derechos y obligaciones la “persona jurídica” tiene atribuciones que no MARZO 2009 76 Actualidad Laboral Jurisprudencia corresponden a los derechos de las personas naturales que la crearon con entera libertad. Cabe por ello recalcar que los fines de la persona jurídica son distintos a los fines de las personas naturales que la formaron puesto que la reunión de éstas se da por intereses comunes, y que conforman un interés propio y distinto a los intereses personales de cada uno de sus integrantes, pudiendo tener fines de lucro el aludido conglomerado venido a conocerse con la denominación legal de persona jurídica. Las personas jurídicas que tienen interés de lucro destinan sus actividades en función de los capitales que aportan sus integrantes con la expectativa de obtener utilidades que se destinaran al fin de cuentas a estas personas naturales y en proporción de sus aportes. Por esto se afirma en el lenguaje mercantil que la persona jurídica más que una sociedad de personas es una sociedad de capitales. Entonces cuando estas personas jurídicas denominadas empresas consideran que se les ha vulnerado un derecho fundamental directamente vinculado a sus intereses patrimoniales, deben de buscar un mecanismo idóneo para la solución del conflicto, teniendo en cuenta prima facie que los jueces ordinarios son los encargados de velar por la defensa y protección de estos derechos, también protegidos por el amplio manto de la Constitución Política del Estado. Sin embargo estas empresas cada vez que ven afectados sus intereses económicos, teniendo a su alcance el proceso ordinario correspondiente igualmente satisfactorio, suelen recurrir, interesadamente, al proceso constitucional que, como queda dicho, es exclusivo y excluyente de la persona humana. Esta determinación arbitraria, además de ser anormal y caótica, coadyuva a la carga procesal que tiende a rebasar la capacidad manejable del Tribunal Constitucional y a sembrar en algunos sectores de la sociedad la idea de un afán invasorio que por cierto no tiene este colegiado. En el caso de las personas jurídicas que no tienen fines de lucro la propia ley civil establece la vía específica para solicitar la restitución de los derechos particulares de sus integrantes como el caso de las asociaciones para el que la ley destina un proceso determinado en sede ordinaria. Por lo precedentemente expuesto afirmamos que las personas jurídicas tienen también derechos considerados fundamentales por la Constitución, sin que con esta etiqueta cada vez que vean afectados sus intereses patrimoniales, puedan servirse para traer sus conflictos a la sede constitucional sin importarles la ruptura del orden que preserva el proceso, el que señala la tutela urgente en sede constitucional exclusivamente para la solución de conflictos en temas de solo interés de la persona humana.” 6. De lo expuesto concluyo afirmando que si bien este Tribunal ha estado admitiendo demandas de amparo presentadas por personas jurídicas, esta decisión debe ser corregida ya que ello ha traído como consecuencia la “amparización” fabricada por empresas para la defensa de sus intereses patrimoniales, utilizando los procesos de la sede constitucional destinados exclusivamente a la solución de los conflictos sobre derechos de la persona humana. Por ello por medio del presente voto pretendo limitar mi labor a solo lo que me es propio, dejando por excepción eventuales casos en los que la persona jurídica no tenga a donde recurrir, encontrándose en una situación de indefensión total para defenderse de la vulneración de derechos constitucionales que pongan en peligro su existencia. 7. Creo que es oportuno establecer qué casos podrían ser considerados como excepcionales de manera que este colegiado podría realizar un pronunciamiento de emergencia. Si bien he señalado en reiteradas oportunidades que los procesos constitucionales están destinados a la defensa de los derechos fundamentales de la persona humana, también he manifestado que sólo por excepción podría ingresar al fondo en un proceso iniciado por persona jurídica. Estas situaciones excepcionales pueden ser las siguientes: a) Cuando la persona jurídica no tenga vía alguna –ya sea administrativa o judicial- para solicitar la defensa de sus derechos constitucionales siendo inevitable la intervención de este tribunal. b) Cuando sea totalmente evidente la vulneración de sus derechos constitucionales, es decir cuando de los actuados se evidencie que esté en peligro sus derechos constitucionales. En este supuesto debe tenerse presente que la intervención del Tribunal Constitucional será admitida siempre y cuando del sólo escrito de demanda y de sus anexos sea evidente la vulneración de los derechos constitucionales de la MARZO 2009 77 Actualidad Laboral Jurisprudencia persona jurídica. Ejm. Ejecución de actos administrativos en aplicación de normas derogadas o declaradas inconstitucional por este Tribunal. c) Cuando en contravención de un precedente vinculante emitido por este Tribunal un órgano administrativo o judicial vulnera derechos constitucionales de una persona jurídica, evidenciándose ello sólo de los actuados presentados por la persona jurídica; y d) Cuando por actos arbitrarios de un órgano administrativo o judicial se vulnere derechos constitucionales que pongan en peligro la existencia de la persona jurídica. En este supuesto la vulneración debe acreditarse de los actuados en la demanda, lo que significa que la vulneración debe ser manifiesta. En los supuestos c) y d) es necesario exigir que la persona jurídica haya recurrido previamente al órgano judicial cuestionando los actos que considera vulneratorios, ya que prima facie, son los encargados de la defensa de la Constitución. En el presente caso 7. La empresa recurrente manifiesta que se le han vulnerado sus derechos constitucionales en un proceso judicial –materia laboral, específicamente pago de beneficios sociales-, ya que ve afectado sus derechos patrimoniales. Por ello solicita a este Colegiado realice un pronunciamiento de fondo respecto a la resolución cuestionada dictada en un proceso laboral por autoridad competente. 8. Se evidencia de autos que la empresa recurrente cuestiona el monto impuesto por resolución judicial en un proceso laboral, considerando además que ella no es la obligada a cumplir con lo ordenado, sino otra empresa que forma parte del mismo grupo económico. De ello se extrae que la empresa en puridad busca que este Tribunal rebasando sus facultades, interfiera en un proceso de competencia ordinaria, en donde no sólo se discute el monto de una deuda laboral sino también quién sería el obligado a cumplirla. 9. Por tal razón considero que la demanda debe ser desestimada no sólo por la falta de legitimidad para obrar activa de la empresa demandante sino también en atención a la naturaleza del conflicto. En consecuencia es por estas razones que considero que se debe CONFIRMAR el auto de rechazo liminar declarando en consecuencia la IMPROCEDENCIA de la demanda. SR. JUAN FRANCISCO VERGARA GOTELLI MARZO 2009 78 Actualidad Laboral EXP. Nº 06748-2006-PA/TC LORETO MARÍA ESTELA MATTOS VILLACORTA (http://www.tc.gob.pe/jurisprudencia/2008/067482006-AA.html) SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL En Lima, a los 16 días del mes de octubre de 2008, la Sala Segunda del Tribunal Constitucional, integrada por los magistrados Mesía Ramírez, Vergara Gotelli y Álvarez Miranda, pronuncia la siguiente sentencia ASUNTO Jurisprudencia DESPIDO DE DIRIGENTE SINDICAL: ATRIBUCIÓN DE CONDUCTA QUE CONSTITUYE UN ACTO DERIVADO DEL EJERCICIO DEL CARGO: “En el caso de autos es evidente que la demandante ha sido despedida como consecuencia del ejercicio de su función como dirigente sindical, imputándosele la comisión de falta grave por el solo hecho de haber suscrito una denuncia contra el Rector de la universidad emplazada, en defensa de los intereses de los afiliados del sindicato; es decir, el empleador ha calificado como falta grave un acto que constituye únicamente el desempeño legítimo de la función y mandato para el que fue elegida la recurrente como dirigente sindical.” Recurso de agravio constitucional interpuesto por doña María Estela Mattos Villacorta contra la sentencia de la Sala Mixta de la Corte Superior de Justicia de Loreto, de fojas 137, su fecha 19 de mayo de 2006, que declara improcedente la demanda de autos. ANTECEDENTES Con fecha 12 de agosto de 2005 la recurrente interpone demanda de amparo contra la Universidad Particular de Iquitos solicitando que se declare inaplicable el contenido de la carta de fecha 3 de agosto del 2005, mediante la cual la emplazada le comunica que ha sido despedida por falta grave, y por consiguiente pide se la reponga en su puesto de trabajo. Manifiesta que en un proceso administrativo seguido ante el Ministerio de Trabajo se estableció que la demandada no ha cumplido con hacer los depósitos de la compensación de tiempo de servicios, desde el año 1993 hasta el año 2000 y que tampoco ha efectuado el pago de remuneraciones de marzo a agosto del 2001, y que por estas infracciones se le impuso la multa de S/. 6,400.00, que frente a estos hechos el Sindicato Único de Trabajadores Administrativos de la Universidad Particular de Iquitos formuló denuncia penal contra el Rector ante la Fiscalía de Prevención del Delito y que el escrito presentado no contiene términos o frases injuriosas que ultrajen la dignidad de su persona; que pese a ello el Rector la acusa de haber incurrido en grave falta laboral porque supuestamente lo ha injuriado y faltado de palabra por escrito; y que no obstante que formuló sus descargos, fue despedida. Agrega que se han vulnerado sus derechos a trabajar libremente, con sujeción a ley, a una remuneración equitativa y suficiente, a la protección contra el despido arbitrario, entre otros. La apoderada de la emplazada contesta la demanda solicitando que se la declare infundada manifestando que la vía específica y satisfactoria para resolver la controversia es la laboral ordinaria, que su apoderada no ha incumplido sus obligaciones laborales, que no se discute el derecho de la demandante a reclamar sus derechos laborales, pero sin necesidad de ofender ni ultrajar la dignidad, el honor ni la buena reputación. El Segundo Juzgado Civil de Maynas con fecha 18 de octubre de 2005, declara improcedente la demanda por considerar que los hechos y el petitorio de la demanda no están referidos en forma directa al contenido constitucionalmente protegido del derecho invocado, por lo que se configura la causal de improcedencia prevista en el inciso 1) del artículo 5º del Código Procesal Constitucional, y que los hechos deben ser esclarecidos en un proceso ordinario lato. MARZO 2009 79 Actualidad Laboral Jurisprudencia La recurrida confirma la apelada por estimar que existe una vía igualmente satisfactoria para la protección del derecho invocado. FUNDAMENTOS 1. De acuerdo al criterio vinculante establecido en los fundamentos 11 y 12 de la STC Nº 206-2005-PA/TC, la vía del amparo es idónea para la protección de los dirigentes sindicales contra todo acto que tenga por objeto despedirlo o perjudicarlo de cualquier otra forma, a causa de su actuación sindical, la defensa de los trabajadores sindicalizados y la representación de sus afiliados en procedimientos administrativos y judiciales; por consiguiente, la jurisdicción constitucional sí es competente para conocer de la presente controversia, puesto que versa acerca del despido de una dirigente sindical. § Delimitación del petitorio 2. En el presente caso la demandante pretende que se declare inaplicable el contenido de la carta notarial de fecha 3 de agosto de 2005, mediante la cual se le comunica que ha sido despedida por haber incurrido en falta grave; y que por consiguiente se la reponga en su puesto de trabajo. § Análisis de la controversia 3. Mediante la carta notarial de fecha 27 de julio de 2005 la emplazada le imputa a la demandante la comisión de la falta grave de injuria y faltamiento de palabra escrita (sic), prevista en el inciso f) del articulo 25º de la Ley de Productividad y Competitividad Laboral, por haber suscrito, en representación del Sindicato Unico de Trabajadores Administrativos de la Universidad Particular de Iquitos, una denuncia atribuyéndole al Rector de la Universidad Particular de Iquitos la comisión de los delitos de violación de la libertad de trabajo y apropiación ilícita. 4. A fojas 18 obra copia de la denuncia formulada ante la Fiscalía Especial de Prevención del Delito de Loreto contra el Rector por el Sindicato Único de Trabajadores Administrativos de la Universidad Particular de Iquitos, por los delitos de violación de la libertad de trabajo y de apropiación ilícita. Dicha denuncia fue suscrita por la Secretaria de Actas y Archivos, entre otros dirigentes sindicales, en la persona de quien es demandante en la presente causa. 5. Este Colegiado ha establecido que conforme al artículo 28º de la Constitución, el Estado reconoce el derecho de sindicación y garantiza la libertad sindical; que en tal sentido la libertad sindical protege a los dirigentes sindicales para que puedan desempeñar sus funciones y cumplir con el mandato para el que fueron elegidos; es decir, protege a los representantes sindicales para su actuación sindical. Sin esta protección no sería posible el ejercicio de una serie de derechos y libertades tales como el derecho de reunión sindical, la defensa de los intereses de los trabajadores sindicalizados y la representación de sus afiliados en procedimientos administrativos y judiciales. Del mismo modo no sería posible un adecuado ejercicio de la negociación colectiva y del derecho de huelga. 6. En efecto, esta es la protección sindical conocida como fuero sindical, que es una de las dimensiones de la libertad sindical que conforme al precedente vinculante recaído en el Exp. Nº 206-2005-PA/TC (fundamentos 10 y ss). Asimismo, los artículos 30º y 31º del Decreto Supremo Nº 010-2003-TR, TUO de la Ley de Relaciones Colectivas de Trabajo reconocen y protegen el fuero sindical. 7. En el caso de autos es evidente que la demandante ha sido despedida como consecuencia del ejercicio de su función como dirigente sindical, imputándosele la comisión de falta grave por el solo hecho de haber suscrito una denuncia contra el Rector de la universidad emplazada, en defensa de los intereses de los afiliados del sindicato; es decir, el empleador ha calificado como falta grave un acto que constituye MARZO 2009 80 Actualidad Laboral Jurisprudencia únicamente el desempeño legítimo de la función y mandato para el que fue elegida la recurrente como dirigente sindical. 8. Por con siguiente, para este Colegiado es manifiesta la vulneración de la libertad sindical, del fuero sindical, del derecho al trabajo y del derecho a la protección contra el despido arbitrario de la demandante. Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional, con la autoridad que le confiere la Constitución Política del Perú HA RESUELTO 1. Declarar FUNDADA la demanda. 2. Ordenar que el emplazado reponga a la demandante en el cargo que venía desempeñando o en otro de igual o similar nivel. Publíquese y notifíquese. SS. MESÍA RAMÍREZ VERGARA GOTELLI ÁLVAREZ MIRANDA MARZO 2009 81 Actualidad Laboral EXP. Nº 03680-2007-PA/TC LIMA NILO PICÓN ECHEVARRÍA (http://www.tc.gob.pe/jurisprudencia/2009/036802007-AA.pdf) SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL En Lima, a los 13 días del mes de enero de 2009, el Pleno del Tribunal Constitucional, con la asistencia de los magistrados Mesía Ramírez, Landa Arroyo, Beaumont Callirgos, Calle Hayen, Eto Cruz y Álvarez Miranda, pronuncia la siguiente sentencia. ASUNTO Recurso de Agravio Constitucional interpuesto por don Nilo Picón Echevarría contra la sentencia de la Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Huanuco, de fojas 1035, su fecha 15 de mayo 2007, que declaró improcedente la demanda de autos. Jurisprudencia DESPIDO FRAUDULENTO: “Este colegiado en la SCT Nº 0976-2 01-AA considera como despido fraudulento cuando se despide al trabajador con ánimo perverso y auspiciado por el engaño, por ende, de manera contraria a la verdad y la rectitud de las relaciones laborales, aun cuando se cumple con la imputación de una causal y los cánones procedimentales, como sucede cuando se imputa al trabajador hechos notoriamente inexistentes, falsos o imaginarios o, asimismo, se le atribuye una falta no prevista legalmente, vulnerando el principio de tipicidad como lo ha señalado en este último caso, la jurisprudencia de este Tribunal (Exp. Nº415-97- AA/TC, 555-99AA/TC y 150-2000-AA/TC); o cuando se produce la extinción de la relación laboral con vicio de voluntad (Exp. Nº 628-2001-AA/ TC) o mediante la “fabricación de pruebas”. ANTECEDENTES Con fecha 25 de noviembre de 2005 el recurrente interpone demanda de amparo contra la empresa Telefónica del Perú S.A.A solicitando se declare ineficaz la Carta Nº REC-440-A-00772-05, de fecha 18 de noviembre de 2005, mediante la cual se le imputan hechos en los cuales habría incurrido, considerados por parte de la empresa como falta grave, así como la Carta Notarial de fecha 26 de noviembre de 2005, mediante la cual se le comunica su cese. Alega haber laborado desde el mes de febrero de 1980 hasta el 26 de noviembre de 2005, fecha en que fue despedido, acumulando un record de 25 años de servicios prestados como Técnico III. Agrega que dentro de su desempeño laboral, nunca incurrió en falta de ninguna naturaleza. La emplazada contesta la demanda y sostiene que no se ha violado derecho constitucional alguno aduciendo que el recurrente ha sido despedido conforme a lo dispuesto en el artículo 25º del Decreto Supremo N. º 00397-TR, por haber incurrido en falta grave al haber incumplido sus obligaciones como trabajador, quebrantando el principio de buena fe laboral. El Segundo Juzgado Mixto de Huanuco y declaró fundada la demanda por considerar que se han vulnerado los derechos constitucionales del recurrente al habérsele imputado como falta grave un hecho que, en esencia, es un derecho que tiene todo ciudadano a denunciar algún ilícito o incumplimiento de algún derecho adquirido. La Sala Superior competente revocó la apelada y declaró improcedente la demanda, por considerar que el proceso constitucional de amparo no es la vía idónea para dilucidar la pretensión del demandante por carecer de una etapa probatoria donde se puedan merituar las pruebas necesarias, más aún si el recurrente no acreditó indubitablemente que existió fraude en los hechos imputados como falta grave. FUNDAMENTOS 1. Este Colegiado en la STC Nº 0206-2005-PA, publicada en el diario oficial El Peruano, el 22 de diciembre de 2005, en el marco de su función de ordenación que le es inherente y en la búsqueda del perfeccionamiento del proceso de amparo, ha precisado, con carácter vinculante, los criterios de procedibilidad de las demandas de amparo en materia laboral individual del régimen privado y público. En el presente caso MARZO 2009 82 Actualidad Laboral Jurisprudencia alegando el demandante que ha sido victima de un despido con violación de derechos constitucionales, corresponde se evalúe dicha pretensión en el presente proceso constitucional. Procedencia y delimitación del Petitorio. 2. En el presente caso, el recurrente pretende que se declare inaplicable para su persona la Carta Nº REC440-A-00772-05, de fecha 18 de noviembre de 2005, mediante la cual se le imputan hechos considerados por parte de la emplazada como falta grave; asimismo solicita su reincorporación como Técnico III en dicha empresa. Manifiesta que se le ha imputado falta grave de injuria por haber denunciado penalmente al representante legal de la empresa por el delito contra la administración pública en la modalidad de desobediencia y resistencia a la autoridad judicial, por cuanto dicho representante no cumplía con el fallo judicial que disponía la homologación de los haberes del ahora demandante en el proceso de amparo materia de autos. 3. En el presente caso en autos no se ha probado que el despido del demandante haya obedecido a un acto de represalia por parte del empleador como consecuencia de su actividad sindical en calidad de miembro del Sindicato de Trabajadores de Telefónica del Perú - Región Centro, en el cual ostentaba el cargo de Subsecretario de Defensa, por lo que este Tribunal estima que no se ha probado la violación del derecho de libertad sindical; siendo así se debe limitar a analizar el despido laboral, a fin de determinar si se ha vulnerado o no algún otro derecho constitucional. Análisis de la controversia 4. El recurrente inició un proceso laboral ante el Segundo Juzgado Mixto de Huánuco, el que mediante resolución de fecha 23 de junio de 2004, obrante a fojas 3, resuelve declarar fundada la demanda de homologación de haberes ordenando que la empresa cumpla con lo dispuesto por el citado juzgado. Posteriormente ante el incumplimiento del mandato judicial por parte de la empresa, con fecha 23 de setiembre de 2004 presenta un escrito ante el referido Juzgado, solicitando que se requiera al representante legal de la empresa Telefónica S.A.A., a fin de que cumpla con lo dispuesto en la sentencia antes mencionada. 5. A fojas 288 obra el auto de fecha 27 de septiembre de 2005, emitido por la citada judicatura, mediante el cual se requiere al representante legal de la empresa a fin de que dentro del tercero día, cumpla con homologar los haberes del recurrente, conforme lo ha ordenado la autoridad judicial, bajo apercibimiento de ser denunciado en la vía penal. 6. Ante la reiterada negativa de la emplazada, el recurrente solicita que se formalice la denuncia penal contra dicho representante legal (fojas 37), materializándose ello el 15 de marzo de 2005, fecha en que el Fiscal Especializado en lo Penal formaliza la correspondiente denuncia, (fojas 39), iniciándose proceso penal por delito de desobediencia o resistencia a la autoridad judicial, abriéndose instrucción en la vía sumaria contra el representante de la empresa Telefónica del Perú S.A.A., quien posteriormente fue absuelto de los cargos por el Quinto Juzgado Penal de Huánuco, con fecha 5 de setiembre de 2005, al declarar dicho juzgado fundada la cuestión previa interpuesta por el representante de la empresa Telefónica del Perú S.A.A., por considerar que no se había identificado plenamente al representante legal de la empresa emplazada. 7. Con fecha 18 de noviembre de 20 , la empresa Telefónica del Perú S.A.A., mediante Carta Nº REC-440A-007 2-05, corriente de fojas 60 a 67 de autos, le imputa al demandante la comisión de falta ave en la modalidad de injuria y quebrantamiento de la buena fe laboral, indicando que el recurrente habría imputado al representante legal de dicha empresa delitos inexistentes, al haberlo denunciado penalmente por no cumplir con la homologación de haberes del recurrente, sin tener en cuenta que la empresa venía cumpliendo con dicha homologación desde el mes de febrero de 2005, conforme a las boletas de pago que obran en autos. MARZO 2009 83 Actualidad Laboral Jurisprudencia Del acceso a la Justicia 8. Con respecto a la imputación de falta grave deducida por la empresa, debemos señalar que el acto de reclamar un derecho ante un ente judicial no constituye falta grave que pueda justificar un despido, toda vez que el acceso a la justicia es un componente esencial del derecho a la tutela jurisdiccional reconocido en el inciso 3 del artículo 139º de la Constitución, el cual garantiza a las personas el acceso a un tribunal de justicia independiente, imparcial y competente para la sustanciación “de cualquier acusación formulada contra ella, o por la determinación de sus derechos y obligaciones de orden civil, laboral, fiscal o de cualquier otro carácter”, como lo señala el artículo 8.1 de la Convención, Americana de Derechos Humanos. Del despido. 9. Este colegiado en la SCT Nº 0976-2 01-AA considera como despido fraudulento cuando se despide al trabajador con ánimo perverso y auspiciado por el engaño, por ende, de manera contraria a la verdad y la rectitud de las relaciones laborales, aun cuando se cumple con la imputación de una causal y los cánones procedimentales, como sucede cuando se imputa al trabajador hechos notoriamente inexistentes, falsos o imaginarios o, asimismo, se le atribuye una falta no prevista legalmente, vulnerando el principio de tipicidad como lo ha señalado en este último caso, la jurisprudencia de este Tribunal (Exp. Nº415-97- AA/TC, 55599-AA/TC y 150-2000-AA/TC); o cuando se produce la extinción de la relación laboral con vicio de voluntad (Exp. Nº 628-2001-AA/TC) o mediante la “fabricación de pruebas”. 10. Del mérito de las pruebas aportadas en autos, se advierte que la empresa demandada empezó a homologar los haberes al recurrente recién a partir del mes de febrero de 2005, cuando a dicha fecha ya había transcurrido aproximadamente 7 meses desde que la Segunda Sala Mixta de la Corte Superior de Huánuco emitiera la sentencia mediante la cual ordenaba a la empresa emplazada cumplir con la homologación de las remuneraciones del recurrente con las de otro trabajador de su mismo nivel ocupacional, por consiguiente, ante la renuencia por parte de la empresa en cumplir con la disposición de la autoridad judicial, el recurrente se vio obligado a reclamar sus derechos ante el órgano jurisdiccional competente, no pudiéndose catalogar dicho proceder como un acto que constituya falta grave que amerite su despido laboral, conforme ya se ha dicho en el fundamento 7 supra. 11. En consecuencia, al no haberse acreditado fehacientemente que el demandante incurrió en alguna falta grave prevista en el Decreto Supremo Nº 003-97-TR, que amerite su despido laboral, la demanda debe ser estimada toda vez que un trabajador sólo puede ser despedido por causa justa debidamente comprobada, derivada de su conducta o labor que justifique dicha decisión. Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional, con la autoridad que le confiere la Constitución Política del Perú HA RESUELTO 1. Declarar FUNDADA la demanda. 2. Ordenar que Telefónica del Perú S.A.A., reincorpore a don Nilo Picón Echevarría en el cargo que venía desempeñando a la fecha de la vulneración de sus derechos constitucionales, o en otro similar de igual nivel o categoría. Publíquese y notifíquese. SS. VERGARA GOTELLI; MESÍA RAMÍREZ; LANDA ARROYO; BEAUMONT CALLIRGOS; CALLE HAYEN; ETO CRUZ; ÁLVAREZ MIRANDA MARZO 2009 84 Actualidad Laboral EXP. Nº 05272-2007-PA/TC HUÁNUCO DAVID GOZAR GAMARRA (http://www.tc.gob.pe/jurisprudencia/2008/052722007-AA.html) SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL En Lima a los 25 días del mes de noviembre de 2008, la Segunda Sala del Tribunal Constitucional con la asistencia de los magistrados, Mesía Ramírez, Vergara Gotelli y Álvarez Miranda, pronuncia la siguiente sentencia. ASUNTO El recurso de agravio constitucional interpuesto por don David Gozar Gamarra contra la sentencia de la Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Huánuco, de fojas 123, su fecha 10 de septiembre de 2007, que declaró infundada la demanda de amparo; y, ANTENCEDENTES Con fecha 15 de marzo de 2007 el recurrente interpone demanda de ampro contra la Municipalidad Distrital de Pillco Marca solicitando que se ordene su reincorporación a su centro de labores en el cargo de guardián, así como sus remuneraciones y beneficios dejados de percibir desde el momento en que ocurrió su despido. Manifiesta que ingresó a laborar a dicha entidad el 16 de diciembre de 2005, hasta el 31 de diciembre de 2006, fecha en que la fue cesado sin expresión de causa. Jurisprudencia PRINCIPIO DE PRIMACÍA DE LA REALIDAD: CONTRATO MODAL FRAUDULENTO: SU TERMINACIÓN SIN CAUSA EQUIVALE A UN DESPIDO ARBITRARIO: “Por lo tanto, habiéndose determinado que el demandante -al margen de lo consignado en el texto de los contratos de locación de servicios suscritos por las partes- ha desempeñado labores en forma subordinada y permanente, es de aplicación el principio de la primacía de la realidad, en virtud del cual queda establecido que entre las partes ha habido una relación de naturaleza laboral y no civil; por lo que la demandada, al haber despedido a la demandante sin haberle expresado la causa relacionada con su conducta o su desempeño laboral que justifique dicha decisión, ha vulnerado su derecho constitucional al trabajo, pues la ha despedido arbitrariamente.” “En consecuencia, este Colegiado considera que la ruptura del vínculo laboral, sustentada en una utilización fraudulenta de una modalidad de contratación como la antes descrita, configura un despido arbitrario, por lo que teniendo en cuenta la finalidad restitutoria del proceso de amparo constitucional, procede la reincorporación del demandante en el puesto de trabajo que venía desempañando a la fecha en que se produjo la violación de sus derechos fundamentales.” La emplazada contesta la demanda manifestando que el cese del recurrente se debió a que el plazo de su contrato había concluido y no se procedió a la renovación del mismo. El Segundo Juzgado Mixto de Huánuco con fecha 5 de julio de 2007 obrante a fojas 83, declaró fundada la demanda de amparo por considerar que existió una relación de carácter laboral y no civil como lo señala la emplazada por lo que el recurrente no podía ser despedido sin expresar causa justa relacionada con su capacidad o conducta laboral que justifique dicha decisión. La recurrida revocando la apelada declara infundada la demanda, por considerar que el despido del recurrente se debió a la culminación de su contrato, ya que era a plazo determinado, lo cual supone que no se trata de un despido arbitrario ya que la culminación de este rompe el vínculo contractual. FUNDAMENTOS MARZO 2009 85 Actualidad Laboral Jurisprudencia 1. Este Colegiado, en la STC 0206-2005-PA, publicada en el diario oficial El Peruano el 22 de diciembre de 2005, en el marco de su función ordenadora que le es inherente, y en la búsqueda del perfeccionamiento del proceso de amparo, ha precisado, con carácter vinculante, los criterios de procedibilidad de las demandas de amparo relativos a materia laboral concernientes a los regímenes privado y público. § Delimitación del petitorio 2. En el presente caso el recurrente pretende que se le reincorpore en su cargo como obrero de la Municipalidad Distrital de Pillco Marca, aduciendo que ha superado el plazo establecido en el artículo 1º de la Ley Nº 24041, ley aplicable a los trabajadores bajo el régimen de la actividad pública, lo que en este caso no es posible aplicar ya que el recurrente ingreso cuando los obreros de las municipalidades se encontraban sujetos al régimen laboral de la actividad privada. § Análisis de la controversia 3. El demandante argumenta que los contratos civiles suscritos con la Municipalidad emplazada encubrían en realidad una relación de naturaleza laboral por lo que en aplicación del principio de primacía de la realidad, la relación que mantuvo con la emplazada se convirtió en una relación laboral de naturaleza indeterminada, por lo tanto, no podía ser despedido sino por una causa justa relacionada con su conducta o capacidad laboral. 4. En tal sentido debemos señalar que con respecto al principio de primacía de la realidad, que es un elemento implícito en nuestro ordenamiento jurídico impuesto por la propia naturaleza tuitiva de nuestra Constitución, ha precisado este colegiado que en la STC Nº 1944-2002-AA/TC que mediante este principio “(...) en caso de discordancia entre lo que ocurre en la práctica y lo que fluye de los documentos, debe darse preferencia a lo primero, es decir a lo que sucede en el terreno de los hechos” (Fund. 3). 5. De fojas 5 a 10 se observan los sucesivos contratos de locación de servicios que celebró el recurrente con la emplazada, donde se señala que el objeto de su contratación fue para desempeñar el cargo de guardián o cuidador del local de la Municipalidad Distrital de Pillco Marca en el turno noche (nocturno), estando sujeto a un horario de trabajo y subordinación, por ende el recurrente desempeño funciones de carácter permanente y continuo. Manifiesta que ingresó a laborar a dicha entidad el 16 de diciembre de 2005, hasta el 31 de diciembre de 2006. 6. Por lo tanto, habiéndose determinado que el demandante -al margen de lo consignado en el texto de los contratos de locación de servicios suscritos por las partes- ha desempeñado labores en forma subordinada y permanente, es de aplicación el principio de la primacía de la realidad, en virtud del cual queda establecido que entre las partes ha habido una relación de naturaleza laboral y no civil; por lo que la demandada, al haber despedido a la demandante sin haberle expresado la causa relacionada con su conducta o su desempeño laboral que justifique dicha decisión, ha vulnerado su derecho constitucional al trabajo, pues la ha despedido arbitrariamente. 7. En consecuencia, este Colegiado considera que la ruptura del vínculo laboral, sustentada en una utilización fraudulenta de una modalidad de contratación como la antes descrita, configura un despido arbitrario, por lo que teniendo en cuenta la finalidad restitutoria del proceso de amparo constitucional, procede la reincorporación del demandante en el puesto de trabajo que venía desempañando a la fecha en que se produjo la violación de sus derechos fundamentales. 8. En la medida en que en este caso se ha acreditado que la Municipalidad Distrital de Pillco Marca vulneró el derecho constitucional al trabajo del demandante, corresponde, de conformidad con el artículo 56º del Código Procesal Constitucional, ordenar a dicho gobierno local que asuma el pago de los costos procesales, los cuales deberán ser liquidados en la etapa de ejecución de la presente sentencia. MARZO 2009 86 Actualidad Laboral Jurisprudencia 9. En cuanto al pedido de pago de las remuneraciones dejadas de percibir, resulta pertinente reiterar que éstas, por tener naturaleza resarcitoria y no restitutoria, no resultan amparables mediante el proceso de amparo, razón por la cual se deja a salvo el derecho del actor de acudir a la vía correspondiente Por estas consideraciones, el Tribunal Constitucional, con la autoridad que le confiere la Constitución Política del Perú HA RESUELTO 1. Declarar FUNDADA la demanda de amparo. 2. Ordenar que la Municipalidad Distrital de Pillco Marca reponga a Don David Gozar Gamarra en el puesto que ocupaba antes de su cese o en uno de igual categoría. 3. Declarar IMPROCEDENTE el extremo de la demanda en que se solicita el pago de las remuneraciones dejadas de percibir. Publíquese y notifíquese. SS. MESÍA RAMÍREZ VERGARA GOTELLI ÁLVAREZ MIRANDA MARZO 2009 87 Actualidad Laboral Jurisprudencia EXP. Nº 05540-2007-PA/TC APURÍMAC NARCISO CÓRDOVA JUNCO TRABAJADOR DISCAPACITADO: PROTECCIÓN ESPECIAL: (http://www.tc.gob.pe/jurisprudencia/2008/05540- “Por otro lado este Colegiado considera que el recurrente, en su calidad de persona discapacitada, acreditada según Resolución Ejecutiva Nº 00647-2007-SE/REG-CONADIS, de fecha 26 de enero de 2007, tiene derecho a una protección especial por parte del Estado, a tenor de los artículos 7º y 23º de la Constitución, y de conformidad con el artículo 18º del Protocolo adicional a la Convención Americana de Derechos Humanos en materia de Derechos Económicos, Sociales y Culturales o “Protocolo de San Salvador”, sobre protección de los minusválidos, pues toda persona afectada por una disminución en sus capacidades físicas o mentales tiene derecho a recibir una atención especial con el fin de alcanzar el máximo desarrollo de su personalidad y ser protegido especialmente por el Estado; con el respeto a su dignidad personal y laboral.” 2007-AA.html) SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL En Lima, a los 15 días del mes de octubre de 2008, la Sala Segunda del Tribunal Constitucional, integrada por los magistrados Mesía Ramírez, Vergara Gotelli y Álvarez Miranda, pronuncia la siguiente sentencia ASUNTO Recurso de agravio constitucional interpuesto por don Narciso Córdova Junco contra la Sala Mixta Descentralizada de la Corte Superior de Justicia de Apurímac, de fojas 206, su fecha 10 de setiembre de 2007, que declara improcedente la demanda de autos. ANTENCEDENTES Con fecha 1 de marzo de 2007 el recurrente interpone demanda de amparo contra el Proyecto Especial Titulación de Tierras y Catastro Rural PETT, solicitando que se ordene su reincorporación a su centro de labores. Manifiesta que laboró para la emplazada de manera ininterrumpida y que pese a ello fue despedido, agregando que no se tomó en cuenta su condición de discapacitado amparado por la Ley Nº 27050. Refiere también que se encuentra dentro de los alcances de la Ley Nº 24041. “En consecuencia la emplazada debió respetar los derechos fundamentales teniendo en cuenta que el recurrente, en su calidad de discapacitado, gozaba de una protección especial ante medidas de esa naturaleza, máxime cuando de acuerdo al artículo 33º de la Ley Nº 27050 la emplazada está en la obligación de contratar personas con discapacidad en una proporción no inferior al 3% de la totalidad de su personal.” El Procurador Público a cargo de los asuntos judiciales del Ministerio de Agricultura contesta la demanda alegando que el actor celebró contratos en la modalidad de locación de servicios durante los años 2005 y 2006, los cuales fueron de carácter civil. Agrega que la pretensión del actor es que se genere una relación laboral, lo cual es imposible porque no existen medios probatorios que determinen que el demandante prestó servicios remunerados y subordinados. El Primer Juzgado Civil de Andahuaylas, con fecha 15 de junio de 2007, declara improcedente la demanda por considerar que la finalidad del presente proceso es el de reponer las cosas al estado anterior, es decir, es restitutivo y no declarativo de derechos. La recurrida confirma la apelada por el mismo fundamento. FUNDAMENTOS MARZO 2009 88 Actualidad Laboral Jurisprudencia 1. Previamente debe precisarse que el recurrente solicita en su demanda la aplicación de la Ley Nº 24041, por considerar que ha laborado por más de un año en labores de naturaleza permanente para la demandada; sin embargo en autos se acredita que el demandante laboró bajo la modalidad de contratos de prestación de servicios no personales, por lo que tuvo una relación de carácter civil; estando a ello, en el presente caso no son aplicables las disposiciones contenidas en la citada norma legal, puesto que los trabajadores que laboran en el Proyecto Especial Titulación de Tierras y Catastro Rural - PETT se encuentran sujetos al régimen de la actividad privada. 2. En consecuencia de acuerdo a los criterios de procedibilidad de las demandas de amparo relativas a materia laboral individual privada, establecidos en los fundamentos 7 a 20 de la STC Nº 0206-2005-PA/TC, que constituyen precedente vinculante en virtud de lo dispuesto en el artículo VII del Título Preliminar del Código Procesal Constitucional, en el presente caso corresponde evaluar si el demandante ha sido objeto de un despido arbitrario. § Delimitación del petitorio 3. En el presente caso el recurrente pretende que se le reincorpore a su centro laboral, pues aduce que al no haber sido renovado su contrato se ha vulnerado su derecho constitucional al trabajo. § Análisis de la controversia 4. La cuestión controvertida se centra en determinar qué tipo de relación hubo entre el demandante y la emplazada; esto es, si existió una relación laboral de “trabajador subordinado” o, por el contrario, una relación civil de “locador independiente y no subordinado”. Ello es necesario a efectos de aplicar el principio de primacía de la realidad, pues de verificarse que hubo una relación laboral, los contratos civiles suscritos por el actor deberán ser considerados como contratos de trabajo de duración indeterminada, en cuyo caso el demandante solo podía ser despedido por causa justa relacionada con su conducta o capacidad laboral. 5. Con relación al principio de primacía de la realidad, que es un elemento implícito en nuestro ordenamiento jurídico y, concretamente, impuesto por la propia naturaleza tuitiva de nuestra Constitución, este Colegiado ha precisado, en la STC Nº 1944-2002-AA/TC, que mediante este principio “(...) en caso de discordancia entre lo que ocurre en la práctica y lo que fluye de los documentos, debe darse preferencia a lo primero; es decir, a lo que sucede en el terreno de los hechos” (fundamento 3). 6. En el presente caso, a fojas 13 a 18 obran los contratos de prestación de servicios no personales y el Addendum al contrato de consultoría, de los cuales se desprende que el demandante laboró para la demandada desde el 1 de julio hasta el 31 de diciembre de 2006. Asimismo a fojas 68 y 73 obran los Informes Técnicos Nº 39-2006.AG-PETT-OPER-ANDH/NCJ y 08-2006.AG-PETT-OPER-ANDH/NCJ, de fecha 6 de noviembre y 13 de marzo de 2006, respectivamente, en los que el actor informa al Responsable de Saneamiento Físico sobre las labores realizadas; por lo que se demuestra que el demandante se encontraba subordinado a un jefe inmediato. 7. Por lo tanto habiéndose determinado que el demandante ha desempeñado labores en forma subordinada y permanente, es de aplicación el principio de la primacía de la realidad, en virtud del cual queda establecido que entre las partes ha habido una relación de naturaleza laboral y no civil; por lo que la demandada, al haber despedido al demandante sin haberle expresado la causa relacionada con su conducta o su desempeño laboral que justifique dicha decisión, ha vulnerado su derecho constitucional al trabajo. 8. Por otro lado este Colegiado considera que el recurrente, en su calidad de persona discapacitada, acreditada según Resolución Ejecutiva Nº 00647-2007-SE/REG-CONADIS, de fecha 26 de enero de 2007, tiene derecho a una protección especial por parte del Estado, a tenor de los artículos 7º y 23º de la Constitución, y de conformidad con el artículo 18º del Protocolo adicional a la Convención Americana de MARZO 2009 89 Actualidad Laboral Jurisprudencia Derechos Humanos en materia de Derechos Económicos, Sociales y Culturales o “Protocolo de San Salvador”, sobre protección de los minusválidos, pues toda persona afectada por una disminución en sus capacidades físicas o mentales tiene derecho a recibir una atención especial con el fin de alcanzar el máximo desarrollo de su personalidad y ser protegido especialmente por el Estado; con el respeto a su dignidad personal y laboral. 9. En consecuencia la emplazada debió respetar los derechos fundamentales teniendo en cuenta que el recurrente, en su calidad de discapacitado, gozaba de una protección especial ante medidas de esa naturaleza, máxime cuando de acuerdo al artículo 33º de la Ley Nº 27050 la emplazada está en la obligación de contratar personas con discapacidad en una proporción no inferior al 3% de la totalidad de su personal. 10.Habiéndose acreditado que la emplazada ha vulnerado el derecho constitucional al trabajo del demandante, corresponde, de conformidad con el artículo 56º del Código Procesal Constitucional, que asuma los costos procesales, los cuales deberán ser liquidados en la etapa de ejecución de la presente sentencia. Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional, con la autoridad que le confiere la Constitución Política del Perú HA RESUELTO 1. Declarar FUNDADA la demanda de amparo. 2. Ordenar que el Proyecto Especial Titulación de Tierras y Catastro Rural – PETT reponga a don Narciso Córdova Junco en el puesto que ocupaba o en uno de igual categoría y que se le abone los costos del proceso en la etapa de ejecución de sentencia. Publíquese y notifíquese. SS. MESÍA RAMÍREZ VERGARA GOTELLI ÁLVAREZ MIRANDA MARZO 2009 90 Actualidad Laboral EXPEDIENTE Nº: 2007-522-0-2501-JM-CI-01 Caso : GLORIA MARIA HUARACA GUTIERREZ MUNICIPALIDAD DISTRITAL DE NUEVO CHIMBOTE PROCESO DE AMPARO Jurisprudencia Jurisprudencia Salas Civiles RESOLUCIÓN NÚMERO: DIECIOCHO SENTENCIA DE LA PRIMERA SALA CIVIL DE LA CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DEL SANTA En Chimbote, a los cinco de noviembre del año dos mil ocho, reunidos para la vista de la causa, los señores Magistrados: Zúñiga Rodríguez B. Sánchez Cruzado M. Murillo Domínguez J. Presidente Vocal Ponente Vocal ASUNTO: CONTRATO DE TRABAJO: LABORES DE CARÁCTER PERMANENTE BAJO SUBORDINACIÓN: “Que en el caso de autos, de los recibos por honorarios profesionales de fojas tres a cincuenta y siete, se advierte que la demandante ha prestado servicios en jornadas regulares, bajo remuneración fija (doscientos cincuenta nuevos soles mensuales), y en condiciones de subordinación o dependencia desarrollando labores de limpieza pública, que de ningún modo pueden ser calificados como servicios de naturaleza temporal o transitoria, sino de carácter de permanente, pues son inherentes a las funciones propias de la municipalidad, de lo que se desprende que en el presente caso se ha desnaturalizado la verdadera esencia del contrato de trabajo simulando uno de Locación de Servicios.” Viene en grado de apelación concedida a la parte demandada, la sentencia contenida en la resolución número once, su fecha treinta y uno de abril del dos mil ocho, de folios ciento cincuenta y seis a ciento cincuenta y siete, que declara fundada en parte la demanda de amparo, interpuesta por doña Gloria Maria Huaraca Gutiérrez, contra la Municipalidad Distrital de Nuevo Chimbote; expedida por el Juzgado Civil Transitorio de Nuevo Chimbote. ANTECEDENTES: Doña Gloria Maria Huaraca Gutiérrez, interpone demanda en Proceso de Amparo contra la Municipalidad Distrital de Nuevo Chimbote, con motivo a la vulneración de sus derechos Constitucionales de la libertad de trabajo, estabilidad laboral, de defensa y debido procedimiento administrativo; a fin de que el órgano jurisdiccional ordene a la demandada le restituya sus derechos vulnerados; en consecuencia, pide se disponga la reposición en sus labores habituales, reconozca su derecho al trabajo y estabilidad laboral; asimismo, se le pague las remuneraciones dejadas de percibir durante el tiempo de cese, más los costos procesales. Por su parte, el Procurador Público Municipal de la Municipalidad Distrital de Nuevo Chimbote se apersona al proceso y contesta la demanda, solicitando que se declare infundada la demanda, por los fundamentos de hecho y de derecho que señala. El Juzgado Civil Transitorio de Nuevo Chimbote, falla declarando Fundada en parte la demanda. FUNDAMENTOS DEL APELANTE: MARZO 2009 91 Actualidad Laboral Jurisprudencia El Procurador Público de la Municipalidad demandada apela la sentencia argumentando que el A quo ha tenido un total desconocimiento de la Ley que regula la materia, generando con ello que se le reconozca al actor, derechos que por ley no le corresponde, pese a que al contestar la demanda se denotó la naturaleza del contrato suscrito con la demandante y, pese a que ha anexado el informe escalafonario de la misma, donde se detalla claramente la modalidad con la que se le contrato, y detalla los días y meses que no laboró; habiendo trabajado determinados meses de acuerdo a la necesidades de esta municipalidad para cubrir ciertos trabajos de temporada de apoyo en la limpieza como refleja en los detalles de los recibos por honorarios que se encuentra recaudados en la demanda; agrega los demás fundamentos que expone. FUNDAMENTOS DE LA SALA: 1.- Que, la demanda en Proceso de Amparo procede contra el hecho u omisión por parte de cualquier autoridad, funcionario o persona que vulnere o amenace los derechos fundamentales reconocidos por la Constitución del Estado; siendo su finalidad, la de reponer las cosas al estado anterior a la violación o amenaza de violación del Derecho consagrado, según lo dispuesto por el artículo 200° inciso 2) de la Constitución Política del Estado, concordante con el artículo 1° de la Ley 28237 (Código Procesal Constitucional). 2.- Que, de los autos aparece que la demandante empezó a trabajar para la demandada, desde el cuatro de marzo del dos mil cinco, desarrollando labores de manera ininterrumpida como obrera municipal en el área de Limpieza Pública, hecho que acredita con los recibos por honorarios de fojas tres a cincuenta y siete, con el informe de fojas cincuenta y ocho, con el acta de constatación del Fiscal de Prevención del Delito de fojas cincuenta y nueve, y la denuncia policial de fojas sesenta y uno; servicios de los cuales la comuna demandada ha decidido unilateralmente prescindir a partir del trece de Julio del dos mil siete, y que según ésta no se trató de un despido, sino que el contrato celebrado con la actora fue bajo modalidad de no personales con plazo determinado, el mismo que ya ha vencido; lo que le fue comunicado a la demandante; en consecuencia no hay transgresión alguna a su derecho. 3.- Sobre lo particular, el Tribunal Constitucional, en su sentencia recaída en el expediente número 2062005-PA/TC, ha precisado en su fundamento 07, "que el contenido del derecho constitucional a una protección adecuada contra el despido arbitrario supone la indemnización o la reposición según corresponda, a elección del trabajador, entonces, en caso de que en la vía judicial ordinaria no sea posible obtener la reposición o la restitución del derecho vulnerado, el amparo será la vía idónea para obtener la protección adecuada de los trabajadores del régimen laboral privado, incluida la reposición cuando el despido se funde en los supuestos mencionados". 4.- Que, asimismo, el Tribunal Constitucional en su sentencia de fecha 05 de octubre del 2004, emitida en el expediente signado con el número 1869-2004-AA/TC, también ha establecido que: "Se presume la existencia de un contrato de trabajo cuando concurren tres elementos; la prestación personal de servicios, la subordinación y la remuneración (prestación subordinada de servicios a cambio de una remuneración); es decir, el contrato de trabajo presupone el establecimiento de una relación laboral permanente entre el empleador y el trabajador, en virtud de la cual éste se obliga a prestar servicios en beneficio de aquél de manera diaria, continua y permanente, cumpliendo un horario de trabajo". 5.- Que, en el presente caso resulta de aplicabilidad el principio de primacía de la realidad, por el cual, en caso de discordia entre lo que ocurre en la realidad y lo que aparece en los documentos o contratos, debe otorgarse preferencia a lo que sucede y se aprecia en los hechos. Que en el caso de autos, de los recibos por honorarios profesionales de fojas tres a cincuenta y siete, se advierte que la demandante ha prestado servicios en jornadas regulares, bajo remuneración fija (doscientos cincuenta nuevos soles mensuales), y en condiciones de subordinación o dependencia desarrollando labores de limpieza pública, que de ningún modo pueden ser calificados como servicios de naturaleza temporal o transitoria, sino de carácter de permanente, pues son inherentes a las funciones propias de la municipalidad, de lo que se desprende que MARZO 2009 92 Actualidad Laboral Jurisprudencia en el presente caso se ha desnaturalizado la verdadera esencia del contrato de trabajo simulando uno de Locación de Servicios. 6.- Que, de otra parte, la demandante por ser obrera municipal sujeta al régimen de la actividad privada, está protegida frente al despido arbitrario por la ley de Productividad y Competitividad Laboral - Decreto Legislativo N° 728, que en su artículo 10 establece que el período de prueba es de tres meses, a cuyo término el trabajador alcanza derecho a la protección contra el despido arbitrario. De lo expuesto precedentemente, se concluye que la demandante, al haber trabajado para la Municipalidad Distrital de Nuevo Chimbote, superando el período de prueba de tres meses, está amparada por los artículos 10 y 16, inciso g) de la ley precitada que prevé el despido sólo en los casos y en la forma permitidos por la ley. 7.- Que, en este mismo orden de ideas, el Tribunal Constitucional, en sentencia recaída en el Exp. N° 29112004-AA/TC, de fecha diecisiete de enero del año dos mil cinco, seguido por Marcial Medina Calderón contra la Municipalidad Distrital de Comas, caso semejante al de autos, ha declarado fundada la demanda, ordenado la reposición del actor en el puesto que venía desempeñando al producirse el despido, pues según su fundamento 2), "el Tribunal no juzga un despido laboral en los términos establecidos en el artículo 34 del Decreto Supremo N° 003-97-TR para determinar si procede la reincorporación del demandante o el pago de una indemnización, sino que evalúa si éste resulta o no lesivo de algún derecho constitucional: Por lo tanto, en caso de que ello se verifique, ineludiblemente deberá pronunciarse conforme al efecto restitutorio propio de las acciones de garantía, según lo prescrito por el artículo 1 de la Ley 23506" (Ley vigente al tiempo de la expedición de dicha sentencia); jurisprudencia que constituye precedente de aplicación obligatoria al caso de autos. 8.- Que siendo como se expone la demanda de la accionante referida a la reincorporación a su centro de trabajo en la condición de contratada permanente, debe ser parcialmente estimada, pues la permanencia en el empleo no le corresponde a esta Judicatura declararla, en razón a que tal condición está expresamente regulada por la Ley de la materia. Por tales consideraciones, la Superior Sala Civil: FALLA: CONFIRMANDO, la sentencia contenida en la resolución número once, su fecha treinta y uno de abril del dos mil ocho, de folios ciento cincuenta y seis a ciento cincuenta y siete, que declara fundada en parte la demanda de amparo, interpuesta por doña Gloria María Huaraca Gutiérrez, contra la Municipalidad Distrital de Nuevo Chimbote; con todo lo que ella contiene. Notificaron y los devolvieron al juzgado de origen. Consentida o ejecutoriada que sea la presente resolución PUBLIQUESE en el Diario Oficial El Peruano, bajo responsabilidad. Vocal ponente doctor Miguel A. Sánchez Cruzado. SS. ZÚÑIGA RODRÍGUEZ B. SÁNCHEZ CRUZADO M. MURILLO DOMÍNGUEZ J. (El Peruano: 19-02-2009) MARZO 2009 93 Actualidad Laboral EXPEDIENTE Nº 2007-00784-0-2501-JR-CI-3 Caso: MORENO MINAYA SANTIAGO JUAN MUNICIPALIDAD PROVINCIAL DEL SANTA PROCESO CONSTITUCIONAL DE AMPARO SENTENCIA DE LA SEGUNDA SALA CIVIL DE LA CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DEL SANTA RESOLUCIÓN NÚMERO: QUINCE En Chimbote, a los diecisiete días del mes de noviembre del dos mil ocho, la Segunda Sala Civil de la Corte Superior de Justicia del Santa, con la asistencia de los señores Magistrados que suscriben: Jurisprudencia CONTRATO DE TRABAJO: LABORES DE NATURALEZA PERMANENTE: “"[...] el demandante fue contratado para realizar labores de limpieza pública, es decir, labores de naturaleza permanente. Por lo tanto, no podía ser contratado para realizar las mismas labores mediante contratos de trabajo y contratos civiles, pues las labores y su ejecución determinan la naturaleza de un contrato. Por tanto, los dos contratos de servicios no personales suscritos por el demandante encubren una relación de naturaleza laboral, por lo que en aplicación del principio de primacía de la realidad prevalecen los hechos sobre las formas y apariencias de los contratos civiles suscritos.” ASUNTO: Viene en apelación la sentencia contenida en la Resolución número ocho, su fecha diecinueve de abril del dos mil ocho, que obra en folios setenta y cuatro a setenta y nueve, emitida por el Tercer Juzgado Especializado en lo Civil del Santa, que resolvió declarar infundada la demanda de acción de amparo interpuesta por don Santiago Juan Moreno Minaya, contra la Municipalidad Provincial del Santa. ANTECEDENTES: Don Juan Moreno Minaya interpone demanda de amparo la misma que la dirige contra la Municipalidad Provincial del Santa, por vulneración a su derecho de la libertad de trabajo y ser despedido de forma arbitraria; la entidad demandada contesta la demanda con su fundamentos de hecho y derecho. El Juez mediante Resolución número ocho, su fecha diecinueve de abril del dos mil ocho, declara infundada la demanda de acción de amparo, la misma que es impugnada por el demandante. FUNDAMENTOS DEL APELANTE: El abogado de la parte accionante fundamenta su apelación, señalando que el A quo a cometido un error de derecho al no haber valorado en forma objetiva la secuencia laboral de su patrocinado, cuyos medios probatorios que acreditan el vinculo laboral, es el contrato de fecha agosto del 2006 donde se advierte que laboro desde el 02 de junio al 31 de Agosto del 2006, demostrando el abuso y arbitrariedad cometida por la demandada donde primero realizan el trabajo y luego contratan, y consecuentemente las boletas de pago de setiembre, octubre, noviembre y diciembre del 2006; entre otros argumentos. FUNDAMENTOS DE LA SALA: 1.- Las sentencias del Tribunal Constitucional que adquieren la autoridad de cosa juzgada constituyen precedente vinculante cuando así lo expresa la sentencia, de conformidad con lo establecido en el artículo VIl del Título Preliminar del Código Procesal Constitucional. 2.- El segundo párrafo del articulo 37, de la Ley Orgánica de Municipalidades, Ley Nº 27972; establece que, "Los obreros que prestan sus servicios a las municipalidades son servidores públicos sujetos al régimen laboral de la actividad privada, reconociéndoles los derechos y beneficios inherentes a dicho régimen". MARZO 2009 94 Actualidad Laboral Jurisprudencia 3.- De acuerdo a los criterios de procedibilidad de las demandas de amparo en materia laboral individual privado, establecidos en los fundamentos 7 a 20 de la STC Nº 0206-2005-PA/TC, que constituye precedente vinculante, este Colegiado considera que, en el presente caso, resulta procedente efectuar la verificación del despido arbitrario. 4.- Es preciso señalar que en autos debe determinarse la calidad de servicios prestados por la recurrente; toda vez que, si bien es cierto la vinculación entre las partes procesales es libre; no es menos cierto que, según se advierte de autos, existe discrepancia en cuanto a la naturaleza de las mismas. 5.- En dicho contexto, se debe señalar que el Tribunal Constitucional, en la sentencia de fecha 05 de octubre del 2004, emitida en el Expediente signado con el número 1869-2004-AA/TC, ha establecido que; "Se presume la existencia de un contrato de trabajo cuando concurren tres elementos; la prestación personal de servicios, la subordinación y la remuneración (prestación subordinada de servicios a cambio de una remuneración); es decir, el contrato de trabajo presupone el establecimiento de una relación laboral permanente entre el empleador y el trabajador, en virtud de la cual éste se obliga a prestar servicios en beneficio de aquél de manera diaria, continua y permanente, cumpliendo un horario de trabajo"; asimismo, en virtud del principio de primacía de la realidad, que es un elemento implícito en todo nuestro ordenamiento; y, concretamente, impuesto por la propia naturaleza tuitiva de nuestra Constitución, según el cual, en caso de discordia entre lo que ocurre en la realidad y lo que aparece en los documentos o contratos, debe otorgarse preferencia a lo que sucede y se aprecia en los hechos. 6.- Siendo así, de las documentales presentadas por el accionante, se advierte que ésta desempeñó una actividad eminentemente laboral donde, además de la prestación personal de los servicios, la subordinación resulta implícita; dado que no es coherente sostener la inexistencia del poder de dirección en un servicio prestado por la demandada a la colectividad que tiene su origen en el ejercicio de una función atribuida legalmente a las municipalidades, como lo es el servicio de Limpieza Pública. 7.- En este orden de ideas, se tiene que el accionante al encontrarse sujeto al régimen laboral de la actividad privada; le corresponde los derechos y beneficios propios a dicho régimen; en consecuencia, es de aplicación, al caso sub materia, el artículo 10 del Decreto Supremo Nº 003-97-TR, según el cual "El período de prueba es de tres meses, a cuyo término el trabajador alcanza el derecho a la protección contra el despido arbitrario"; así como lo dispuesto en el artículo 16 del Decreto Supremo Nº 001-96-TR, Reglamento del Decreto Legislativo Nº 728, el cual señala que, "En caso de suspensión del contrato de trabajo o reingreso del trabajador, se suman los períodos laborados en cada oportunidad hasta completar el período de prueba establecido por la Ley [...]". 8.- Por otra parte se debe precisar que, el actor no se encontraría inmerso dentro de los supuestos normativos que regulan los contratos laborales sujetos a modalidad, previstos en los artículos 54, 55 y 56 del indicado Decreto Supremo Nº 003-97-TR, cuyo plazo máximo de duración previsto en el artículo 74 del mismo cuerpo legal, es de cinco años; toda vez que, la labor desempeñada no se encuentra inmersa dentro de ninguno de las modalidades de contrato que ellos regulan; máxime si se tiene en cuenta que la prestación personal de los servicios, la subordinación y la naturaleza de la labor de limpieza pública desarrollada por ésta; se trataría de una actividad permanente; puesto que en aplicación del principio de primacía de la realidad antes señalado, dicha labor constituye una función propia e inherente de las municipalidades; siendo indudablemente una labor indispensable y permanente, por la propia función que se realiza; por lo que siendo así, es aplicable el artículo 10 del citado cuerpo legal; cuyo plazo de prueba es de tres meses, como se ha indicado precedentemente. 9.- De lo expuesto se concluye que, en autos de folios trece y catorce ha quedado fehacientemente acreditado que la accionante antes de la fecha en que fue cesada, había superado el período de prueba antes acotado, siéndole aplicable, en consecuencia, el artículo 31º del mismo cuerpo legal acotado, que prohibe al empleador despedir al trabajador sin haberle imputado alguna causa justa de despido y otorgado un plazo no menor de seis días naturales para que pueda defenderse de los cargos; en consecuencia, la demandada al haber extinguido la relación laboral basada en su única y exclusiva voluntad, dicho acto constituye un acto lesivo de los derechos fundamentales de la demandante; razón por la que el despido carece de efecto legal. 10.- A mayor argumentación se reproduce lo expuesto por el Tribunal Constitucional en la sentencia número 1869-2004-AA/TC, en la que en su cuarto fundamento nítidamente señala que " [...] el vínculo laboral MARZO 2009 95 Actualidad Laboral Jurisprudencia mantenido por la actora tuvo una duración mayor al plazo establecido como período de prueba, a tenor del artículo 10 de la LPCL, la extinción del contrato de trabajo debió sustentarse en una de las causas previstas en el artículo 16 del citado texto legal, implicando entonces que la ruptura unilateral de la relación de trabajo efectuada por la demandada [...] configura un despido incausado, conforme a los lineamientos sentados en la sentencia número 976-2001-AA/TC, el mismo que vulnera el derecho al trabajo reconocido en el artículo 22 de la Constitución y el principio de primacía de la realidad implícitamente reconocido en aquél y en el artículo 23 de la Carta Magna"; asimismo, se cita sentencia número 10105-2006-PA/TC, de fecha 09 de enero del 2007, en la que se señala en sus fundamentos 4, 5 y 6 que "[...] el demandante fue contratado para realizar labores de limpieza pública, es decir, labores de naturaleza permanente. Por lo tanto, no podía ser contratado para realizar las mismas labores mediante contratos de trabajo y contratos civiles, pues las labores y su ejecución determinan la naturaleza de un contrato. Por tanto, los dos contratos de servicios no personales suscritos por el demandante encubren una relación de naturaleza laboral, por lo que en aplicación del principio de primacía de la realidad prevalecen los hechos sobre las formas y apariencias de los contratos civiles suscritos. En consecuencia, la emplazada, al haber tomado la decisión de dar por extinguida unilateralmente la relación laboral con el demandante, fundada única y exclusivamente en su voluntad, ha vulnerado el derecho constitucional al trabajo, por lo que el despido se encuentra afectado de nulidad y por consiguiente carecerá de efecto legal ya que es un acto arbitrario. En tales circunstancias, resulta evidente que tras producirse una modalidad de despido arbitrario como la antes descrita, procede la reposición del demandante". 11.- Respecto al pago de remuneraciones En cuanto al extremo referente al pago de las remuneraciones que dejó de percibir por el actor durante el tiempo que duró su cese, este Tribunal ha establecido que, teniendo el reclamo del pago de las remuneraciones dejadas de percibir naturaleza indemnizatoria, y no restitutoria, debe dejarse a salvo su derecho de reclamarlas en la forma legal correspondiente (1). Por estos fundamentos, la Segunda Sala Civil, de conformidad con las normas invocadas: FALLA: REVOCANDO la sentencia contenida en la Resolución número ocho, su fecha diecinueve de abril del dos mil ocho, emitida por el Tercer Juzgado Civil del Santa, que resolvió declarar infundada la demanda de acción de amparo; y REFORMÁNDOLA DECLARARON Fundada en parte la demanda de Amparo interpuesta por don Santiago Juan Moreno Minaya contra la Municipalidad Provincial del Santa; en consecuencia, DÉJESE sin efecto la Carta Nº 404-SGRH-MPS, de fecha diciembre del 2006, y SE ORDENA que la Municipalidad Provincial Del Santa REPONGA al demandante don Santiago Juan Moreno Minaya en el puesto que desempeñaba al momento de su cese, o en otro de igual nivel o categoría; e IMPROCEDENTE la demanda el extremo referido al pago de las remuneraciones dejadas de percibir, dejándose a salvo el derecho del demandante para que lo haga valer en la forma legal que corresponda. Sin costas ni costos, PUBLIQUESE la presente resolución en el Diario Oficial El Peruano, bajo responsabilidad; y los devolvieron. Vocal ponente, Jesús Murillo Domínguez.SS. VASQUEZ CARDENAS D. VASQUEZ GIRALDO A. MURILLO DOMINGUEZ J. (El Peruano: 19-02-2009) (1) El Tribunal Constitucional, intérprete supremo de la Constitución, ha dejado establecido en el Expediente Nº 1140-2000-ANAT, publicado en el Diario Oficial "El Peruano" que: "...el reclamo del pago de las remuneraciones por el lapso no trabajado tiene naturaleza indemnizatoria y no, obviamente resarcitoria o restitutoria, de modo que debe dejarse a salvo el derecho de la demandante para hacerlo valer en la forma legal que corresponda". Así mismo, en el Expediente Nº 2491.2005PA/TC, publicado con fecha 20-01-2006. MARZO 2009 96 Actualidad Laboral Jurisprudencia SALA CIVIL EXPEDIENTE MATERIA RELATOR DEMANDANTE : 01220-2008-0-1308-SP-CI-01 : ACCIÓN DE AMPARO : CRUZ A. MORE OCAÑA : ORTIZ MARENGO, ROBERT ARMANDO DEMANDADO : MUNICIPALIDAD PROVINCIAL DE HUAURA REPRESENTADA POR SU PROCURADOR PÚBLICO Expediente N° 01220-2008-0-1308-SP-CI-01 Resolución número catorce Huacho, diecisiete de octubre de dos mil ocho VISTOS, en CONSIDERANDO: audiencia pública, LOCACIÓN DE SERVICIOS: CONTRATO DE TRABAJO ELEMENTO DIFERENCIADOR: “… el elemento fundamental que diferencia el contrato de trabajo del contrato de locación de servicios es la subordinación jurídica, pues su ausencia origina que no exista relación laboral. Y en el caso de autos, como ya se dijo no se aprecia subordinación por parte del demandante con algún funcionario u otro operador de la demandada. Esto abona a la determinación de que no resulta de observancia el principio de la primacía de la realidad recogido en nuestro ordenamiento positivo en el artículo I del Título Preliminar de la Ley Procesal del Trabajo.” y PRIMERO: Es objeto de revisión la sentencia emitida mediante Resolución número nueve del cinco de junio del dos mil ocho, que obra de fojas ciento ocho a ciento trece, en la que se declara infundada en todos sus extremos la demanda. SEGUNDO: El demandante, en su recurso de apelación, señala lo siguiente: a) La demandada no ha negado que la prestación de servicios en calidad de policía municipal ha sido exclusiva dado al horario establecido por la demandada; b) No se ha considerado que el amparo procede cuando no existe e imputación de causa, conforme a la sentencia dictada por el Tribunal Constitucional en el Expediente N° 0206-2005-PA/TC; c) Ha superado el plazo de trabajo previsto en el artículo 1 de la Ley N° 24041, por lo que debió haberse amparado su pretensión en vista de la existencia de las pruebas conducentes a formas convicción, esto conforme a las Resoluciones de Alcaldía Provincial de fojas 46 a 96, y el propio Cuadro Escalafonario de la entidad edil demandada de fojas 44 a 45; d) No se ha considerado que el periodo temporal a que alude el A quo es de un año y tres meses y veintisiete días, por lo que dicho plazo excede el tiempo previsto en el artículo 1° de la Ley N° 24041 y además con ello ha superado ampliamente el periodo de prueba previsto en el artículo 10º del D.S. N° 003-97-TR, por lo que es incontrovertible que sus labores son de naturaleza permanente, habiendo adquirido la protección contra el despido arbitrario, y sólo puede ser cesado o despedido por las razones preestablecidas en el artículo 22° del D.S. N° 003-97-TR; e) Pese a haber superado el periodo de prueba, la demandada ha venido obligándole a suscribir contratos de servicios sucesivos a los que denomina contratos de servicios no personales, siendo el hecho que por la excesiva prolongación del tiempo del contrato que se caracteriza por ser, esencialmente breve en el tiempo, nos encontramos ante la figura jurídico laboral de desnaturalización del contrato de trabajo. TERCERO: Las acciones de garantía proceden en los casos en que se violen o amenacen los derechos constitucionales por acción o por omisión, de actos de cumplimiento obligatorio, conforme lo establece el artículo 2 de la Ley N° 28237 concordante con el artículo 200 de nuestra Carta Fundamental. CUARTO: El petitorio y fundamentos fácticos de la demanda incoada se advierte que el actor invocando violación a sus derechos constitucionales referentes al trabajo, a la tutela procesal efectiva y a la adecuada protección contra el despido arbitrario, solicita que la demandada Municipalidad Provincial de Huaura lo reponga en sus labores habituales, con respeto del nivel laboral adquirido y costos del proceso. Y en el rubro fundamentación fáctica señala que ingreso a laborar para la demandada en calidad de contratado desde el uno de abril del dos mil uno, ocupando la plaza orgánica de policía municipal (Seguridad Ciudadana Serenazgo) hasta el treinta de junio del dos mil siete, fecha en que fue despedido arbitrariamente; que, la prestación de sus servicios se extendió ininterrumpidamente por más de seis años y tres meses, por lo que MARZO 2009 97 Actualidad Laboral Jurisprudencia nos encontramos ante la figura jurídico laboral de desnaturalización del contrato de trabajo, lo cual le otorga estabilidad y permanencia en su trabajo al servicio del Estado de acuerdo a la Ley especial N° 24041, debiendo aplicarse la primacía de la realidad al caso de autos; que, la demandada reobligada a suscribir contratos denominados "servicios no personales"; que, en ese sentido el despido sufrido es incausado, siendo que debió adoptar el proceso regular en el que se hayan respetado las garantías mínimas del procedimiento previsto en la ley. QUINTO: En la sentencia del Tribunal Constitucional recaída en el Expediente N° 0206-2005-PA/TC publicada en el Diario Oficial El Peruano el día veintidós de diciembre del dos mil cinco, se han dejado establecido criterios con carácter vinculante que deben tenerse en cuenta en los procesos de amparo cuyo contenido es de naturaleza laboral. La referida sentencia en su fundamento número seis señala lo siguiente: "Consecuentemente, solo en los casos en que tales vías ordinarias no sean idóneas, satisfactorias o eficaces para la cautela del derecho, o por la necesidad de protección urgente, o en situaciones especiales que han de ser analizadas, caso por caso, por los jueces, será posible acudir a la vía extraordinaria del amparo, correspondiendo al demandante la carga de la prueba para demostrar que el proceso de amparo es la vía idónea y eficaz para restablecer el ejercicio de su derecho constitucional vulnerado, y no el proceso judicial ordinario de que se trate.", y la misma sentencia en su fundamento número veinte señala lo siguiente: “Por tanto, aquellos casos que se deriven de la competencia por razón de materia de los jueces de trabajo, los actos de hostilidad y aquellos derivados del cuestionamiento y calificación del despido fundado en causa justa que se refieran a hechos controvertidos, mencionados en los puntos precedentes, no serán tramitados en el proceso de amparo, sino en el proceso laboral de la jurisdicción laboral ordinaria, a cuyos jueces corresponde, en primer lugar, la defensa de los derechos y libertades constitucionales y de orden legal que se vulneren con ocasión de los conflictos jurídicos de carácter individual en el ámbito laboral privado. Sólo en defecto de tal posibilidad o atendiendo a la urgencia o a la demostración objetiva y fehaciente por parte del demandante de que la vía laboral ordinaria no es la idónea, corresponderá admitir el amparo." Asimismo, en la acotada sentencia en el fundamento número 8 el Tribunal Constitucional ha dejado establecido lo siguiente: "Respecto al despido sin imputación de causa, la jurisprudencia es abundante y debe hacerse remisión a ella para delimitar los presupuestos en los que el amparo se configura como vía idónea para reponer el derecho vulnerado. En cuanto al despido fraudulento, esto es cuando se imputa al trabajador hechos notoriamente inexistentes, falsos o imaginarios, o se le atribuye una falta no prevista legalmente, sólo será procedente la vía del amparo cuando el demandante acredite fehaciente indubitablemente que existió fraude, pues en caso contrario, es decir, cuando haya controversia o duda sobre los hechos, corresponderá a la vía ordinaria laboral determinar la veracidad de los hechos" (subrayado agregado). De lo antes señalado, es perfectamente válido concluir que tratándose de despido fraudulento o incausado en que existan hechos controvertidos cuya veracidad requiera probanza, como en el caso de autos, la vía idónea será el proceso ordinario laboral, empero ello no significa que en dicha vía el trabajador no pueda obtener su reposición, pues si acredita la veracidad de los hechos estaremos siempre ante un despido fraudulento o incausado, y ya el Tribunal Constitucional en la sentencia recaída en el Expediente N° 1124-2001-AA/TC ha dejado establecido que la adecuada protección contra el despido arbitrario no puede estar limitada a una indemnización pecuniaria, sino que debe también estar orientada a la reposición en el centro de trabajo, correspondiendo al trabajador optar por alguna de las alternativas, y en dicha sentencia el supremo intérprete de la Constitución declaró que el artículo 34 de la Ley de Productividad y Competitividad Laboral vaciaba de contenido al derecho al trabajo previsto en el artículo 22° de la Constitución, pues la adecuada protección contra el despido arbitrario a que se refiere el artículo 27° de la Constitución no sólo debía tener carácter reparador sino también carácter restitutivo. Todo ello nos lleva a afirmar que en un proceso ordinario laboral también puede ordenarse la reposición de un trabajador en caso de despido arbitrario (fraudulento o incausado), en cuyo caso el juez deberá aplicar el control difuso de la norma laboral que sólo permite la indemnización económica en caso de despido arbitrario. SEXTO: Entrando a lo glosado, debe anotarse que en esencia el actor señala que se trata de un despido incausado, mientras que la demandada arguye que no existía vínculo laboral con el demandante, y que se trataba de una relación de carácter civil que ha concluido por vencimiento del contrato, lo que ha ocurrido el día treinta de junio del dos mil siete, además los contratos por servicios no personales celebrados no han MARZO 2009 98 Actualidad Laboral Jurisprudencia sido continuos, evidenciándose que los periodos de trabajo fueron de manera interrumpida y nunca continuos por más de un año. SÉTIMO: De lo actuado se tiene que el actor ha laborado para la demandada desde el uno de abril del dos mil uno hasta el treinta de junio del dos mil siete, conforme se desprende de las copias de las resoluciones de alcaldía que han sido adjuntadas a los autos por la propia demandada y que obran de folios cuarenta y seis a noventa y seis, y con la copia de la constatación policial que corre a folios tres de autos, de cuyo contenido aparece que el Jefe de Serenazgo señor Eloy Valderrama Pérez manifestó que por orden superior de la Municipalidad y la Resolución N° 370-07 del catorce de junio del dos mil siete, firmaron, entre otros policías municipales y serenazgos, y el actor firmaron un contrato trimestral global que ha vencido el treinta de junio del dos mil siete. Ahora bien, de las citadas resoluciones de alcaldía con las que se aprobaron los contratos de locación de servicios no personales, entre otros, del actor, se advierte que estos se han celebrado si bien desde el uno de abril del dos mil uno hasta el treinta de junio del dos mil siete, sin embargo, se han efectuado por periodos de labor discontinuos, por ejemplo el contrato N° 449-2001 referente al actor fue celebrado por el período que va desde el veinte de octubre del dos mil uno al treinta de diciembre del dos mil uno, luego el contrato N° 58-202 referente al actor fue celebrado por el periodo que va desde el dos de enero del dos mil dos al dos de marzo del dos mil tres (nótese que existen dos días treinta y uno de diciembre y uno de enero fecha en que no desarrollo labores el actor, por no haberse celebrado contrato alguno, en autos no obra prueba), luego se aprecia que el contrato N° 185-2002 fue celebrado a partir del tres de mayo al dos de julio del dos mil (nótese que no se advierte relación contractual menos laboral por el período que va desde el tres de marzo al dos de mayo del dos mil dos, al menos en autos no se advierte prueba en contrario), posteriormente con respecto a los contratos y períodos subsiguientes, es de anotar que no se advierte contratación ni labor (al menos no existen pruebas en autos) por los días 03 de julio, 01 de agosto, 01 de diciembre del 2002, del 01 al 12 de enero, 02 y 02 de febrero, 01 y 02 de marzo, 01 de abril, del 01 al 04 de mayo, del 01 al 02 de junio, 01 de julio, 01 al 03 de agosto, 01 de septiembre, 01 de octubre, 01 de noviembre del 2003 respectivamente, 01 de enero, 01 de febrero, 01, de marzo, 01 de abril, 01 y 02 de mayo, 31 de julio, 01 de agosto, 30 y 31 de octubre, 01 de noviembre del 2004 respectivamente, del 01 al 08 de enero del 2005 del 01 al 08 de enero del 2006, 01 y 02 de abril del 2006, y 01 de octubre del 2006. En ese sentido no cabe duda que el actor ha laborado por periodos discontinuos. Por ello y atendiendo además a que en el caso de autos no se advierte que se den los elementos constitutivos para que se aplique la primacía de la realidad, pues el demandante si bien habría acreditado la percepción de una remuneración regular, sin embargo, no ha acreditado encontrarse sujeto a un horario de trabajo y que recibía órdenes de funcionarios de la demandada, esto es encontrarse en grado de subordinación, es evidente que la demanda incoada resulta infundada, de suerte que la apelada merece confirmarse. OCTAVO: Además cabe señalar que acorde con los cuestionamientos que glosa el instituto de apelación, lo expuesto en la demanda y contestación, así como el razonamiento lógico jurídico vertido en la apelada, debemos señalar que el artículo 1764° del Código Procesal Civil, define el Contrato de Locación de Servicios en los términos siguientes: "Por la locación de servicios el locador se obliga, sin estar subordinado al comitente, a prestarle sus servicios por cierto tiempo o para un trabajo determinado a cambio de una retribución.". De otro lado el artículo 4° primer párrafo del Decreto Legislativo N° 728 - Ley de Productividad y Competitividad Laboral - aprobado por Decreto Supremo N° 003-97-TR, conceptúa el contrato de trabajo en los términos siguientes: "En toda prestación personal de servicios remunerados y subordinados, se presume la existencia de un contrato de trabajo a plazo indeterminado.". En ese sentido, de la confrontación de dichos preceptos legales, queda claro que el elemento fundamental que diferencia el contrato de trabajo del contrato de locación de servicios es la subordinación jurídica, pues su ausencia origina que no exista relación laboral. Y en el caso de autos, como ya se dijo no se aprecia subordinación por parte del demandante con algún funcionario u otro operador de la demandada. Esto abona a la determinación de que no resulta de observancia el principio de la primacía de la realidad recogido en nuestro ordenamiento positivo en el artículo I del Título Preliminar de la Ley Procesal del Trabajo. NOVENO: De otro lado cabe señalar que dado a la condición laboral del actor, evidentemente, no le es aplicable la Ley N° 24041, pues ésta es de observancia para los servidores públicos. Se tenga en cuenta que en efecto, la Ley N° 27469 vigente desde el dos de junio del dos mil uno que modificó el artículo 53° de la anterior Ley Orgánica de Municipalidades N° 23853, estableció que los obreros municipales se hallan MARZO 2009 99 Actualidad Laboral Jurisprudencia comprendidos dentro del régimen laboral de la actividad privada, norma recogida en el artículo 37° de la vigente Ley Orgánica de Municipalidades N° 27972, por lo tanto, estando acreditado que la demandante ingresó a laborar por última vez el dos de octubre del dos mil seis para desarrollar la labor de policía municipal. DECIMO: En cuanto al pago de las costas y costos del proceso debemos señalar que de autos no se advierte que el actor haya obrado con temeridad, por lo que se le debe exonerar de dichos pagos, en observancia de la parte pertinente del artículo 56° del Código Procesal Constitucional. DÉCIMO PRIMERO: Finalmente, debe disponerse la publicación de la presente sentencia de vista en el Diario Oficial "El Peruano" de acuerdo con lo previsto en la cuarta disposición final del Código Procesal Constitucional, en caso quede consentida. Por tales consideraciones, CONFIRMARON la sentencia emitida mediante Resolución número nueve del cinco de junio del dos mil ocho, que obra de fojas ciento ocho a ciento trece, en la que se declara INFUNDADA en todos sus extremos la demanda; DISPUSIERON la publicación de esta sentencia con arreglo a ley en caso quede consentida; en los seguidos por Robert Armando Ortíz Marengo contra la Municipalidad Provincial de Huaura, sobre proceso de amparo. Interviniendo como Vocal ponente el señor Celis Zapata. SS. CELIS ZAPATA TORRES VENTOCILLA HERRERA VILLAR VOTO SINGULAR DEL SEÑOR HERRERA VILLAR El suscrito expresa su conformidad con la ponencia del Doctor Celis Zapata, respecto al pronunciamiento de la revisión de la Sentencia, debiendo precisar: UNO.- Conforme al petitorio de la demanda, el actor pretende que de conformidad con la Ley N° 24041 de observación de aplicación para el caso de servidores públicos, que desarrollen un puesto permanente administrativo. DOS.- El presente caso el demandante ha desempeñado una labor de Policía Municipal, la misma que no puede considerarse como una labor regulada por el del D. Ley N° 276, ni por su reglamento D.S. N° 00590-PCM. TRES.- Consecuentemente al pretender la aplicación de la ley acotada, no habiendo acreditado estar dentro del régimen de la actividad pública, debe desestimarse la demanda. JAVIER HERRERA VILLAR Vocal Superior (El Peruano: 19-02-2009) MARZO 2009 100 Actualidad Laboral EXPEDIENTE Nº 2007-4008-0-2505-JR-CI-01. ROBERTO CARLOS BARRETO RIVERA. MUNICIPALIDAD PROVINCIAL DEL SANTA. PROCESO DE AMPARO. RESOLUCION NÚMERO: DOCE. Chimbote, veintisiete de noviembre del dos mil ocho. SENTENCIA DE LA PRIMERA SALA CIVIL DE LA CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DEL SANTA ASUNTO: Jurisprudencia PRINCIPIO DE LA PRIMACÍA DE LA REALIDAD: “… Por lo tanto en virtud del Principio de la primacía de la realidad los hechos prevalecen sobre los documentos aparentemente formales, por lo tanto se acredita que ha existido un vínculo laboral con la demandada, con las características de subordinación, dependencia y permanencia, ya que el demandante ha realizado labores para la Municipalidad, los cuales consisten en una actividad diaria dependiente de la misma, que tiene que ser realizado bajo supervisión y control, lo que configura permanencia y subordinación, como se ha demostrado con las planillas antes mencionadas.” Viene en apelación la resolución número cinco de fecha veintitrés de abril del dos mil ocho a fojas 77 y 78, expedida por el Primer Juzgado Civil, que dispone declarar infundadas las excepciones de incompetencia por razón de la materia y oscuridad o ambigüedad en el modo de proponer la demanda deducidas por la Municipalidad Provincial del Santa y se declara saneado el proceso. Asimismo, es apelada la Sentencia contenida en la resolución número seis de fecha veintiocho de abril del dos mil ocho, que resuelve declarar fundada la demanda de amparo interpuesta por don Roberto Carlos Barreto Rivera, y en consecuencia se deja sin efecto la orden que lo separa de la institución demandada, debiendo la emplazada reincorporar al actor en el puesto de trabajo que venía desempeñando antes del despido incausado y en las mismas funciones que desarrollaba. ANTECEDENTES: Don Roberto Carlos Barreto Rivera con fecha veintitrés de noviembre del dos mil siete, interpone proceso de amparo, a fin de que se deje sin efecto legal la orden que mediante comunicación verbal del Jefe de Limpieza pública, parques y jardines, lo separa de la institución para la cual laboró en forma ininterrumpida y se ordene la reincorporación inmediata a su puesto de trabajo, y se remita las piezas procesales pertinentes al Ministerio Público ordenándose abrir instrucción. De fojas 42 a 47 la Municipalidad Provincial del Santa, absuelve el traslado de la demanda, solicitando que sea declarada infundada, asimismo deduce la excepción de incompetencia por razón de la materia, oscuridad o ambigüedad en el modo de proponer la demanda. El Juzgado de fojas 77 y 78 declara infundada la excepción deducida, y de fojas 79 a 82 declara fundada la demanda. FUNDAMENTOS DEL APELANTE: La parte demandada interpone recurso de apelación de la resolución número cinco, sosteniendo que el Juez incurre en error de hecho y derecho en el tercer considerando, ya que el demandante tenía pleno conocimiento de la naturaleza del contrato y que se encontraba sujeta a plazo fijo y de encontrarse disconforme con la medida adoptada debió hacer valer su derecho en el proceso ordinario laboral, conforme se ha determinado en el fundamento 36 de la Sentencia Nº 206-2005-PA/TC, y se incurre en error de hecho MARZO 2009 101 Actualidad Laboral Jurisprudencia y de derecho en el tercer considerando al señalar que la demanda es clara en cuanto a la pretensión que persigue, sin embargo resulta ambiguo y contradictorio el hecho que el actor haya invocado la protección de los beneficios del D.S. 003-97-TR dentro de los alcances del proceso de amparo, cuando lo correcto era el proceso ordinario laboral. En cuanto a la apelación de la sentencia, la demandada sostiene que su representada en ningún momento ha procedido al despido arbitrario, tampoco a lesionado o vulnerado algún derecho constitucionalmente protegido pues por la naturaleza jurídica del contrato, se le comunicó a la demandante el término de sus servicios en virtud de la cuarta cláusula contractual referente al plazo de vigencia del contrato, y agrega que el Juez incurre en error de hecho y derecho ya que el demandante estuvo de acuerdo con las cláusulas del contrato, por otro lado los documentos presentados por el demandante no son documentos prediseñados por esta Comuna y sólo resultan ser evidencia administrativa del avance de los que prestan servicios temporales, y no es amparable el principio de primacía de la realidad. FUNDAMENTOS DE LA SALA: 1. El debido proceso tiene por función asegurar los derechos fundamentales consagrados en la Constitución Política del Estado, dando a toda persona la posibilidad de recurrir a la justicia para obtener la tutela jurisdiccional de los derechos individuales, a través de un procedimiento legal, en el que se dé oportunidad razonable y suficiente de ser oído, de ejercer el derecho de defensa, producir prueba y obtener una sentencia que decida la causa conforme a ley. 2. La excepción como medio de defensa conforme señala Monroy Gálvez es un instituto procesal a través del cual el emplazado ejerce su derecho de defensa denunciando la existencia de una relación jurídica inválida por omisión o defecto de algún presupuesto procesal o, el impedimento de pronunciarse sobre el fondo de la controversia de la acción, de modo tal que puede ser perentoria o dilatoria dependiendo del objetivo que persiga respecto a la acción, destruirla o dilatarlo o aplazar su efecto. 3. Respecto a la excepción de incompetencia por razón de la materia, esta demostrado con los contratos obrantes en autos de fojas 3 a 5, que el demandante ingresó a laborar el dos de enero del 2007, en las funciones de limpieza pública, por lo tanto le es aplicable el segundo párrafo del artículo 37 de la Ley Orgánica de Municipalidades (Ley 27972) que refiere: "Los obreros que prestan sus servicios a las municipalidades son servidores públicos sujetos al régimen laboral de la actividad privada, reconociéndoles los derechos y beneficios inherentes a dicho régimen", debiendo tenerse en cuenta que la Sentencia del Tribunal Constitucional expedido en el expediente Nº 0206-2005-PA/TC de fecha 28 de noviembre del dos mil cinco, con criterio vinculante (en mérito al artículo VII del Código Procesal Civil) establece en su considerando sétimo que "en caso de que en la vía judicial ordinaria no sea posible obtener la reposición o la restitución del derecho vulnerado, el amparo será la vía idónea, para obtener la protección adecuada de los trabajadores del régimen laboral privado, incluida la reposición (...)", siendo como se expone corresponde el amparo de la pretensión del accionante vía proceso constitucional, a fin de que se brinde protección contra el despido al demandante de conformidad con el artículo 27 de la Constitución Política del Estado. 4. En cuanto a la excepción de oscuridad o ambigüedad en el modo de proponer la demanda, establecida en el inciso 4) del artículo 446 del Código Procesal Civil solamente resulta procedente cuando los hechos que fundamentan el petitorio de la demanda así como el monto de dicho petitorio no se han expuesto en forma clara y precisa por el demandante y por el contrario resultan obscuros, imprecisos y contradictorios. 5. La excepción de oscuridad ó ambigüedad en el modo de proponer la demanda como derecho de defensa del demandado busca garantizar que el debate del proceso se realice sobre hechos expuestos por el demandante en forma clara y precisa, porque de lo contrario el Juez no podrá pronunciarse debidamente en la sentencia sobre la pretensión del demandante y en el presente caso del petitorio de la demanda que MARZO 2009 102 Actualidad Laboral Jurisprudencia corre a folios 22 y 32 se verifica que existe claridad y precisión, máxime si en el considerando supra, se ha establecido que le es aplicable al demandante la protección de los beneficios del D.S. 003-97-TR; siendo así la resolución apelada en dicho extremo se encuentra correctamente efectuada. 6. A que la pretensión del demandante consiste en que se deje sin efecto legal el despido del cual fue objeto y se ordene la reincorporación inmediata a su puesto de trabajo, y se remita las piezas procesales pertinentes al Ministerio Público ordenándose abrir instrucción. 7. Al respecto, debe tenerse presente que el artículo 22 del Decreto Supremo Nº 003-97-TR, dispone que para despedir a un trabajador sujeto al régimen de la actividad privada, que labore cuatro o más horas diarias para un mismo empleador, es indispensable la existencia de una causa justa contemplada en la ley y debidamente comprobada, asimismo es de mencionar que el artículo 4 de la citada norma establece que en toda prestación personal de servicios remunerados y subordinados, se presume la existencia de un contrato de trabajo a plazo indeterminado. 8. De los documentos adjuntos, como son los contratos de locación de servicios, fojas 3 a 5 se acredita que el demandante Roberto Carlos Barreto Rivera ingresó a laborar para la Municipalidad demandada, Departamento de Limpieza Pública-Sub Gerencia de servicios públicos, desde el dos de enero hasta el primero de octubre del dos mil siete, en forma ininterrumpida en la función de limpieza pública; y si bien es cierto en dichos contratos aparece que las labores desarrolladas han sido con carácter de temporal, no obstante el periodo laborado sobrepasa los ocho meses, asimismo de fojas 6 a 17 obran las planillas del personal contratado, verificándose entre ellos a la demandante. 9. Por lo tanto en virtud del Principio de la primacía de la realidad los hechos prevalecen sobre los documentos aparentemente formales, por lo tanto se acredita que ha existido un vínculo laboral con la demandada, con las características de subordinación, dependencia y permanencia, ya que el demandante ha realizado labores para la Municipalidad, los cuales consisten en una actividad diaria dependiente de la misma, que tiene que ser realizado bajo supervisión y control, lo que configura permanencia y subordinación, como se ha demostrado con las planillas antes mencionadas. 10. Asimismo, cabe acotar que por la subordinación, el trabajador presta sus servicios bajo dirección de su empleador, el cual tiene facultades para normar reglamentariamente las labores, dictar las órdenes necesarias para la ejecución de las mismas, y sancionar disciplinariamente, dentro de los límites de la razonabilidad, cualquier infracción o incumplimiento de las obligaciones a cargo del trabajador. 11. Siendo así, se debe tener en cuenta que a efectos de amparar el derecho de don Roberto Carlos Barreto Rivera, debe ser de aplicación a su caso el artículo 10 del Decreto Supremo 003-97-TR, que establece: "el período de prueba es de tres meses, a cuyo término el trabajador alcanza derecho a la protección contra el despido arbitrario"; generándose protección contra el despido arbitrario, ya que el articulo 31 del mismo Decreto Supremo, prohibe al empleador despedir al trabajador sin haberle imputado alguna causa justa de despido y otorgado un plazo no menor de 6 días naturales para que pueda defenderse de los cargos, debiendo ser dicho período ininterrumpido, y en el presente caso está acreditado que el período laborado supera los tres meses en forma ininterrumpida. 12. A que, la extinción de la relación laboral, fundada única y exclusivamente en la voluntad del empleador, sin expresión de causa constituye un acto arbitrario lesivo de los derechos fundamentales del demandante, razón por la cual el despido carece de efecto legal y es repulsivo al ordenamiento jurídico; en consecuencia la demandada deberá reincorporar a la demandante en el cargo que desempeñaba al momento del despido o en otro similar. Por estas consideraciones la Primera Sala Civil Superior; MARZO 2009 103 Actualidad Laboral Jurisprudencia FALLA: 1. CONFIRMANDO la resolución número cinco de fecha veintitrés de abril del dos mil ocho a fojas 77 y 78, expedida por el Primer Juzgado Civil, que dispone declarar infundadas las excepciones de incompetencia por razón de la materia y oscuridad o ambigüedad en el modo de proponer la demanda deducidas por la Municipalidad Provincial del Santa y se declara saneado el proceso. 2. CONFIRMANDO la Sentencia contenida en la resolución número seis de fecha veintiocho de abril del dos mil ocho, que resuelve declarar fundada la demanda de amparo interpuesta por don Roberto Carlos Barreto Rivera, y en consecuencia se deja sin efecto la orden que lo separa de la institución demandada, debiendo la emplazada reincorporar al actor en el puesto de trabajo que venía desempeñando antes del despido incausado y en las mismas funciones que desarrollaba; con lo demás que contiene; y los devolvieron a su Juzgado de origen. Vocal ponente doctor Bernabé Zúñiga Rodríguez.S.S. CARDENAS SALCEDO A. ZÚÑIGA RODRIGUEZ B. SÁNCHEZ CRUZADO M. (El Peruano: 19-02-2009) MARZO 2009 104 Actualidad Laboral SALA CIVIL EXPEDIENTE : 00859-2008-0-1308-SP-CI-01 MATERIA : ACCIÓN DE CUMPLIMIENTO RELATOR : CRUZ A. MORE OCAÑA DEMANDANTE : ALONZO BARRETO, LUIS ALBERTO DEMANDADO : PROCURADOR PÚBLICO DEL GOBIERNO REGIONAL DE LIMA UNIDAD DE GESTIÓN EDUCATIVA LOCAL N 10 HUARAL Expediente Nº 0859-2008-0-1308-SP-CI-01 Resolución número trece Huacho, once de setiembre de dos mil ocho. Jurisprudencia PROCESO DE CUMPLIMIENTO: REQUISITOS DEL MANDATO: “Para que el cumplimiento de la norma legal, la ejecución del acto administrativo y la orden de una resolución sean exigibles a través del proceso de cumplimiento, además, de la renuencia del funcionario o autoridad pública, el mandato contenido en aquellos deberá contar con los siguientes requisitos mínimos comunes: a) Ser un mandato vigente, b) Ser un mandato cierto y claro, es decir, debe inferirse indubitablemente de la norma legal o del acto administrativo; c) No estar sujeto a controversia compleja ni a interpretaciones dispares; d) Ser de ineludible y obligatorio cumplimiento; e) Ser incondicional.” VISTOS, el expediente en audiencia pública, y atendiendo a las siguientes CONSIDERACIONES: PRIMERO: Viene en apelación la sentencia emitida por Resolución número seis del diez de junio del dos mil ocho, de folios ciento sesenta y siete a ciento setenta, en la que se declara improcedente la demanda, sin costos. SEGUNDO: El demandante en su apelación expresa agravios señalando lo siguiente: a) No se han tomado en cuenta las pretensiones demandadas; b) No se han compulsado en forma conjunta y razonada las pruebas adjuntadas en el presente proceso; c) Ha cumplido con el requisito especial establecido en el artículo 66º numeral 1) de la Ley Nº 28237; d) La Resolución Nº 01492 del 3 de septiembre del 2007, es un mandato vigente, cierto, claro y no se encuentra sujeto a controversia, de ineludible y obligatorio cumplimiento e incondicional, es decir reúne todos los requisitos mínimos comunes señalados en la sentencia vinculante Nº 168-2005-PC/TC; e) Las pretensiones de reincorporación al cargo de Director Titular de la Institución Educativa Nº 20391 y que se ordene el pago de sus remuneraciones y demás beneficios sociales dejados de percibir al haber sido destituido del cargo referido, también es amparable por cuanto al haber sido declarado nulo el concurso público referido, la consecuencia es que se retrotraigan los hechos al estado anterior al acto administrativo declarado nulo, es decir, reponer en el cargo de Director Titular de la I.E. Nº 20391, reconociéndole el pago de las remuneraciones devengadas y beneficios dejados de percibir, plaza adquirida a mérito de la Resolución Directoral Nº 00382 del 25 de febrero del 2004. Por lo que la demandada debió proceder a ejecutar la Resolución Nº 01492 y no como se advierte en autos que no solo se ha violentado la Constitución y normas constitucionales sino que se ha obligado al actor a interponer una demanda, lo cual le ha ocasionado los gastos respectivos; f) La Resolución Directoral Regional Nº 01492 si bien no tiene un mandato de cumplimento que al demandante se le reincorpore en el cargo de Director Titular, también es cierto que el A quo no ha tomado en cuenta la aplicabilidad del artículo 138º de la Constitución Política del Estado. TERCERO: De conformidad con lo dispuesto por el artículo 200º inciso 6) de la Constitución Política del Estado, la Acción de Cumplimiento procede contra cualquier autoridad o funcionario renuente a acatar una norma legal o un acto administrativo, sin perjuicio de las responsabilidades de ley. Por su parte, el artículo 66º inciso a) del Código Procesal Constitucional prescribe que es objeto del proceso de cumplimiento ordenar que el funcionario o autoridad dé cumplimiento a una norma legal o ejecute un acto administrativo firme. En consecuencia, el proceso de cumplimiento tiene como finalidad específica hacer que las normas MARZO 2009 105 Actualidad Laboral Jurisprudencia legales se cumplan efectivamente, en tanto normas válidas y vigentes, y por otro lado, que los actos administrativos sean plenamente ejecutados, todo ello dentro de lo que configura un auténtico Estado Constitucional de Derecho. CUARTO: Del petitorio y fundamentos de la apelada, aparece que la pretensión demandada consiste en que se proceda a resolver el Expediente Administrativo Nº 06823 del veintiocho de marzo del dos mil ocho, remitido vía Carta Notarial Nº 6427 ante el órgano ejecutor, a fin de que judicialmente se ordene la expedición de la Resolución Directoral Administrativa para darse cumplimiento a las siguientes pretensiones: 1.- Reincorporación al cargo de Director Titular de la Institución Educativa Nº 20391 "Jorge Bravo de Rueda Querol", con los mismos derechos y prerrogativas que precedieron al derecho adquirido, en merito a la Resolución Directoral Nº 00382 del veinticinco de febrero del dos mil cuatro y la Resolución Directoral Nº 01864 del uno de diciembre de mil novecientos noventa y nueve. 2.- Se disponga la emisión de la Resolución Directoral ordenándose la ejecución de lo resuelto mediante Resolución Directoral Regional Nº 01492 su fecha tres de septiembre del dos mil siete. 3.- Se ordene mediante Resolución Directoral Administrativa el pago de sus remuneraciones y demás beneficios sociales dejados de percibir más los reintegros e intereses legales desde la fecha en que fue depuesto y/o destituido del cargo con simples oficios. Así las cosas, acorde con el cuestionamiento que glosa el instituto de apelación y en atención al principio de suplencia, en el que se inspira nuestro Código Procesal Constitucional, debemos señalar que lo que en esencia pretende el actor es que se ordene su reincorporación al cargo de Director Titular de la Institución Educativa Nº 20391 "Jorge Bravo de Rueda Querol", con los mismos derechos y prerrogativas que precedieron al derecho adquirido, en merito a la Resolución Directoral Nº 00382 del veinticinco de febrero del dos mil cuatro y la Resolución Directoral Nº 01864 del uno de diciembre de mil novecientos noventa y nueve; asimismo, se disponga la emisión de la Resolución Directoral ordenándose la ejecución de lo resuelto mediante Resolución Directoral Regional Nº 01492 su fecha tres de septiembre del dos mil siete, de igual modo peticiona se ordene mediante Resolución Directoral Administrativa el pago de sus remuneraciones y demás beneficios sociales dejados de percibir más los reintegros e intereses legales desde la fecha en que fue depuesto y/o destituido del cargo con simples oficios. QUINTO: Atendiendo a ello, debe acotarse que sobre el tema, es de anotar que el Tribunal Constitucional en decisión vinculante publicado en el Diario Oficial El Peruano el 7 de octubre de 2005, recaída en el Expediente Nº 0168-2005-PC/TC, ha fijado determinados parámetros estableciendo requisitos comunes de la norma legal y del acto administrativo para que sean exigibles a través del proceso de cumplimiento precisando textualmente lo siguiente: (...) Requisitos comunes de la norma legal y del acto administrativo para que sean exigibles a traves del proceso de cumplimiento. 12. Es así que desde la línea argumental descrita en el artículo 66º del Código procesal Constitucional, el objeto de este tipo de procesos será ordenar que el funcionario o autoridad pública renuente: 1) dé cumplimiento, en cada caso concreto, a una norma legal, o ejecute un acto administrativo firme; o 2) se pronuncie expresamente cuando las normas legales le ordenan emitir una resolución o dictar un reglamento. En ambos casos, el Tribunal Constitucional considera que para la procedencia del proceso de cumplimiento, además de acreditarse la renuencia del funcionario o autoridad pública, deberán tenerse en cuenta las características mínimas comunes del mandato de la norma legal, del acto administrativo y de la orden de emisión de una resolución o de un reglamento, a fin de que el proceso de cumplimiento prospere, puesto que de no reunir tales características, además de los supuestos contemplados en el artículo 70º del Código Procesal Constitucional, la vía del referido proceso no será la idónea. MARZO 2009 106 Actualidad Laboral Jurisprudencia 13. Sobre las características mínimas comunes de la norma legal o del acto administrativo cuyo cumplimiento se exige, este Colegiado ha afirmado que "(...) debe tratarse de un mandato que sea de obligatorio cumplimiento, que sea incondicional y, tratándose de los condicionales, que se haya acreditado haber satisfecho las condiciones; asimismo, que se trate de un mandato cierto o líquido, es decir susceptible de inferirse indubitablemente de la ley o del acto administrativo que lo contiene y, (...) que se encuentre vigente. Exp. 0191-2003-AC, fundamento 6). 14. Para que el cumplimiento de la norma legal, la ejecución del acto administrativo y la orden de una resolución sean exigibles a través del proceso de cumplimiento, además, de la renuencia del funcionario o autoridad pública, el mandato contenido en aquellos deberá contar con los siguientes requisitos mínimos comunes: a) Ser un mandato vigente, b) Ser un mandato cierto y claro, es decir, debe inferirse indubitablemente de la norma legal o del acto administrativo; c) No estar sujeto a controversia compleja ni a interpretaciones dispares; d) Ser de ineludible y obligatorio cumplimiento; e) Ser incondicional. SEXTO: De acuerdo con lo establecido en el artículo VII del Título Preliminar del Código Procesal Constitucional, concordante con lo prescrito por la Primera Disposición General de la Ley Orgánica del Tribunal Constitucional, Ley Nº 28301, las sentencias expedidas por dicho órgano Jurisdiccional, constituyen precedente vinculante cuando aquellas así lo expresen, de tal modo que esta Sala debe resolver conforme a tales precedentes. SÉTIMO: Así es de acotarse que atendiendo a lo peticionado por el actor, es incuestionable que respecto a las pretensiones referentes a que se ordene su reincorporación al cargo de Director Titular de la Institución Educativa Nº 20391 "Jorge Bravo de Rueda Querol", con los mismos derechos y prerrogativas que precedieron al derecho adquirido, en merito a la Resolución Directoral Nº 00382 del veinticinco de febrero del dos mil cuatro y la Resolución Directoral Nº 01864 del uno de diciembre de mil novecientos noventa y nueve; asimismo, se ordene el pago de sus remuneraciones devengadas y beneficios sociales dejados de percibir durante el tiempo en que el servidor - léase el demandante en este proceso - ha cumplido la sanción, por haber probado su inocencia ante el órgano jurisdiccional, nos encontramos ante supuestos en que si resulta procedente la protección del derecho mediante el proceso de cumplimiento tal como lo ha dejado establecido el supremo intérprete de la Constitución en la sentencia antes referida; toda vez que el mandato contenido en la Resolución Directoral Nº 00382 del veinticinco de febrero del dos mil cuatro cuya copia fedateada obra de folios treinta y tres a treinta y cuatro vuelta, que se traduce en lo siguiente: Parte resolutiva (...).-Artículo Segundo.- Reincorporar y rotar al Licenciado Luís Alberto Alonzo Barreto, Director Titular de la Escuela Publica Integrada Nº 20394 "Jorge Ortiz Dueñas" del distrito de Chancay a la Escuela Publica Integrada Nº 20391 "Jorge Bravo de Rueda Querol" del distrito de Chancay a partir de la expedición de la presente resolución (...).Tercero.- Reconocer el pago de crédito interno de las remuneraciones devengadas y beneficios sociales dejados de percibir durante el tiempo en que el servidor - léase el actor - ha cumplido la sanción por haber probado su inocencia ante el órgano jurisdiccional (...); resulta ser un mandato vigente, cierto y claro, toda vez que no se encuentra sujeto a controversia compleja ni a interpretaciones dispares; además es de ineludible y obligatorio cumplimiento e incondicional. OCTAVO: Debe acotarse que la pretensión demandada ha sido reclamada vía carta notarial el veintiocho de febrero del dos mil ocho, conforme se advierte de la copia fedateada que obra de folios tres a cuatro y ello no ha merecido respuesta alguna por lo que no cabe duda que la parte demandada se muestra renuente a acatar el mandamus contenido en la Resolución Directoral UGEL-10 Nº 00382 del veinticinco de febrero del dos mil cuatro; de modo que en observancia del artículo 66º literal a) del Código Procesal Constitucional y atendiendo al petitorio de la demanda incoada, ésta resulta fundada en parte, por lo que la apelada merece revocarse. NOVENO: Es oportuno hacer mención que si bien es cierto por Resolución Directoral UGEL 10 Nº 000412 del uno de marzo del dos mil seis que en copia fedateada obra a folios treinta y siete vuelta aparece que a través de ella se resolvió no ratificar en el cargo de Director de la I.E.P.INT Nº 20391 del distrito de Chancay MARZO 2009 107 Actualidad Laboral Jurisprudencia a partir del uno de enero del dos mil seis al hoy demandante, también lo es que, por Resolución Directoral Regional Nº 00790 del siete de junio del dos mil seis, que en copia fedateada obra a folios treinta y ocho vuelta, declarándose fundado el recurso de apelación interpuesto por el hoy demandante contra la antes citada Resolución Directoral UGEL 10 Nº 000412 del uno de marzo del dos mil seis, por las consideraciones expuestas en dicha resolución; y de su sexto considerando aparece que se anota lo siguiente: "al no haber el recurrente solicitado una plaza vacante para ser reubicado, de acuerdo a lo establecido en las normas legales glosadas, es de colegirse que el acto administrativo contenido en la impugnada Resolución es un acto nulo de pleno derecho al haberse emitido en contravención de lo dispuesto en el numeral 1 del artículo 10º de la Ley Nº 27444.2. Con ello ciertamente la Resolución Directoral UGEL-10 Nº 00382 del cinco de febrero del dos mil cuatro, así como la Resolución Directoral USE - 10 - Nº 001864 del uno de diciembre de mil novecientos noventa y nueve, por efecto recobraron plena vigencia, y además de autos no se advierte que la parte demandada las haya declarado nulas o de algún modo se haya enervado su validez. DÉCIMO: Por ello, y además atendiendo a lo resuelto a través de la Resolución Directoral Regional Nº 0492 del tres de septiembre del dos mil siete y la Resolución Ejecutiva Regional Nº 190-2008-PRES del veintisiete de marzo del dos mil ocho, la demanda resulta fundada en parte como ya se tiene dicho en los considerandos octavo y noveno que anteceden, siendo que los demás extremos señalados en el petitorio de la demanda incoada consistentes en: (i) se proceda a resolver el Expediente Administrativo Nº 06823 del veintiocho de marzo del dos mil ocho, remitido vía Carta Notarial Nº 6427 ante el órgano ejecutor; (ii) se disponga la emisión de la Resolución Directoral ordenándose la ejecución de lo resuelto mediante Resolución Directoral Regional Nº 01492 su fecha tres de septiembre del dos mil siete; (iii) Se ordene mediante Resolución Directoral Administrativa el pago de sus remuneraciones y demás beneficios sociales dejados de percibir más los reintegros e intereses legales desde la fecha en que fue depuesto y/o destituido del cargo con simples oficios, no resultan atendibles, pues no contienen un mandamus vigente, cierto y claro, menos se advierte que se trate de un acto administrativo que no está sujeto a controversia compleja ni a interpretaciones dispares; aun mas la pretensión así planteada (se proceda a resolver el Expediente Administrativo Nº 06823 del 28 de marzo del 2008, remitido vía Carta Notarial Nº 6427 ante el órgano ejecutor) no se condice con el objeto del proceso de cumplimiento menos se cumple con los presupuestos que el Código Procesal Constitucional contempla al respecto. Por tales consideraciones, REVOCARON la sentencia emitida por Resolución número seis del diez de junio del dos mil ocho, de folios ciento sesenta y siete a ciento setenta, en la que se declara improcedente la demanda, sin costos. REFORMÁNDOLA dicha sentencia, declararon FUNDADA EN PARTE la demanda, subsanada por escrito que corre de folios noventa y siete a noventa y nueve de autos. En consecuencia se disponga que la demandada Unidad de Gestión Educativa Local Nº 10 de Huaral, representada por su señor Director cumpla con lo resuelto a través de la Resolución Directoral UGEL-10 Nº 00382 del veinticinco de febrero del dos mil cuatro que en copia fedateada obra de folios treinta y tres a treinta y cuatro vuelta, y ordene reincorporar y, rotar al Licenciado Luis Alberto Alonzo Barreto, Director Titular de la Escuela Pública Integrada Nº 20394 "Jorge Ortiz Dueñas" del distrito de Chancay a la Escuela Pública Integrada Nº 20391 "Jorge Bravo de Rueda Querol" del distrito de Chancay; asimismo pague en calidad de crédito interno las remuneraciones devengadas y beneficios sociales dejados de percibir durante el tiempo en que el demandante ha cumplido la sanción impuesta por haber probado su inocencia ante el órgano jurisdiccional, esto dentro del plazo de ley. Sin costos. DISPUSIERON que por Secretaría de esta Sala se realice la publicación de la presente sentencia de vista en el Diario Oficial El Peruano conforme a ley; en los seguidos por Luis Alberto Alonzo Barreto contra la Unidad de Gestión Educativa Local Nº 10 de Huaral y otro, sobre proceso de cumplimiento. Interviniendo como Vocal ponente el señor Celis Zapata. SS. CELIS ZAPATA; TORRES VENTOCILLA; HERRERA VILLAR (El Peruano: 19-02-2009) MARZO 2009 108 Actualidad Laboral CAS. Nº 554-2006 LAMBAYEQUE (El Peruano: 05-01-2007) Lima, veintidós de agosto del dos mil seis.LA SALA TRANSITORIA DE DERECHO CONSTITUCIONAL Y SOCIAL DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPUBLICA. VISTA: Con el acompañado; la causa número quinientos cincuenta y cuatro dos mil seis; en audiencia pública llevada a cabo en la fecha; producida la votación con arreglo a la Ley se ha emitido la siguiente sentencia: MATERIA DEL RECURSO: Se trata del recurso de casación interpuesto mediante escrito de fojas trescientos sesenta y seis por el Banco Wiese Sudameris, contra la sentencia de vista de fojas trescientos sesenta, su fecha veintiséis de enero del dos mil seis, que confirmando la sentencia apelada de fojas trescientos treinta del dieciocho de octubre del dos mil cinco, declara infundada la demanda. Jurisprudencia Jurisprudencia Jurisprudencia Casación CRÉDITOS LABORALES TIENEN PRIORIDAD SOBRE CUALQUIER OTRA OBLIGACIÓN DEL EMPLEADOR INCLUYENDO LA HIPOTECA: “Que, “el segundo párrafo del artículo veinticuatro del Texto Constitucional señala que el pago de las remuneraciones y de los beneficios sociales del trabajador tiene prioridad sobre cualquier otra obligación del empleador; sin embargo, los artículos tres y cuatro del Decreto Legislativo número ochocientos cincuenta y seis, pretenden limitar el derecho constitucional al pago preferente de las acreencias del trabajador sólo a determinados supuestos, lo que colisiona con lo regulado en la Carta Política y aún contra el artículo segundo del mismo Decreto Legislativo que igualmente reconoce la prioridad de los créditos laborales sobre cualquier otra obligación de la empresa o empleador; en consecuencia, cuando las instancias de mérito ejerciendo el control difuso, aplicando la norma constitucional denunciada, no lo hacen indebidamente, toda vez que aquella guarda relación de identidad con los hechos relevantes del conflicto y, particularmente con el derecho preferente de pago que asista al trabajador” FUNDAMENTOS DEL RECURSO: El recurrente denuncia: 1) La aplicación indebida del artículo veinticuatro de la Constitución Política del Estado. 2) La inaplicación del artículo mil noventa y siete, segundo párrafo del Código Civil. 3) La inaplicación de los artículos tres, incisos a) y b) y cuatro del Decreto Legislativo número ochocientos cincuenta y seis. 4) La contradicción con otras resoluciones expedidas por la Corte Superior, pronunciadas en casos objetivamente similares. CONSIDERANDO: Primero: Que, el recurso de casación reúne los requisitos que para su admisibilidad contempla el artículo cincuenta y siete de la Ley número veintiséis mil seiscientos treinta y seis, Ley Procesal del Trabajo modificado por la Ley número veintisiete mil veintiuno. Segundo: Que, en cuanto a la aplicación indebida del segundo párrafo del artículo veinticuatro de la Constitución Política del Estado sostiene que el derecho preferente de pago de los créditos laborales que dicha norma establece, se aplica únicamente a los supuestos previstos en los artículo tres, incisos a) y b) y cuatro del Decreto Legislativo número ochocientos cincuenta y seis, ninguno de los cuales se configura MARZO 2009 109 Actualidad Laboral Jurisprudencia en el caso de autos, que esta argumentación satisface los requisitos de fondo que establece el artículo cincuenta y ocho de la Ley Procesal de Trabajo, por lo que debe ser declarado Procedente. Tercero: Que, en cuanto al segundo párrafo del artículo mil noventa y siete del Código Civil, señala que esta norma otorga al acreedor hipotecario - como lo es el Banco recurrente - los derechos de persecusión, preferencia y venta judicial del bien, de tal modo que la presente demanda interpuesta por un supuesto acreedor de derechos laborales, debió ser desestimada, máxime si los artículo tres, inciso a) y b) y cuatro del Decreto Legislativo número ochocientos cincuenta y seis, establecen los únicos supuestos de la preferencia de los créditos laborales, los que la Sala debió observar; que igualmente esta fundamentación satisface los requisitos de fondo que establece el artículo cincuenta y ocho de la acotada Ley Laboral, por tanto resuelta Procedente. Cuarto: Que, lo mismo no ocurre con las denuncias contenidas en los numerales 3) y 4), pues respecto a la inaplicación de los artículos tres incisos a) y b) y cuatro del Decreto Legislativo número ochocientos cincuenta y seis, la impugnante no explica jurídicamente cuál es el nexo causal que existe entre éstas normas y lo que ha sido materia de controversia; además de no señalar como la aplicación de éstas normas modificarían el sentido del juzgamiento, y por otro lado respecto a la contradicción jurisprudencial no se adjunta al recurso casatorio, las supuestas resoluciones contradictorias conforme lo requiere el inciso d) del artículo cincuenta y seis concordado con el apartado seis del artículo cincuenta y siete de la Ley Procesal Laboral; por lo que estos extremos del recurso resultan Improcedentes. Corresponde por tanto emitir pronunciamiento respecto de las causales declaradas Procedentes. Quinto: Que, la causal de aplicación indebida se configura cuando: a) el Juez, a través de una valoración conjunta y razonada de las pruebas aportadas al proceso, llega a establecer determinados hechos relevantes del conflicto de intereses; b) que tales hechos establecidos, guardan relación de identidad con los supuestos fácticos de una norma jurídicamente determinada; c) que sin embargo el Juez, en lugar de aplicar esta última norma, aplica una distinta para resolver el caso concreto vulnerando los valores y principios del ordenamiento jurídico, particularmente el valor superior de justicia. Sexto: Que, el Banco recurrente denuncia la aplicación indebida del segundo párrafo del artículo veinticuatro de la Carta Magna, en razón que la misma sólo se aplica dentro de los supuestos establecidos en los artículos tres incisos a) y b) y cuatro del Decreto Legislativo número ochocientos cincuenta y seis. El precitado Decreto Legislativo fue expedido, entre otros, con la finalidad de precisar los alcances del privilegio de los créditos laborales y armonizar la legislación vigente con el segundo párrafo del artículo veinticuatro de la anotada Carta Política; en consecuencia siendo este último el marco normativo en el que se desarrolla la tercería preferente de pago derivada de una obligación laboral incumplida por el empleador, toda interpretación legal del Decreto Legislativo número ochocientos cincuenta y seis deberá partir de la matriz de la misma; y en ese sentido, la norma de menor jerarquía, aun cuando sea reguladora de la disposición general, no puede darse la contradicción con la norma jerárquicamente superior, por imperio de lo normado en el artículo ciento treinta y ocho in fine de la Constitución Política; a lo que debe agregarse que, en los casos de discrepancia o duda sobre la ejecución y sentido de la norma invocada precedentemente, es necesario recurrir a los principios constitucionales laborales, que consagra el principio de in dubio pro operario. Sétimo: Que, el segundo párrafo del artículo veinticuatro del Texto Constitucional señala que el pago de las remuneraciones y de los beneficios sociales del trabajador tiene prioridad sobre cualquier otra obligación del empleador; sin embargo, los artículos tres y cuatro del Decreto Legislativo número ochocientos cincuenta y seis, pretenden limitar el derecho constitucional al pago preferente de las acreencias del trabajador sólo a determinados supuestos, lo que colisiona con lo regulado en la Carta Política y aún contra el artículo segundo del mismo Decreto Legislativo que igualmente reconoce la prioridad de los créditos laborales sobre cualquier otra obligación de la empresa o empleador; en consecuencia, cuando las instancias de mérito ejerciendo el control difuso, aplicando la norma constitucional denunciada, no lo hacen indebidamente, toda vez que aquella guarda relación de identidad con los hechos relevantes del conflicto y, particularmente con el derecho preferente de pago que asista al trabajador, por lo que la causal de aplicación indebida resulta infundada. Octavo: Que, el artículo mil noventa y siete establece en su segundo párrafo, que la hipoteca otorga al acreedor los derechos de persecusión, preferencia y venta judicial del bien hipotecado. Sin embargo como MARZO 2009 110 Actualidad Laboral Jurisprudencia se tiene dicho en los considerandos precedentes, la Constitución Política es clara en determinar la preferencia de los créditos laborales por sobre cualquier otro crédito; y en ese orden de ideas, de conformidad con lo dispuesto en el artículo ciento treinta y ocho in fine de dicho cuerpo legal, no resulta pertinente para el caso concreto aplicar el artículo mil noventa y siete del Código Civil, por cuanto el carácter persecutorio de la hipoteca del Banco recurrente tiene una limitación, y ésta se encuentra dada en la garantía constitucional contenida en el segundo párrafo del artículo veinticuatro de la Carta Política anotada; razón por la cual este extremo del recurso no resulta igualmente atendible. RESOLUCIÓN: Declararon INFUNDADO el recurso de casación interpuesto mediante escrito de fojas trescientos sesenta y seis por el Banco Wiese Sudameris, en consecuencia NO CASARON la sentencia de vista de fojas trescientos sesenta, su fecha veintiséis de enero del dos mil seis; CONDENARON al recurrente a la multa de dos unidades de referencia procesal, así como al pago de las costas y costos originados de la tramitación del recurso; en los seguidos por don Cesar Homero Muñoz Puelles sobre Tercería Preferente de Pago; y estando a que la presente resolución sienta precedente de observancia obligatoria en el modo y forma previsto en la ley: ORDENARON la publicación del texto de la presente resolución en el Diario Oficial El Peruano; y los devolvieron.SS. VILLA STEIN, VILLACORTA RAMIREZ, ACEVEDO MENA, ESTRELLA CAMA, ROJAS MARAVI MARZO 2009 111 Actualidad Laboral CAS. Nº 1272-2005 DEL SANTA (El Peruano: 05-01-2007) Lima, veinticuatro de marzo del dos mil seis.LA PRIMERA SALA TRANSITORIA DE DERECHO CONSTITUCIONAL Y SOCIAL DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPUBLICA. VISTA: La causa número mil doscientos setentidós - dos mil cinco; en Audiencia Pública llevada a cabo en la fecha, producida la votación con arreglo a ley, se ha emitido la siguiente sentencia: MATERIA DEL RECURSO: Se trata del recurso de casación interpuesto a fojas ciento sesentitrés por don Juan Castillo Montenegro contra la contra la sentencia de vista de fojas ciento cincuentiuno, su fecha seis de junio del dos mil cinco, que confirmando la sentencia apelada obrante a fojas ciento treintiuno del trece de enero del mismo año, declara infundada la demanda sobre reintegro de beneficios sociales. Jurisprudencia LEGITIMIDAD DE LOS REPRESENTANTES SINDICALES PARA SUSCRIBIR CONVENIOS COLECTIVOS: "… así por los alcances de la controversia suscitada la definición de la legitimidad con que actuaron los representantes sindicales en la suscripción del acuerdo modificatorio involucraba necesariamente el análisis del artículo cuarentinueve del Decreto Ley número veinticinco mil quinientos noventitrés, Ley de Relaciones Colectivas de Trabajo que establecen los presupuestos para la designación de los representantes de los trabajadores como de los empleadores y en virtud al cual la designación de los representantes de los trabajadores constará en el pliego que presentan; la de los empleadores en cualquiera de las formas emitidas para el otorgamiento de poderes en ambos casos deberán estipularse expresamente las facultades de participar en la negociación y conciliación, practicar todos los actos procesales propios de éstas, suscribir cualquier acuerdo y llegado el caso, la convención colectiva de trabajo." FUNDAMENTOS DEL RECURSO: El recurrente denuncia: a) La contravención del artículo VII del Título Preliminar del Código Civil, de la Constitución Política de mil novecientos setentinueve. b) El desconocimiento del inciso segundo del artículo veintiocho de la Constitución Política del Estado de mil novecientos noventitrés, artículo sesentiséis del Decreto Ley número veinticinco mil quinientos noventitrés. CONSIDERANDO: Primero: Que, el recurso de casación reúne los requisitos que para su admisibilidad contempla el artículo cincuentisiete de la Ley Procesal del Trabajo modificado por la Ley número veintisiete mil veintiuno. Segundo: Que, esta Sala Suprema viene señalado reiteradamente que para ejercitar debidamente la misión y postulado que le asigna el artículo cincuenticuatro de la Ley Procesal del Trabajo, esto es, la correcta aplicación e interpretación de las normas materiales del Derecho Laboral, Previsional y de Seguridad Social, es indispensable que las causas sometidas a su jurisdicción respeten ciertas reglas mínimas y esenciales del debido proceso que le permitan examinar válida y eficazmente las normas materiales denunciadas. Tercero: Que, bajo este contexto, si bien en el presente recurso no se ha expresado como agravio la contravención al debido proceso la cual además no constituye causal para su interposición de acuerdo al texto vigente de la Ley Procesal del Trabajo, sin embargo por encontrarnos frente a una irregularidad que transgrede un principio y derecho de la función jurisdiccional obligan a esta Sala Suprema a declarar en forma excepcional PROCEDENTE el recurso interpuesto en aplicación de lo dispuesto en los incisos tres y cinco del artículo ciento treintinueve de la Constitución Política del Estado, obviando las causales denunciadas por la trascendencia de la violación constitucional advertida. Cuarto: Que, uno de los contenidos esenciales del derecho al debido proceso es el derecho de obtener de los órganos judiciales una respuesta razonada, motivada y congruente con las pretensiones oportunamente deducidas por las partes en cualquier clase de procesos. En este sentido el contenido esencial del derecho MARZO 2009 112 Actualidad Laboral Jurisprudencia y principio de motivación de las resoluciones judiciales se respeta siempre que exista fundamentación jurídica, congruencia entre lo pedido y lo resuelto y, por si misma la resolución judicial expresa una suficiente justificación de la decisión adoptada. Quinto: Que, el principio de congruencia procesal recogido en el segundo párrafo del artículo sétimo del Título Preliminar del Código Civil y cuya observancia es impuesta al Juez bajo sanción de nulidad por el inciso sexto del artículo cincuenta del Código Procesal Civil ambas normas de desarrollo constitucional del principio de motivación escrita de las resoluciones judiciales constituye un postulado de lógica formal que debe imperar en todo orden de razonamiento, toda vez que el Juez debe decidir según las pretensiones deducidas en juicio y en armonía con la relación jurídica procesal establecida, sin alterar, modificar ni omitir pronunciarse sobre los aspectos esenciales de la materia controvertida. Sexto: Que, sin embargo en el caso sub examine los órganos de instancia al dilucidar el extremo referido al pago de reintegros provenientes del Laudo Arbitral del quince de diciembre de mil novecientos noventitrés que dio solución a la negociación colectiva de los periodos mil novecientos noventiuno - mil novecientos noventidós y mil novecientos noventidós - mil novecientos noventitrés han obviado examinar la capacidad y legitimidad de los representantes del Sindicato de Trabajadores que concluyeron en forma posterior el acta del nueve de marzo de mil novecientos noventicuatro que según alega la emplazada viene a modificar lo contemplado en dicho Laudo en relación al aumento general de remuneraciones a que se contrae su primera cláusula normativa, cuando precisamente al fundamentar este reclamo el actor alega en su demanda que los dirigentes sindicales una vez concluida la negociación colectiva con la expedición del Laudo Arbitral habían perdido toda capacidad de representación para negociar derechos de sus trabajadores y mucho menos renunciar a ellos como lo que ocurrió en la referida acta. Sétimo: Que, así por los alcances de la controversia suscitada la definición de la legitimidad con que actuaron los representantes sindicales en la suscripción del acuerdo modificatorio involucraba necesariamente el análisis del artículo cuarentinueve del Decreto Ley número veinticinco mil quinientos noventitrés, Ley de Relaciones Colectivas de Trabajo que establecen los presupuestos para la designación de los representantes de los trabajadores como de los empleadores y en virtud al cual la designación de los representantes de los trabajadores constará en el pliego que presentan; la de los empleadores en cualquiera de las formas emitidas para el otorgamiento de poderes en ambos casos deberán estipularse expresamente las facultades de participar en la negociación y conciliación, practicar todos los actos procesales propios de éstas, suscribir cualquier acuerdo y llegado el caso, la convención colectiva de trabajo. Octavo: Que, no obstante el A quo atribuye al acta del nueve de mayo de mil novecientos noventicuatro capacidad modificatoria sobre el Laudo Arbitral del quince de diciembre de mil novecientos noventitrés al aseverar que en su celebración intervinieron la Empresa y los trabajadores debidamente representados por su organización sindical cuando esta última constatación como se advierte del examen de la sentencia apelada no es el resultado de una deducción razonada de los hechos del caso, las pruebas aportadas y su valoración jurídica que si resultaba indispensable a la luz de lo invocado por el actor en su demanda, sino sólo una mera afirmación sin basamento fáctico o legal alguno. Noveno: Que, igualmente la Sala Superior aun cuando era su obligación corregir los errores o deficiencias incurridas en la sentencia apelada la convalida indebidamente al confirmarla incluso bajo la afirmación liminar desprovista de todo juicio fáctico o jurídico y a pesar que el demandante ratificando lo sostenido en su escrito de demanda acusa el error incurrido por el A quo al definirla capacidad de los representantes sindicales en su recurso de apelación de fojas ciento treintiséis. Décimo: Que, estos vicios advierten que las resoluciones de mérito no guardan relación de reciprocidad ni congruencia con las pretensiones y defensas propuestas por las partes lesionando así el principio de congruencia procesal que forma parte del contenido esencial de la garantía constitucional de la motivación escrita de las resoluciones judiciales y con ello el debido proceso lo cual acarrea la invalidez insubsanable de las decisiones de los órganos de instancia correspondiendo al A quo emitir nuevo pronunciamiento observando los lineamientos contenidos en esta resolución disponiendo previamente, si lo estima conveniente, la actividad probatoria complementaria para esclarecer adecuadamente el real derecho que corresponde a las partes. MARZO 2009 113 Actualidad Laboral Jurisprudencia RESOLUCIÓN: Declararon FUNDADO el recurso de casación interpuesto a fojas ciento sesentitrés por don Juan Castillo Montenegro, en consecuencia NULA la sentencia de vista de fojas ciento cincuentiuno, su fecha seis de junio del dos mil cinco, e INSUBSISTENTE la sentencia apelada de fojas ciento treintiuno, su fecha trece de enero del dos mil cinco; ORDENARON que el A quo expida nueva resolución de acuerdo a las directivas contenidas en este pronunciamiento; en los seguidos contra la Empresa Siderúrgica del Perú Sociedad Anónima Abierta - SIDERPERU sobre reintegro de beneficios sociales; y estando a que la presente resolución sienta precedente de observancia obligatoria en el modo y forma previsto en la ley: ORDENARON la publicación del texto de la presente resolución en el Diario Oficial El Peruano; y los devolvieron.SS. BALCAZAR ZELADA, EGUSQUIZA ROCA, ESTRELLA CAMA, LEON RAMÍREZ, ROJAS MARAVI MARZO 2009 114 Actualidad Laboral CAS. Nº 1356-2006 LIMA Jurisprudencia MOTIVACIÓN DE LA SENTENCIAS: (El Peruano: 05-01-2007) Lima, nueve de agosto del dos mil seis.LA SALA TRANSITORIA DE DERECHO CONSTITUCIONAL Y SOCIAL DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPÚBLICA: VISTA: Con los acompañados; la causa número mil trescientos cincuenta y seis - dos mil seis; en audiencia pública llevada a cabo en la fecha; producida la votación con arreglo a ley se ha emitido la siguiente sentencia: “Que, según el artículo ciento treinta y nueve, inciso quinto de la Constitución Política del Estado, toda resolución que emita una instancia jurisdiccional debe estar debidamente motivada, es decir, que debe quedar plenamente establecida a través de sus considerandos, la ratio decidendi por la que se llega a tal o cual conclusión lo que implica que cualquier decisión cuente con un razonamiento que no sea aparente o defectuoso, sino que exponga de manera clara, lógica y jurídica los fundamentos de hecho y de derecho que la justifican, de manera tal que los destinatarios, a partir de conocer las razones por las cuales se decidió en un sentido o en otro, estén en la aptitud de realizar los actos necesarios para la defensa de su derecho. Así lo garantizado por este derecho es que la decisión expresada en el fallo o resolución sea consecuencia de una deducción razonada de los hechos del caso, las pruebas aportadas y su valoración jurídica.” MATERIA DEL RECURSO: Se trata del recurso de casación interpuesto mediante escrito de fojas ochocientos veintiuno por la empresa Boxer Security Sociedad Anónima contra la sentencia de vista corriente a fojas setecientos noventa y seis, su fecha primero de diciembre del dos mil cinco que revocando la sentencia apelada de folios setecientos treinta y cuatro del dos de febrero del dos mil cinco que declara infundada la demanda de nulidad de despido, reformándola la declara fundada, y ordena cumpla con reponer al accionante en el empleo, respetando su categoría y abonarle las remuneraciones devengadas, compensación por tiempo de servicios e intereses legales conforme a ley. FUNDAMENTOS DEL RECURSO: El recurrente denuncia: a) la aplicación indebida del inciso c) del artículo veintinueve del Texto Único Ordenado del Decreto Legislativo número setecientos veintiocho, Ley de Productividad y Competitividad Laboral aprobado por Decreto Supremo número cero cero tres- noventa y siete - TR. b) la inaplicación del inciso tres del artículo ciento treinta y nueve de la Constitución Política del Estado. c) Contradicción con la sentencia vinculante del once de setiembre del dos mil dos y su aclaratoria del dieciséis de setiembre del mismo año, expedida por el Tribunal Constitucional. CONSIDERANDO: Primero: Que, el recurso de casación interpuesto por el demandante reúne los requisitos de forma contemplados en el artículo cincuenta y siete de la Ley número veintiséis mil seiscientos treinta y seis, Ley Procesal del Trabajo modificado por la Ley número Ley número veintisiete mil veintiuno, necesarios para su admisibilidad. Segundo: Que, si bien es cierto, la actuación de esta Suprema Sala al conocer del recurso de casación se ve limitado a la misión y postulado que le asigna el artículo cincuenta y cuatro de la Ley Procesal del Trabajo, esto es, la correcta aplicación e interpretación de las normas materiales del derecho laboral, previsional y de seguridad social, también lo es que dicha premisa tiene como única y obligada excepción, la tutela de los derechos procesales con valor constitucional pues es evidente que allí donde el ejercicio de la función jurisdiccional los vulnera o amenaza, se tiene que por el ordenamiento dentro del Estado Constitucional de Derecho, justifica la posibilidad de ejercer el recurso de casación como instrumento de su defensa y corrección aunque limitado sólo a la vulneración de los derechos de tal naturaleza quedando MARZO 2009 115 Actualidad Laboral Jurisprudencia por tanto descartado que dentro de dicha noción se encuentren las anomalías o simples irregularidades procesales que no son por sí mismas contrarias a la Constitución Política, así este es el limite con el cual ha de ejercerse esta función y a la vez la garantía que no todo reclamo que se hace por infracciones al interior de un proceso pueda ser considerado una verdadera infracción constitucional. Tercero: Que, así al advertirse la existencia de vicios que en forma manifiesta conspiran contra la garantía de la debida motivación de las resoluciones judiciales que al formar parte del contenido esencial del debido proceso ambos reconocidos como principios y derechos de la función jurisdiccional por el inciso quinto y tercero del artículo ciento treinta y nueve de la Constitución Política del Estado, obligan a esta Suprema Sala a declarar en forma excepcional PROCEDENTE el recurso de casación interpuesto en aplicación de dichas normas constitucionales, obviando los agravios denunciados por la trascendencia de la violación incurrida. Cuarto: Que, según el artículo ciento treinta y nueve, inciso quinto de la Constitución Política del Estado, toda resolución que emita una instancia jurisdiccional debe estar debidamente motivada, es decir, que debe quedar plenamente establecida a través de sus considerandos, la ratio decidendi por la que se llega a tal o cual conclusión lo que implica que cualquier decisión cuente con un razonamiento que no sea aparente o defectuoso, sino que exponga de manera clara, lógica y jurídica los fundamentos de hecho y de derecho que la justifican, de manera tal que los destinatarios, a partir de conocer las razones por las cuales se decidió en un sentido o en otro, estén en la aptitud de realizar los actos necesarios para la defensa de su derecho. Así lo garantizado por este derecho es que la decisión expresada en el fallo o resolución sea consecuencia de una deducción razonada de los hechos del caso, las pruebas aportadas y su valoración jurídica. Quinto: Que, a diferencie de lo resuelto por el A quo, la Sala Superior califica que el despido del demandante es nulo al haberse configurado la causal prevista en el inciso c) del artículo veintinueve del Texto Único Ordenado del Decreto Legislativo número setecientos veintiocho aprobado por Decreto Supremo número cero cero tres - noventa y siete - TR, Ley de Productividad y Competitividad Laboral que señala que es nulo el despido que tenga por motivo presentar una queja o participar en un proceso contra el empleador ante las autoridades competentes, salvo que se configure la gravedad contemplada en el inciso f) de su artículo veinticinco, al concluir que la inobservancia de la demandada del principio de inmediatez por imputarle una supuesta falta acaecida hace un año y además faltas inconsistentes sin probanza alguna determinan que dichas actitudes han estado destinadas a que el actor no reclame sus derechos y que su despido es una represalia por sus denuncias. Sexto: Que, sin embargo si como se ha dicho, lo garantizado por el principio de motivación de las resoluciones judiciales es que la decisión expresada en el fallo o resolución sea consecuencia de una deducción razonada de los hechos del caso, las pruebas aportadas y su valoración jurídica, como podría afirmarse que esta decisión de la Sala Laboral cumple con tales presupuestos si de sus fundamentos no se desprenden las razones o motivos establecidos a partir del juicio de los elementos de prueba y sus sucedáneos actuados en el proceso expliquen adecuadamente como los hechos que configuran las faltas atribuidas al demandante podrían evidenciar perse, la voluntad de la emplazada de impedir el reclamo de sus derechos y que su decisión de despedirlo fue adoptada como represalia por sus denuncias cuando además es el propio accionante quien al fundamentar su petitorio afirma que su despido fue ejecutado a consecuencia de la demanda de pago de remuneraciones, beneficios sociales y cese de hostilidad y que los actos hostilizatorios que denunció ante la autoridad administrativa de trabajo constituyen prueba de la conducta y actitud precedente a su despido que evidencian el propósito de la emplazada de impedir el reclamo de sus trabajadores. Sétimo: Que, en efecto si bien no queda duda que la conclusión de la Sala Superior acerca de la improbanza de los hechos que configuraron las supuestas faltas graves atribuidas al demandante o su tardía imputación que supone su olvido prueban al menos el carácter arbitrario del despido del accionante, su sola eficacia jurídica a su vez no podría acreditar la configuración del despido nulo que invoca pues para ello es indispensable que se determine la existencia del nexo - causal entre el despido y la causa alegada, es decir, que el hecho fue producto de una represalia por parte del empleador lo cual se demuestra a partir de la existencia actitudes o conductas precedentes de éste último que evidencien el propósito de impedir arbitrariamente cualquier reclamo de sus trabajadores conforme a lo contemplado en el artículo cuarenta y siete del Reglamento del Decreto Legislativo número setecientos veintiocho aprobado por Decreto Supremo número cero cero uno - noventa y seis - TR sin el cual no podría interpretarse adecuadamente el MARZO 2009 116 Actualidad Laboral Jurisprudencia inciso c) del artículo veintinueve de la Ley de Productividad y Competitividad Laboral en que se sustenta la pretensión del actor. Octavo: Que, no obstante el A quem en la recurrida olvida dilucidar la controversia a la luz de dicho marco jurídico, pese a que en la quinta considerativa de la sentencia impugnada alude en forma genérica que el A quo no tuvo en cuenta el nexo de causalidad y la relación de inmediatez aunque sin relevar los hechos probados en el proceso que demuestran tales circunstancias, para lo cual no bastaba enunciar los procesos administrativos y judiciales instaurados por el demandante como lo efectúa en la tercera considerativa porque ello significaría postular implícitamente que el despido de un trabajador durante la participación en un proceso judicial o administrativo es siempre nulo, relevando así el plano puramente objetivo para la configuración de la causal contemplada en el literal c) del artículo veintinueve de la Ley de Productividad y Competitividad, cuando ésta involucra también el plano subjetivo, es decir, que el motivo del empleador para despedir debe radicar en el reclamo planteado en su contra ante una autoridad competente dado que en este caso no ejercita solamente su facultad de despedir con cargo a una indemnización sino que afecta la libertad en el ejercicio de derechos constitucionales del trabajador como es el de tutela jurisdiccional efectiva. Tampoco la Sala Superior define cual es la incidencia que a su criterio tiene en la dilucidación de la controversia el hecho que la demandada en el punto cuarto de la Carta de despido de fojas ciento ochenta y dos exprese “que los demás puntos del descargo serán absueltos en la vía correspondiente en el proceso laboral” al que hace alusión en la parte in fine de la misma tercera considerativa. Noveno: Que, son estos vicios los que al infringir el principio de motivación de las resoluciones y con ello el debido proceso legal acarrean la invalidez insubsanable de la sentencia recurrida, correspondiendo por tanto a la Sala Superior renovar este acto procesal, estableciendo el derecho que corresponde a las partes en forma debidamente motivada y fundamentada. RESOLUCION: Declararon FUNDADO el recurso de casación interpuesto mediante escrito de fojas ochocientos veintiuno por la empresa Boxer Security Sociedad Anónima; en consecuencia NULA la sentencia de vista de fojas setecientos noventa y seis, su fecha primero de diciembre del dos mil cinco; ORDENARON que la Sala Superior emita nuevo pronunciamiento conforme a ley, observando las directivas contenidas en este resolución; en los seguidos por don Máximo Dacio Yorges Villasante sobre nulidad de despido; y estando a que la presente resolución sienta precedente de observancia obligatoria en el modo y forma previsto en la ley: ORDENARON la publicación del texto de la presente resolución en el Diario Oficial El Peruano; y los devolvieron.SS. VILLA STEIN, VILLACORTA RAMIREZ, ACEVEDO MENA, ESTRELLA CAMA, ROJAS MARAVI MARZO 2009 117 Actualidad Laboral CAS. Nº 1128-2005 LA LIBERTAD (El Peruano: 05-01-2007) Lima, seis de setiembre del dos mil seis.LA SALA TRANSITORIA DE DERECHO CONSTITUCIONAL Y SOCIAL DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPÚBLICA: VISTA: la causa número mil ciento veintiocho - dos mil cinco; en Audiencia Pública llevada a cabo en la fecha; producida la votación con arreglo a ley, de conformidad en parte con el Dictamen Fiscal, se ha emitido la siguiente sentencia: MATERIA DEL RECURSO: Se trata del recurso de casación interpuesto mediante escrito de fojas doscientos sesenta y cinco por don Augusto García Sandoval contra la sentencia de vista de fojas doscientos sesenta del doce de mayo del dos mil cinco, que confirmando la sentencia apelada de fojas doscientos diez, su fecha dieciséis de setiembre del dos mil cuatro, declara fundada la demanda, y dispone se pague los intereses legales; revocaron la sentencia en la parte que dispone que los intereses sean computados desde la fecha de la emisión de la resolución administrativa de fojas dos; reformándola mandaron se pague desde la fecha del requerimiento de su pago directamente, esto es el veinte de setiembre del dos mil dos; integraron asimismo la sentencia y declararon ineficaces las resoluciones administrativas fictas que deniegan el pago de intereses, y dispusieron se emita la resolución que reconozca su pago. Jurisprudencia PENSIONES: PAGO DE INTERESES LEGALES: CRITERIOS A SER APLICADOS: "… en conclusión, el cumplimiento tardío o defectuoso de la obligación del Estado de pagar la pensión de jubilación, determina su responsabilidad, no sólo de cumplir debidamente con el pago de esta prestación, sino además de reparar tal afectación de este derecho fundamental, pagando en armonía con el artículo mil doscientos cuarenta y dos, segundo párrafo y siguientes del Código Civil, los intereses generados respecto del monto cuyo pago fue incumplido a partir del momento en que se produce la afectación, lo cual responde a los principios pro homine y pro libertatis, según las cuales ante diferentes soluciones se debe optar por aquella que conduzca a una mejor protección de los derechos fundamentales, descartando así las que restrinjan o limiten su ejercicio, empero, en aquellos casos donde por omisión y retardo del accionista se contemple el pago efectivo de las pensiones a partir de un momento posterior, tales el caso del artículo ochenta y uno del Decreto Ley número diecinueve mil novecientos noventa, que señala que sólo se abonarán las pensiones devengadas correspondientes a un período no mayor de doce meses anteriores a la prestación de la solicitud del beneficiario corresponde fijar que los intereses se generan desde cuando la administración tiene la obligación de efectivizar su pago, con lo cual se busca proscribir el ejercicio abusivo del derecho como expresamente manda el último párrafo del artículo ciento tres de la Constitución Política del Estado." FUNDAMENTOS DEL RECURSO: Mediante resolución obrante a fojas veintinueve del cuadernillo de casación formado en esta Suprema Sala, se ha declarado procedente el recurso por la denuncia de interpretación errónea del primer párrafo del artículo mil trescientos treinta y tres del Código Civil. CONSIDERANDO: Primero: Que, el Estado Peruano en los términos de los artículos tres y cuarenta y tres de la Constitución Política del Estado, reúne las características que identifican a un Estado democrático y social de derecho que se sustenta en los principios esenciales de libertad, seguridad, propiedad privada, soberanía popular, separación de las funciones supremas del Estado y reconocimiento de los derechos fundamentales. Segundo: Que, los derechos fundamentales deben ser concebidos no sólo como derechos públicos subjetivos, esto es, libertades que garantizan sólo un status negativus oponible al Estado sino como MARZO 2009 118 Actualidad Laboral Jurisprudencia verdaderos valores supremos que constituyen el componente estructural básico del orden constitucional, en razón que son su expresión jurídica que, por decisión del constituyente, ha de informar el conjunto de la organización jurídica y política. Este sistema de valores, que encuentra su punto central en el libre desarrollo de la personalidad y en la dignidad del ser humano, vale como una decisión constitucional fundamental para todos los ámbitos del derecho: legislación, administración y jurisdicción reciben de ella sus líneas orientativas y su impulso, lo que significa que los derechos fundamentales no sólo demandan abstenciones o que se respete el ámbito de autonomía individual garantizado en su condición de derechos subjetivos, sino también verdaderos mandatos de actuación y deberes de protección especial de los poderes públicos. Tercero: Que, este especial deber de protección que se deriva de esta concepción objetiva de los derechos fundamentales, impone como una tarea especial del Estado su intervención en todos aquellos casos en los que éstos resulten vulnerados, eficacia que se deriva del concepto de Constitución como Ley Fundamental de la Sociedad, que en nuestro ordenamiento se encuentra plasmado a través del artículo primero de la Constitución Política del Estado de mil novecientos noventa y tres, que pone énfasis en señalar que "La defensa de la persona humana y el respeto de su dignidad son el fin supremo de la sociedad y del Estado". Cuarto: Que, de este modo la dignidad humana es el presupuesto jurídico de la existencia de todos los derechos fundamentales. La persona humana no puede ser concebida como un medio, sino como un fin en sí mismo; de allí que su defensa constituya el fin supremo que debe inspirar todos los actos estatales, en particular, y los de la sociedad, en general, siendo así, la persona humana es el soporte del orden político y la paz social, de ahí que requiere una especial tutela por parte del ordenamiento jurídico, tendente a garantizar el respeto a la dignidad de la persona humana y su efectiva vigencia, es decir, la dignidad humana se configura como un mínimum inalienable que todo ordenamiento debe respetar, defender y promover. Quinto: Que, bajo este marco, el derecho a la seguridad social y el derecho a la pensión, son elementos esenciales que configuran el mínimo existencial necesario para garantizar una vida no sólo plena en su faz formal o existencial, sino también en su dimensión sustancial o material; o, en otras palabras, para garantizar una vida digna. Por tal razón, una pensión constitucionalmente protegida sólo será aquella que se sustenta en el principio de dignidad de la persona humana. Sexto: Que, conforme a los artículos diez y once de la Constitución Política del Estado, la seguridad social se instituye como una garantía institucional del derecho a la pensión, al posibilitar su vigencia según los parámetros correspondientes a un Estado social y democrático de derecho y se concreta en un complejo normativo estructurado al amparo de la doctrina de la contingencia y la calidad de vida; por ello, requiere de la presencia de un supuesto fáctico al que acompaña una presunción de estado de necesidad (cese en el empleo, viudez, orfandad, invalidez, entre otras) que condiciona el otorgamiento de una prestación pecuniaria y/o asistencial, regida por los principios de progresividad, universalidad y solidaridad, y fundada en la exigencia no sólo del mantenimiento, sino en "la elevación de la calidad de vida", pero que para poder operar directamente, a diferencia de un derecho fundamental clásico, requiere de configuración legal, es decir, la ley constituye fuente normativa vital para delimitar su contenido protegido que se encuentra conformado fundamentalmente por los siguientes aspectos: En primer lugar, por las disposiciones legales que establecen las condiciones de pertenencia a un determinado régimen de seguridad social. En segundo lugar, por las disposiciones legales que establecen las condiciones para la obtención de un derecho subjetivo a una determinada prestación. En tercer lugar, por el principio de solidaridad, que es portador de la justicia redistributiva subyacente en todo sistema de seguridad social. Sétimo: Que, así, el derecho a la pensión se constituye una manifestación de la garantía institucional de la seguridad social pero como todo derecho fundamental prestacional no puede ser considerado como simples emanaciones de normas programáticas, si con ello pretende describírseles como atributos diferidos carentes de toda exigibilidad en el plano jurisdiccional, pues justamente su mínima satisfacción representa una garantía indispensable para la real vigencia de otros derechos fundamentales, y, en última instancia, para la defensa misma de la persona humana y el respeto de su dignidad. Octavo: Que, justamente a fin de cautelar la plena satisfacción y cautela del derecho a la pensión inescindiblemente vinculado al derecho a la vida y al derecho principio de dignidad humana, la Segunda Disposición Transitoria de la Constitución Política del Estado, señala que el Estado garantiza el pago oportuno y el reajuste periódico de las pensiones que administra, con arreglo a las previsiones MARZO 2009 119 Actualidad Laboral Jurisprudencia presupuestarias que éste destine para tales efectos, y a las posibilidades de la economía nacional. Esta disposición impone expresamente al Estado su deber de pagar las pensiones que administra (que por principio general deben reunir las características de identidad entre lo ejecutado y lo debido, integridad del pago, esto es, que la prestación se haya ejecutado totalmente e indivisibilidad del pago, es decir, la prestación no puede ser cumplida en forma parcial) y de hacerlo en forma oportuna, esto es, dentro del plazo legal contemplado. Noveno: Que, obviamente cuando la administración pública incumple con su deber de pagar una pensión o lo hace en forma inoportuna o diminuta no sólo transgrede este deber particular, sino que esta conducta resulta pluriofensiva al importar a su vez la infracción a su deber especial de protección de los derechos fundamentales, habida cuenta que se ven lesionados también los derechos fundamentales a la pensión, lo que comporta la vulneración del derecho a la seguridad social y finalmente una agresión al respeto del derecho a la dignidad humana. Décimo: Que, en efecto, este accionar de la administración en el ámbito previsional, resulta a todas luces contrario a la finalidad de alcanzar la mejora de la calidad de vida de los pensionistas que inspira a la garantía de seguridad social, por el contrario podría incluso significar un atentado contra su propia subsistencia amenazando su derecho a la vida, por lo que es responsabilidad del Estado no sólo cumplir con el pago de las pensiones dejadas de abonar sino también su obligación de reparar tal afectación. Undécimo: Que, por tanto tratándose de la lesión del derecho fundamental a la pensión que finalmente se concreta en una prestación de índole pecuniario, debe a contrario sensu del artículo Cuarto del Título Preliminar del Código Civil concordado con el artículo Noveno del mismo Título, recurrirse en vía analógica a la opción que regula el segundo párrafo del artículo mil doscientos cuarenta y dos del Código Civil que consagra el interés moratorio definiéndolo como aquel interés que tiene por finalidad indemnizar la mora en el pago, es decir, este tipo de interés se abona a partir del momento en que el deudor incurre en mora, figura que para el ámbito de las relaciones jurídicas de derecho privado se ve delimitada en el artículo mil trescientos treinta y tres del Código Civil, cuyo primer párrafo se adscribe al sistema de mora interpelatoria o mora ex persona, que exige que el acreedor requiera o interpele judicialmente o extrajudicialmente a su deudor comunicándole su voluntad de que cumpla con el pago sin dilación; mientras su segundo párrafo adhiriéndose al sistema de mora objetiva prevé los supuestos en que se produce la mora automática en el cual el deudor incurre en mora por el sólo vencimiento del plazo cierto. Duodécimo: Que, sin embargo, en este caso el examen para definir el término inicial a partir del cual corresponde el abono de los intereses moratorios, esto es, desde cuando se produce la mora tratándose de la trasgresión del derecho a la pensión, debe considerarse: a) la naturaleza fundamental del derecho lesionado; b) su carácter de derecho social con contenido alimentario, por ello indispensable para la propia subsistencia del afectado y de su familia; y c) la íntima relación de este derecho con el derecho a la vida, que de aluna forma también resulta amenazado ante su trasgresión. Décimo Tercero: Que, estos parámetros nos permiten sin duda alguna reafirmar que la afectación que se pretende reparar tiene consecuencia directa e inmediata en la propia subsistencia y existencia con dignidad del pensionista derecho vinculado al derecho a la vida que constituyen el sustento y fundamento de todos los derechos humanos, por tal razón, su vigencia debe respetarse irrestrictamente, sin que sea moralmente aceptable estipular excepciones o justificar su condicionamiento o limitación, supuestos que se configurarían de aplicarse lo contemplado por la norma general contenida en el primer párrafo del artículo mil trescientos treinta y tres del Código Civil, hábida cuenta que esta norma identifica la configuración de la mora (término inicial a partir del cual se van a pagar los intereses moratorios) a partir del requerimiento de pago que efectué el acreedor a su deudor, ello en suma nos llevaría implícitamente a reconocer que el derecho afectado sería objeto de resarcimiento sólo desde el momento en que este hecho se produce dejando sin protección el período anterior a este evento, asumir esta posición significaría limitar la eficacia del derecho fundamental a la pensión que resulta a todas luces contraria a la noción de Estado social y democrático de derecho que se concreta en los postulados que tienden a asegurar el mínimo de posibilidades que tornan digna la vida entre ellos, el compromiso social de garantizar el pago de una pensión. Décimo Cuarto: Que, entonces si la aplicación del artículo mil trescientos treinta y tres, primer párrafo del Código Civil restringe la posibilidad de reparar eficazmente el derecho fundamental, la pensión no podría servir como elemento normativo decisivo para determinar el término inicial, a partir del cual deben pagarse MARZO 2009 120 Actualidad Laboral Jurisprudencia los intereses moratorios tratándose de la afectación de este derecho fundamental pues es contundente el artículo Cuarto del Título Preliminar del Código Civil, al estipular que la ley que establece excepciones o restringe derechos, no se aplica por analogía. Décimo Quinto: Que, tratándose de la posibilidad de indemnizar la afectación del derecho fundamental a la pensión, vía el pago de intereses, esta reparación sólo seria absolutamente eficaz desde el momento en que se produce la afectación, que para el caso se produce desde que el pensionista alcanzó el punto de contingencia el veintiocho de mayo de mil novecientos noventa y dos, al haber la administración liquidado su pensión aplicando indebidamente el sistema de cálculo, instaurado a partir del diecinueve de diciembre de mil novecientos noventa y dos por el Decreto Ley número veinticinco mil novecientos sesenta y siete cuando esta prestación debió ser calculada conforme a las normas del Decreto Ley número diecinueve mil novecientos noventa, al haber reunido los requisitos, antes que el referido Decreto Ley entrara en vigencia como así lo reconoció de oficio la propia demandada, mediante la Resolución número cero cero cero cero cero treinta y siete mil ciento cincuenta y cuatro - dos mil dos - ONP/DC/DL diecinueve mil novecientos noventa del doce de julio del dos mil dos, obrante a fojas dos. Décimo Sexto: Que, en conclusión, el cumplimiento tardío o defectuoso de la obligación del Estado de pagar la pensión de jubilación, determina su responsabilidad, no sólo de cumplir debidamente con el pago de esta prestación, sino además de reparar tal afectación de este derecho fundamental, pagando en armonía con el artículo mil doscientos cuarenta y dos, segundo párrafo y siguientes del Código Civil, los intereses generados respecto del monto cuyo pago fue incumplido a partir del momento en que se produce la afectación, lo cual responde a los principios pro homine y pro libertatis, según las cuales ante diferentes soluciones se debe optar por aquella que conduzca a una mejor protección de los derechos fundamentales, descartando así las que restrinjan o limiten su ejercicio, empero, en aquellos casos donde por omisión y retardo del accionista se contemple el pago efectivo de las pensiones a partir de un momento posterior, tales el caso del artículo ochenta y uno del Decreto Ley número diecinueve mil novecientos noventa, que señala que sólo se abonarán las pensiones devengadas correspondientes a un período no mayor de doce meses anteriores a la prestación de la solicitud del beneficiario corresponde fijar que los intereses se generan desde cuando la administración tiene la obligación de efectivizar su pago, con lo cual se busca proscribir el ejercicio abusivo del derecho como expresamente manda el último párrafo del artículo ciento tres de la Constitución Política del Estado. Décimo Sétimo: Que, ante la existencia de diversos criterios adoptados por los Órganos Jurisdiccionales para resolver el conflicto sobre el pago de intereses en pensiones, en uso de las funciones de ordenación y pacificación que le son inherentes al recurso de casación por sus fines consagrados en el artículo trescientos ochenta y dos del Código Procesal Civil, y en proporción al artículo treinta y cuatro de la Ley número veintisiete mil quinientos ochenta y cuatro, este Colegiado Supremo determina que en la solución de controversias similares y a partir del día siguientes de publicación de esta sentencia, se observe obligatoriamente el criterio que subyace en los fundamentos precedentes, que ante el cambio de temperamento jurisprudencial en uso de la facultad concedida por el artículo veintidós de la Ley Orgánica del Poder Judicial, viene a sustituir cualquier posición anterior divergente que cualquiera de sus miembros hubiese adoptado, pues no existe razón válida que les impida coincidir con el criterio asumido, tanto más si resulta mucho más compatible con la función optimizadora de todo proceso judicial. RESOLUCION: Declararon FUNDADO el recurso de casación interpuesto mediante escrito de fojas doscientos sesenta y cinco por don Augusto García Sandoval, en consecuencia CASARON la sentencia de vista obrante a fojas doscientos sesenta del doce de mayo del dos mil cinco; actuando en sede de instancia REVOCARON la sentencia apelada de fojas doscientos diez, su fecha dieciséis de setiembre del dos mil cuatro que declara fundada, propiamente fundada en parte la demanda, en consecuencia ordena se liquide los intereses legales que corresponden a las pensiones devengadas desde la fecha de expedición de la Resolución número cero cero cero cero cero treinta y siete mil ciento cincuenta y cuatro - dos mil dos - ONP/DC/DL diecinueve mil novecientos noventa; Reformándola la declararon FUNDADA, en consecuencia Nula la resolución administrativa ficta que deniega el pago de intereses legales; DISPUSIERON que la emplazada cumpla con MARZO 2009 121 Actualidad Laboral Jurisprudencia expedir nueva resolución reconociendo al demandante su derecho a los intereses legales generados sobre sus pensiones devengadas desde la fecha en que se produce la contingencia; con lo demás que contiene; en los seguidos contra la Oficina de Normalización Previsional sobre Impugnación de Resolución Administrativa; y estando a que la presente resolución sienta precedente de observancia obligatoria en el modo y forma previsto en la ley: ORDENARON la publicación del texto de la presente resolución en el Diario Oficial El Peruano; y los devolvieron.SS. VILLA STEIN, VILLACORTA RAMIREZ, ACEVEDO MENA, ESTRELLA CAMA, ROJAS MARAVI MARZO 2009 122 Actualidad Laboral CAS. Nº 2033-2005 LIMA. (El Peruano: 05-01-2007) Lima, cinco de mayo del dos mil seis.LA SALA DE DERECHO CONSTITUCIONAL Y SOCIAL TRANSITORIA DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPUBLICA: VISTA: La causa número dos mil treinta y tres - dos mil cinco; en Audiencia Pública llevada a cabo en la fecha, producida la votación con arreglo a ley, se ha emitido la siguiente sentencia: MATERIA DEL RECURSO: Se trata del recurso de casación interpuesto a fojas trescientos sesenta y uno por don Basilio Eterio Arana Escobar, contra la contra la sentencia de vista de fojas trescientos sesenta y seis, su fecha veintitrés de agosto del dos mil cinco, que revocando la sentencia apelada obrante a fojas trescientos quince del veintiocho de febrero del mismo año, declara infundada la demanda sobre reintegro de remuneraciones y pago de beneficios sociales. FUNDAMENTOS DEL RECURSO: El recurrente denuncia la aplicación indebida del inciso a) del artículo ocho del Decreto Ley número veinticinco mil quinientos noventa y tres. CONSIDERANDO: Jurisprudencia TRABAJO A DOBLE TURNO NO SE PAGA CON SOBRETASA DE HORA EXTRA SINO QUE CONSTITUYE JORNADAS SUCESIVAS DE TRABAJO: “… El trabajo por turno de los obreros de la denunciada viene desde mil novecientos cincuenta y siete y que éste genera una serie de derechos, entre los cuales está, la del pago de la sobretasa del cuarenta por ciento para el trabajador turnista, la misma que por su fijeza y permanencia ha pasado a formar parte de las remuneraciones de los trabajadores; b) Por el acta de arreglo, la empresa se obliga a respetar los derechos adquiridos de los turnistas, entre ellos, el reconocimiento al pago de cuarenta jornales, lo que se corrobora con el Reglamento Interno que en su punto veintisiete establece la forma como deberán laborar los de los grupos A, B y C; y, c) Si bien la denunciada pretende darles el carácter de horas extraordinarias a las laboradas durante el turno, esto no es así, pues se trata de dos jornadas sucesivas de trabajo, y la forma y modalidad como se prestan, no tiene dos presupuestos jurídicos establecidos en el Decreto Supremo del treinta y uno de agosto de mil novecientos treinta y tres; por lo que, al haberse acreditado mediante la visita inspectiva, que la emplazada ya no otorga los turnos rotativos, que no ha tenido autorización de la autoridad administrativa de trabajo para hacerlo, y como tampoco, paga la sobretasa conforme a lo establecido, ha incurrido en la hostilidad denunciada.” Primero.- Que, el recurso de casación reúne los requisitos que para su admisibilidad contempla el artículo cincuenta y siete de la Ley Procesal del Trabajo, número veintiséis mil seiscientos treinta y seis, modificado por la Ley número veintisiete mil veintiuno. Segundo.- Que, el recurrente denuncia la aplicación indebida del inciso a) del artículo ocho del Decreto Ley número veinticinco mil quinientos noventa y tres, pues la Sala Superior ha aplicado indebida y retroactivamente el Acta de Solución Extrajudicial de Controversia Jurídica de fecha veintinueve de septiembre de mil novecientos noventa y siete, suscrita el treinta del indicado mes y año, cuya vigencia rige desde ésta fecha, y, si se retrotrae al mes de octubre de mil novecientos noventa, se vulneraría lo dispuesto en el artículo ciento tres de la Constitución Política del Perú. Tercero.- Que, asimismo señala, que los pagos demandados dejaron de ser abonados por la emplazada a partir del mes de octubre de mil novecientos noventa, de conformidad a lo dispuesto en el Reglamento Interno de Trabajo, pretendiendo la demandada señalar, que dichos pagos se hicieron en el rubro de horas extras, argumentos que contravienen los Principios de veracidad, probidad, lealtad y buena fe; por lo que, este Supremo Tribunal declara procedente el recurso interpuesto, a fin de examinar el fondo de la controversia. MARZO 2009 123 Actualidad Laboral Jurisprudencia Cuarto.- Que, de acuerdo a lo delimitado en el escrito de demanda, los reintegros que reclama el actor por incidencia de la no percepción de la sobretasa equivalente a diez jornales en su calidad de trabajador turnista, encuentran asidero en la Resolución Sub Directoral número ciento sesenta y ocho - noventa y uno - SD/TRU del veintinueve de agosto de mil novecientos noventa y uno, que revoca la Resolución Zonal número cero treinta y seis - noventa y uno - ZR - SPLL en cuanto declara infundada la denuncia, la misma que se declara fundada, en consecuencia, le impone a la demandada la obligación de otorgar el trabajo en turnos conforme al Reglamento Interno de Trabajo y al Pacto Colectivo (acta de arreglo), y pagar conforme lo ha venido haciendo hasta el treinta de septiembre de mil novecientos noventa, esto es, entre otros hechos, el pago de cuarenta jornales que reconoce el acta de arreglo que se cita, corriente a fojas treinta y tres, su fecha dieciséis de septiembre de mil novecientos ochenta y tres en su cláusula tercera punto cuarto punto uno. Quinto.- Que, es la Ejecutoria Suprema del dieciséis de octubre de mil novecientos noventa y siete, corriente a fojas veintitrés, expedida por la Sala Constitucional y Social Permanente de la Corte Suprema de la República, que confirma la sentencia de primera instancia del dieciocho de febrero de mil novecientos noventa y siete, corriente a fojas veinte, expedida por la Primera Sala Laboral de la Corte Superior de Justicia de Lima que declara infundada la demanda contencioso administrativa interpuesta por Cementos Norte Pacasmayo Sociedad Anónima con la finalidad de lograr su nulidad, la que ha definido implícitamente la plena validez y eficacia jurídica de la Resolución Sub Directoral número ciento sesenta y ocho - noventa y uno -SD/TRU, que estima la denuncia de hostilidad del Sindicato de Trabajadores de Cementos Norte Pacasmayo Sociedad Anónima al considerar, que: a) El trabajo por turno de los obreros de la denunciada viene desde mil novecientos cincuenta y siete y que éste genera una serie de derechos, entre los cuales está, la del pago de la sobretasa del cuarenta por ciento para el trabajador turnista, la misma que por su fijeza y permanencia ha pasado a formar parte de las remuneraciones de los trabajadores; b) Por el acta de arreglo, la empresa se obliga a respetar los derechos adquiridos de los turnistas, entre ellos, el reconocimiento al pago de cuarenta jornales, lo que se corrobora con el Reglamento Interno que en su punto veintisiete establece la forma como deberán laborar los de los grupos A, B y C; y, c) Si bien la denunciada pretende darles el carácter de horas extraordinarias a las laboradas durante el turno, esto no es así, pues se trata de dos jornadas sucesivas de trabajo, y la forma y modalidad como se prestan, no tiene dos presupuestos jurídicos establecidos en el Decreto Supremo del treinta y uno de agosto de mil novecientos treinta y tres; por lo que, al haberse acreditado mediante la visita inspectiva, que la emplazada ya no otorga los turnos rotativos, que no ha tenido autorización de la autoridad administrativa de trabajo para hacerlo, y como tampoco, paga la sobretasa conforme a lo establecido, ha incurrido en la hostilidad denunciada. Sexto.- Que, sin embargo, la Sala Superior al dilucidar la controversia, ha estimado, a diferencia del A quo, en aplicación del literal a) del artículo ocho del Decreto Ley número veinticinco mil quinientos noventa y tres, reconocer que son fines y funciones de las organizaciones sindicales representar al conjunto de trabajadores comprendidos dentro de su ámbito en los conflictos, controversias o reclamaciones de naturaleza colectiva, por lo que, el demandante ya ha sido representado por su Sindicato, el mismo que suscribió con la demandada el Acta de Solución Extrajudicial de Controversia Jurídica del treinta de septiembre de mil novecientos noventa y siete. Sétimo.- Que, los sindicatos de trabajadores no son entidades cuya creación obedezca a la satisfacción de intereses ajenos a quienes lo conforman, sino contrariamente, su objetivo primordial lo constituye la defensa de los derechos e intereses de sus miembros, como así se desprende del contenido del literal a) del artículo ocho del Decreto Ley número veinticinco mil quinientos noventa y tres, al reconocer que son fines y funciones de las organizaciones sindicales, representar al conjunto de trabajadores comprendidos dentro de su ámbito en los conflictos, controversias o reclamaciones de naturaleza colectiva. Octavo.- Que, empero, esta norma no define persé los alcances de tal capacidad de representación, que se constituye en el presente caso el aspecto esencial de la controversia; por lo que, resulta necesario recurrir a lo prescrito en el literal a) del artículo doce del Decreto Ley número veinticinco mil quinientos noventa y tres que señala, que para ser miembro de un Sindicato se requiere ser trabajador de la empresa, actividad, profesión u oficio que corresponda, según el tipo de sindicato de trabajadores; con lo cual queda claro, que el ámbito de representación de un Sindicato incluye sólo a los trabajadores, más no así, a ex trabajadores, pues en ésta condición no tienen más la calidad de sus miembros; en consecuencia, no MARZO 2009 124 Actualidad Laboral Jurisprudencia podrían alcanzarle los acuerdos que aquellos adopten con posterioridad, salvo derechos y beneficios alcanzados y reconocidos con retroactividad al período en que el ex trabajador si tenía tal condición. Noveno.- Que, de este modo, si la relación de trabajo entre las partes concluyó el nueve de septiembre de mil novecientos noventa y dos, a partir de ésta fecha, el Sindicato de Trabajadores de Cementos Norte Pacasmayo Sociedad Anónima dejó de representar al actor, al perder su calidad de afiliado por haberse producido la disolución de su vínculo laboral; por lo que, cualquier acuerdo que ésta organización sindical hubiere concluido en forma posterior que no se encuentre entre las excepciones antes relevadas, no podría tener eficacia ni incidencia en la esfera jurídica del actor, como mal lo entiende la Sala Superior en aplicación del literal a) del artículo ocho del Decreto Ley número veinticinco mil quinientos noventa y tres; entonces, los acuerdos contenidos en el Acta de Solución Extrajudicial de Controversia Jurídica del treinta de septiembre de mil novecientos noventa y siete, no pueden constituir causa suficiente, que en el caso del actor, enerve la obligación de la emplazada de cumplir con lo dispuesto en la Resolución Sub Directoral número ciento sesenta y ocho - noventa y uno - SD/TRU del veintinueve de agosto de mil novecientos noventa y uno. Décimo.- Que, al haber quedado definido en autos con el propio reconocimiento de la emplazada, que se dejó de pagar al actor por sobretasa el equivalente a diez jornales mensuales desde el primero de octubre de mil novecientos noventa, aún cuando la Resolución Sub Directoral número ciento sesenta y ocho noventa y uno - SD/TRU del veintinueve de agosto de mil novecientos noventa y uno le impone la obligación no sólo de otorgar el trabajo en turnos, conforme al Reglamento Interno de Trabajo y al Pacto Colectivo, sino también, la de pagar conforme lo vino haciendo hasta el treinta de septiembre de mil novecientos noventa, y a los reintegros desde el primero de octubre de mil novecientos noventa que es justamente lo que reclama el actor, no existe razón válida que impida el amparo de su pretensión como lo ha efectuado el A quo en la apelada. Undécimo: Que, en efecto, bajo el Principio de Irrenunciablidad de derechos que consagra el numeral dos del artículo veintiséis de la Constitución Política del Perú de mil novecientos noventa y tres, el derecho del accionante al goce de los reintegros reclamados no podría verse enervado por los abonos, que señala la emplazada, ha efectuado al actor en sustitución indebida de aquellos, empero, a fin de evitar el abuso del derecho por cualquiera de las partes y partiendo del principio que el error no puede constituir fuente de derechos y obligaciones, le asiste a la accionada el derecho de hacer valer el pago en la forma legal que corresponde en el estadio de ejecución. RESOLUCIÓN: Por estos fundamentos: Declararon FUNDADO el recurso de casación interpuesto a fojas trescientos setenta y uno por don Basilio Eterio Arana Escobar; en consecuencia: CASARON la sentencia de vista de fojas trescientos sesenta y seis, su fecha veintitrés de agosto del dos mil cinco; y actuando en sede de instancia: CONFIRMARON la sentencia apelada de fojas trescientos quince, su fecha veintiocho de febrero del dos mil cinco, que declara fundada en parte la demanda; DISPUSIERON que la emplazada cumpla con abonar los montos reconocidos por reintegro de sobretasa equivalente a diez jornales, dejándose a salvo su derecho para que bajo la forma legal correspondiente lo haga valer en ejecución de sentencia, de acuerdo a lo discernido en la décimo primera considerativa de este pronunciamiento; en los seguidos con la Empresa Cementos Pacasmayo Sociedad Anónima Abierta sobre reintegro de remuneraciones y beneficios sociales; ORDENARON la publicación del texto de la presente resolución en el Diario Oficial El Peruano, por sentar precedente de observancia obligatoria en el modo y forma previsto en la ley; y los devolvieron.SS. VILLA STEIN, VILLACORTA RAMIREZ, ACEVEDO MENA, ESTRELLA CAMA, ROJAS MARAVI MARZO 2009 125 Actualidad Laboral Laudo Arbitral Laudo Arbitral Laudo Arbitral EMPRESA DE ELECTRICIDAD DEL PERÚ S.A. ELECTROPERÚ S.A. En Lima, a los 11 días del mes de marzo de 2009, el Tribunal Arbitral constituido para resolver la negociación colectiva a que se refiere el Acta de Compromiso Arbitral suscrita por el Sindicato Único de Trabajadores de Electricidad del Sector Eléctrico Nacional - SUTESEN (EL SINDICATO) y ELECTROPERÚ S.A. Empresa de Electricidad del Perú S.A. (LA EMPRESA), tramitada ante la Subdirección de Negociaciones Colectivas de la Dirección Regional de Trabajo de Lima, materia del Expediente Nº 1805002008-MTPE/2/12.210, presidido por el Dr. Jaime Zavala Costa e integrado por sus miembros, Dr. Gregorio Martín Oré Guerrero y Dr. Martín Musayón Bancayán se reunieron con el objeto de emitir el laudo arbitral en ejercicio de las facultades conferidas por el Decreto Supremo Nº 010-2003-TR, Texto Único Ordenado del Decreto Ley Nº 25593, Ley de Relaciones Colectivas de Trabajo y su Reglamento aprobado por el Decreto Supremo Nº 011-92-TR. ANTECEDENTES: Según Acta de Compromiso Arbitral de fecha 29 de octubre de 2008, las partes acordaron someter a arbitraje la negociación colectiva referida al Pliego de Reclamos 2008-2009 seguido por el Sindicato Único de Trabajadores de Electricidad del Sector Eléctrico Nacional - SUTESEN con ELECTROPERU S.A. Empresa de Electricidad del Perú S. A. Las partes cumplieron con nombrar sus respectivos árbitros, recayendo dicha designación por la parte laboral en el doctor Gregorio Martín Oré Guerrero, y por la parte empleadora en el doctor Martín Musayón Bancayán. Por acuerdo entre éstos inicialmente se designo al Dr. Richard James Martín Tirado, abogado con registro de abogados de Lima No. 17875, quien con comunicación al Tribunal con fecha Lima, 09 de enero de 2009 formula renuncia irrevocable a la Presidencia del Tribunal Arbitral, eligiéndose de común acuerdo por los árbitros, como consta en el acta del 19 de enero de 2009, como Presidente al Doctor Jaime Zavala Costa, quedando de ese modo constituido el Tribunal Arbitral. El Tribunal Arbitral convocó a las partes al inicio de proceso arbitral para el día 06 de febrero de 2009, audiencia en la cual se instaló el Tribunal declarándose formalmente iniciado el proceso al no haberse interpuesto recurso impugnatorio alguno. En dicha oportunidad, las partes hicieron entrega de sus propuestas finales escritas, entregándose copia de cada propuesta a la otra parte, las cuales fueron objeto de observación de las dos partes según escritos presentados al Tribunal Arbitral el 13 de febrero de 2009. En esa fecha las partes expusieron sus planteamientos, y sustentaron sus propuestas, así como de las observaciones que tenían respecto de la propuesta de la otra parte, con derecho a réplica y duplica. Asimismo, absolvieron las diversas preguntas planteadas por los miembros del Tribunal Arbitral. Posteriormente, LA EMPRESA presentó al Tribunal Arbitral con fecha 18 de febrero de 2009 un escrito ampliando su sustentación y acompañando diversa documentación. Lo propio hizo EL SINDICATO mediante escritos presentados con fecha 18 y 25 de febrero de 2009. MARZO 2009 126 Actualidad Laboral Laudo Arbitral El Tribunal Arbitral declara que tiene en su poder, el Dictamen Económico - Laboral Nº 082-2008-MTPE/2/ 9.3 de fecha 23 de setiembre de 2008, en el que se valoriza el proyecto de convenio colectivo y se examina la situación económica y financiera de la Empresa. Con fecha de 6 de marzo de 2009 se notificó a las partes la conclusión de la etapa probatoria, convocándolas para el día viernes 13 de marzo, a fin de darles a conocer el lado que pone fin al procedimiento arbitral. CONSIDERANDO: I. Las propuestas finales de las partes 1. Que, EL SINDICATO ha presentado como propuesta final un proyecto de convención colectiva de trabajo de 7 cláusulas, en el que propone: un aumento del 8.91 % a la remuneración básica; un incremento de la asignación por hijo al 10% de la remuneración mínima vital; un incremento a S/.1,100.00 de la asignación escolar; el otorgamiento de una bonificación de tres remuneraciones básicas a los trabajadores que cumplan o cumplieron 30 años de servicio, y de tres y medio remuneraciones básicas a los que cumplan o cumplieron 35 años de servicio; restituir el beneficio al personal de la asignación vacacional equivalente al 30% de una remuneración total mensual, restituir la gratuidad de la energía eléctrica al 100% hasta 250 KWT mensual de la tarifa BT5; y, el otorgamiento de una bonificación por cierre de pliego de dos y media remuneraciones mensuales totales a los trabajadores. 2. Que, LA EMPRESA alcanza una propuesta final de 2 puntos, que comprende: un incremento de remuneraciones de 2% sobre la remuneración básica, respetando los topes máximos de la escala vigente del personal; y, un otorgamiento de una bonificación por cierre de pliego equivalente a una remuneración mensual bruta del personal sujeto al ámbito de aplicación del convenio colectivo. II. Las limitaciones presupuestarias y la jurisdicción arbitral 1. Que, LA EMPRESA aduce que conforme a lo expresado en el numeral 5.1 del artículo 5 de la Ley 29289, Ley del Presupuesto del Sector Público para el año fiscal 2009, los arbitrajes en materia laboral se deberán sujetar a las limitaciones legales establecidas en dicho cuerpo legal, al respecto es preciso señalar que dicha limitación emana de una ley promulgada en el mes de diciembre del año 2008 y que regirá el presupuesto del sector público para el año fiscal 2009 y teniendo en consideración que el presente proceso arbitral busca dilucidar una negociación colectiva iniciada en el periodo 2008 no es posible aplicarla a la presente negociación colectiva, pues conforme al principio de seguridad jurídica y al amparo de lo prescrito por el segundo párrafo del artículo 103º de la Constitución Política de 1993 (Teoría de los hechos cumplidos) se establece que ninguna Ley tiene fuerza ni efecto retroactivo. Esta norma consagra el principio de irretroactividad de la ley, según el cual las normas jurídicas no pueden afectar o regir hechos o situaciones pasadas, por su parte, el artículo III del Título Preliminar del Código Civil señala que la ley se aplica a las consecuencias de las relaciones y situaciones jurídicas existentes. Asimismo, la Empresa indica que le son aplicables diferentes normas de incidencia presupuestaria pública, que no pueden ser vulneradas por un convenio colectivo. 2. Que, la Constitución y la ley garantizan la autonomía y capacidad decisoria del órgano arbitral. Por ello la Constitución en el numeral 1 de su artículo 139, reconoce a la “jurisdicción arbitral” como una función independiente del Poder Judicial, consagrando, en esta forma su jerarquía y autonomía. Asimismo, el artículo 41 del TUO de la Ley de Relaciones Colectivas de Trabajo establece que el convenio colectivo de trabajo es el acuerdo destinado a regular las remuneraciones, las condiciones de trabajo y productividad, por lo que una interpretación limitativa a la capacidad negociadora de las partes o en este caso a la facultad resolutiva del Tribunal Arbitral, sería contraria a la libertad de negociación reconocida en el artículo 28 de la Constitución y en los tratados internacionales sobre la materia ratificados por el Perú. MARZO 2009 127 Actualidad Laboral Laudo Arbitral 3. Que, conforme al análisis efectuado sobre el derecho constitucional de negociación colectiva y los ámbitos para la regulación legal del mismo, y a la luz del principio establecido por el artículo VI del Título Preliminar del Código Procesal Constitucional, resulta imprescindible interpretar las normas legales conforme a la Constitución. Desde este punto de vista, las restricciones legales citadas anteriormente tienen que ser vistas únicamente como una limitación a la capacidad de oferta o propuesta de las entidades estatales, que viene impuesta centralizadamente y afecta su autonomía para formular proposiciones durante el proceso negocial. En tal sentido, estas disposiciones legales no pueden aplicarse a sujetos diferentes a los titulares de tales entidades estatales que en el marco del proceso de negociación colectiva puedan proponer, negociar, acordar o establecer todas aquellas materias vinculadas a los intereses de los trabajadores y los empleadores en cuanto tales. De allí que debe concluirse que los tribunales arbitrales legalmente establecidos no se encuentran impedidos o prohibidos de tratar las materias señaladas en las normas presupuestales, más aún cuando se trata de fallos de equidad que deben ocuparse de las materias que las partes han sometido a su decisión mediante compromiso arbitral. 4. Que, en ese contexto, el contenido esencial de un derecho fundamental está constituido por aquel núcleo mínimo e irreducible que posee todo derecho subjetivo reconocido en la Constitución, que es indisponible para el legislador y la judicatura, en este caso la jurisdicción arbitral, debido a que su afectación supondría que el derecho pierda su naturaleza y entidad. En tal sentido, se desatiende o desprotege el contenido esencial de un derecho fundamental, cuando éste queda sometido a limitaciones que lo hacen impracticable y lo despojan de la protección constitucional otorgada. 5. Que, asimismo, conforme al Artículo IV del Titulo Preliminar del Código Procesal Constitucional, Ley Nº 28237, se consagra el principio de interpretación de las normas legales conforme e la Constitución, según la interpretación que de sus preceptos y principios efectúe el Tribunal Constitucional, lo que significa que en caso que una interpretación de la ley devenga incompatible con la norma constitucional, interpretada por el Tribunal Constitucional, se deberá preferir, en caso de existir, aquella otra que se ajuste al contenido de esta. 6. Que, como se expresó en el Laudo Arbitral de 31 de mayo de 2007, recaído en el arbitraje SUTESEN ELECTROPERÚ, que corre en autos, y que este Tribunal recoge "... las normas que regulan la aprobación y gestión presupuestal de las empresas de la actividad empresarial del Estado se han dictado en concordancia con el artículo 77º de la Constitución debiendo precisarse que, por no estar comprendidos los trabajadores de dichas empresas en la función pública, no les son aplicables el artículo 42º de la Carta, que reconoce, a nivel constitucional, a los servidores que sí se encuentran comprendidos en la función pública, los derechos de sindicación y huelga, desarrollándose el derecho a la negociación colectiva por el Decreto Supremo Nº 026-82-JUS, como consecuencia del Convenio de la OIT Nº 151, ratificado por el Perú; por lo cual, a los trabajadores de las empresas del Estado les son de plena aplicación el artículo 28º numeral 2) de la Constitución Política, así como el Convenio 98 de la OIT, ratificado por el Perú mediante Resolución Legislativa Nº 14714 de 18 de noviembre de 1983, relativo a la Aplicación de los Principios del Derecho de Sindicación y de Negociación Colectiva; siendo esto así, las regulaciones y en su caso limitaciones sólo obligan a FONAFE, no así a este Tribunal Arbitral, que aplica la norma constitucional, el Convenio 98 de la OIT y las normas específicas contenidas en la Ley de Relaciones Colectivas de Trabajo sobre la finalidad y atribuciones del Arbitraje, en concordancia con los criterios vinculantes establecidos por el Tribunal Constitucional en su sentencia de 28 de febrero de 2006. (Exp. 6167-2005-PHC/TC) en que se pronuncia expresamente sobre la constitucionalidad de la jurisdicción arbitral". 7. Que, de la misma forma el Tribunal Arbitral en el Laudo Arbitral recaído en el Exp. Nº 2708-2007SDIHSORPNC-DRTPE-HVCA de SUTGEM con ELECTROPERÚ S.A., que se anexa a los actuados, y que este Tribunal comparte, se dice "Que, aunque los principios señalados por la Empresa y las limitaciones de orden regulatorio presupuestal que invoca, en efecto, pueden condicionar su actuación en la negociación colectiva en lo que concierte a las propuestas de incremento o la mejora de las condiciones salariales y de trabajo planteadas; en cualquier caso, estas restricciones sólo son de aplicación a los titulares de las MARZO 2009 128 Actualidad Laboral Laudo Arbitral entidades estatales al momento de proponer, negociar o acordar remuneraciones y condiciones de trabajo que conlleven un impacto económico en las empresas que gerencien. Es decir, que tales normas recaen, como ámbito de su aplicación, sólo en los directivos o administradores de las empresas estatales; pero no pueden ir más allá, como sería pretender que ellas predeterminaran la actuación de este Tribunal Arbitral, a cuya competencia se han sometido libremente las partes, y cuya actuación ha de sujetarse, imperativa y exclusivamente, a las normas constitucionales y los convenios internacionales de trabajo antes referidos, así como a la legislación que regula la negociación colectiva y el arbitraje en materia laboral, contenidas en la Ley de Relaciones Colectivas de Trabajo y su reglamento. Todo lo cual, por cierto, no obsta para que, al resolver este conflicto colectivo, el Tribunal Arbitral no tenga en cuenta en su decisión los alcances de la situación económica y financiera de la Empresa". 8. Que, el criterio adoptado en los copiosos laudos arbitrales recaídos en entidades o empresas del estado, ha sido también confirmado por el Poder Judicial al pronunciarse en acciones de impugnación de laudo arbitral planteados por diversas empresas, como es el caso de la Ejecutoria Suprema del 5 de diciembre de 2000, expedida por la Sala Constitucional y social de la Corte Suprema de la República, en la acción de impugnación del laudo arbitral del 31 de enero de 2000 incoada por la Empresa Petroperú S.A. confirmando la Sentencia de la Primera Sala Laboral de Lima, de fecha 19 de mayo de 2000, que declaró fundada la demanda. Al respecto dicha Ejecutoria Suprema señala en su considerando tercero: "Que, tampoco se ha infringido una norma de orden público, como es el decreto de urgencia cero once-noventinueve al otorgar un incremento de remuneraciones por cuanto el ámbito de aplicación de esta norma es la esfera de administración de las empresas del Estado, no comprendiendo a los demás sectores, cuyos derechos están garantizados por la Carta Magna, la cual en su artículos veintiocho y ciento treinta y nueve inciso primero, protege el derecho de negociación colectiva y la jurisdicción arbitral." En igual sentido reciente resolución de la Segunda Sala de Derecho Constitucional y Social Transitoria de la Corte Suprema de Justicia, de fecha 7 de enero de 2009, en la demanda de impugnación de Laudo Arbitral interpuesta por Superintendencia de Registros Públicos con la Federación de Trabajadores del Sistema Nacional de Registros Públicos y el Tribunal Arbitral, ha establecido que "el arbitraje resulta ser un medio alternativo de solución de los conflictos laborales de carácter económico, como es la negociación colectiva que se encuentra reconocido por nuestra Carta Constitucional y en los Convenios de la Organización Internacional de Trabajo, por lo que, las decisiones arbitrales resultan válidas para nuestro Ordenamiento Jurídico" Asimismo "… habiéndose establecido como válido el sometimiento a arbitraje de las controversias derivadas de una negociación colectiva, el laudo resultante del mismo sólo puede ser impugnado por una de las causales previstas en el artículo 66º del Texto Único Ordenado de la Ley de Relaciones Colectivas de Trabajo, que a saber son: por razón de nulidad o por establecer menores derechos a los trabajadores; que, en el caso de autos, el primer agravio se refiere a que, el Laudo emitido infringiría la Ley Anual de Presupuesto; sin embargo, esta causal no resulta amparable en la media que no se ubica en ninguna de las causales señaladas anteriormente; que, además, desde el momento que la parte demandante aceptó someter a arbitraje la controversia, también aceptó la posibilidad que el resultado del mismo pudiera originarle obligaciones de carácter presupuestal, por lo que, debe desestimarse este agravio". Finalmente, ha precisado "... que el Laudo Arbitral materia de impugnación no efectuó un pronunciamiento de inaplicabilidad por inconstitucionalidad de las normas presupuestales sino que ha resaltado la situación que el derecho a negociación colectiva no puede ser restringido ni desconocido por las normas presupuestales, razón por la cual, debe desestimarse este agravio". 9. Que, por último, este Tribunal Arbitral, al laudar, ha tenido en consideración la abundante, uniforme y explícita jurisprudencia arbitral recaida en laudos en los que se ha puesto de relieve que los tribunales arbitrales no se encuentran sujetos a condicionamientos o limitaciones derivadas de normas presupuestales del Sector Público, afectando tales limitaciones únicamente al Directorio, Gerente General, funcionarios y administradores de las entidades estatales en cuanto a su capacidad negociadora. Así, se advierte, por ejemplo en los laudos arbitrales emitidos en las negociaciones colectivas de PETROPERÚ MARZO 2009 129 Actualidad Laboral Laudo Arbitral (agosto 2008), Gobierno Regional del Callao (mayo 2008), SUNARP (noviembre 2007), CONASEV (diciembre 2006), PETROPERÚ (marzo 2004), SUTESAL (junio 2001), entre otros. lIl. La propuesta adoptada por el Tribunal Arbitral 10. De conformidad con lo que establece el artículo 65º del Texto Único Ordenado de la Ley de Relaciones Colectivas de Trabajo, el Tribunal debe recoger en su integridad la propuesta final de una de las partes, sin poder establecer una solución distinta ni combinar los planteamientos de una y otra, estando facultado por su naturaleza de fallo de equidad, a atenuar las posiciones extremas de la propuesta elegida, lo que este Tribunal entiende como la facultad de un margen de discrecionalidad para resolver la controversia, sin alterar o cambiar la esencia de la propuesta seleccionada. Este sistema, conocido como "arbitraje por la última posición" (o "last offer arbitration" o "final offer arbitration") radica en inducir -casi imponer- al órgano decisorio la opción por la posición más razonable. 11. Que, el Tribunal ha procedido a compulsar las propuestas finales presentadas por las partes en el acto de instalación del Tribunal, dentro del marco legal referido en el numeral anterior, recogiendo la propuesta alcanzada por LA EMPRESA, después de valorar en forma conjunta todas las pruebas analizadas, así como los hechos y circunstancias implícitos en la negociación, utilizando su apreciación razonada, por considerarla integralmente más equilibrada que la del Sindicato que contiene posiciones extremas. Sin embargo, este Colegiado juzga necesario hacer uso de la facultad de ATENUARLA, conforme se explica más adelante. 12. Que, el Tribunal considera pertinente explicar sucintamente las razones por las cuales concluye que la propuesta final del Sindicato debe descartarse. En cuanto al incremento de remuneraciones se solicita un aumento del 8.91% tomando como base la inflación acumulada de julio de 2007 a diciembre de 2008, que no resulta consistente con el plazo de vigencia del convenio colectivo ni con el nivel de los salarios que perciben actualmente los trabajadores afiliados al Sindicato comparados con los niveles existentes en empresas similares y con los hechos y circunstancias implícitos en la negociación, más aun en una situación de crisis mundial como la actual. Este Tribunal Arbitral estima que no puede soslayarse en la evaluación global de la propuesta, la razonabilidad y niveles de remuneraciones que gozan los trabajadores actualmente y el impacto económico del aumento remunerativo que se pretende. Asimismo, se observa que el pedido de incremento de asignación por hijo en más del 100% al solicitar se eleve de S/.23.59 que se recibe actualmente a 10% de la remuneración mínima vital, resulta extremo, más aún cuando en el curso del procedimiento el Sindicato no fundamenta las razones que sustentan su pedido. De igual manera, no existe en autos fundamento alguno para elevar la asignación escolar conforme se solicita, ni tampoco para crear una nueva bonificación para los trabajadores que cumplan o cumplieron 30 años de servicio y 35 años de servicios. De otro lado, respecto de la asignación vacacional y la bonificación de gratuidad de electricidad, que se plantea se restituya al personal sujeto a negociación colectiva, deviene en extremo la propuesta, por cuanto dichos beneficios, conforme se ha demostrado con la documentación que corre en autos, ya se encuentran incorporados a la remuneración básica de cada trabajador en la llamada "Bonificación Consolidada" que vienen recibiendo todos los trabajadores desde el 1 de enero de 2005. En síntesis, de haber tomado la fórmula final del Sindicato esta tendría que haberse atenuado significativamente al contener planteamientos exagerados, en su conjunto, lo que habría llevado a que se altere su propuesta final, desnaturalizándola y, consecuentemente, incumplida la ley, que dispone que se recoja en su integridad la propuesta final de una de las partes no pudiendo establecer una solución distinta, salvo atenuar algún aspecto de la propuesta elegida por considerarla extrema; entendiéndose por atenuar "minorar o disminuir algo", pero no cambiarla por otra. >>> MARZO 2009 130 Actualidad Laboral Laudo Arbitral 13. Que, adoptada la propuesta de la Empresa por parte del Tribunal corresponde a este determinar los alcances de la misma, es decir, si procede a recogerla íntegramente o si corresponde atenuarla, dentro del marco de lo establecido en la ley. Bajo esa premisa y luego de un estudio exhaustivo de los documentos aportados por las partes, de sus exposiciones y a su vez habiendo efectuado el mismo análisis descrito en el considerando 11 que antecede, el Tribunal considera que la propuesta final de la Empresa debe atenuarse prudencialmente a favor de los trabajadores, pero sin desnaturalizarla. Siendo así, es preciso señalar que la atenuación como facultad del Tribunal es excepcional y debe enmarcarse dentro de los límites de la ley para no desvirtuar la propuesta hasta el punto de convertirla en una nueva propuesta. En este orden de ideas y asumiendo el criterio descrito, el Tribunal juzga que la propuesta de la Empresa debe ser atenuada en sus dos puntos de la siguiente manera: A.- Respecto al incremento de remuneraciones del 2% sobre la remuneración básica respectando los topes máximos de la escala vigente del personal sujeto al ámbito de aplicación del pliego de reclamos, corresponde atenuarla en el extremo de que el incremento debe ser en forma igualitaria para todos los trabajadores sujetos a la presente negociación, es decir, sin topes, en virtud a que de los documentos que obran de autos así como de lo expuesto por las partes no existe justificación alguna para mantener los topes a los que alude la propuesta originaria de la Empresa. Asimismo, ordenar un incremento de remuneraciones con tales restricciones implicaría un acto de discriminación contra los trabajadores afectando un derecho fundamental. Por otro lado, respecto al incremento de remuneración dei 2%, es preciso señalar que luego de un análisis tanto de la documentación presentada por las partes así como lo manifestado por sus representantes y a su vez teniendo en cuenta lo expresado en el Dictamen Económico Laboral No. 082-2008-MTP/2/9.3 del Ministerio de Trabajo y Promoción del Empleo respecto de la situación de la Empresa y bajo la premisa anteriormente descrita de no desnaturalizar la propuesta elegida, el Tribunal conceptúa que dicho incremento es racional y equitativo pues debemos tener en consideración que un incremento en la remuneración básica tiene efecto en los conceptos remunerativos que se calculan en función a ella, como son la compensación por tiempo de servicios, gratificaciones, horas extras, vacaciones y otros conceptos, lo cual tiene un impacto en la economía de la Empresa la cual a su vez tiene como peculiaridad que es una empresa cuya rentabilidad va en beneficio de un fondo de previsión, debiendo a su vez ser cuidadoso en la distribución de sus ingresos. Además, teniendo en consideración los estudios de nivel de ingresos que obran en autos, que no ha sido contradicho por la contraparte, se advierte que las remuneraciones comparativamente dentro del sector de los trabajadores de Electroperú se encuentran en un nivel por encima del promedio del sector eléctrico nacional, tanto públicos y privados e inclusive organismos reguladores, por lo que el incremento del 2% resulta justificado y razonable. A mayor abundamiento, es preciso citar la propuesta originaria de Electroperú y tal como dicha entidad expresamente lo señala en su escrito No. 03 de fecha 13.02.09, indicando que asumir un incremento como el que ellos proponen, es decir respetando los topes, representaría un incremento en el rubro básico de S/ . 50,827 Nuevos Soles mensuales pero a su vez se incrementarían los rubros anteriormente detallados por lo que se estaría hablando en realidad de un incremento de S/. 659,057 Nuevos Soles para el personal bajo el ámbito del pliego de reclamos de SUTESEN, en consecuencia el monto de ejecución actual presupuestado para el personal bajo el ámbito del SUTESEN que es de S/. 11,346,148 Nuevos Soles y según la propuesta de la Empresa se estima que la ejecución se elevaría a S/. 12,005,205 Nuevos Soles, cuyo incremento porcentual sería del 5,81%. En consecuencia, la atenuación planteada por el Tribunal para la propuesta de la Empresa superaría dicho porcentaje al eliminar los topes, por lo que, sin desnaturalizar la misma, el incremento es racional y proporcionado. >>> MARZO 2009 131 Actualidad Laboral Laudo Arbitral Finalmente, y atendiendo a la gravedad de la actual crisis económica y financiera internacional y su impacto en la economía nacional, hay que tener presente en el análisis, que la rentabilidad de las acciones de la Empresa se destina a financiar bonificaciones para pensionistas de los regímenes públicos, siendo intangibles los recursos del Fondo Consolidado de Reservas previsionales (FCR), lo que lleva a tener presente las restricciones presupuestales que, si bien no obliga a la jurisdicción arbitral, su inobservancia podría afectar a miles de pensionistas. B.- Respecto a la bonificación por cierre de pacto, y de acuerdo a lo establecido en el artículo 70 de la Ley de Relaciones Colectivas de Trabajo que señala que la decisión del Tribunal Arbitral, tiene la misma naturaleza y efectos del convenio colectivo, y siendo que esta bonificación es un incentivo que se otorga por única vez y no tiene carácter remunerativo, es que el Tribunal considera que se debe hacer una atenuación vertical ascendente, la misma que debe elevarse a 2.5 (dos y medio) remuneraciones por cierre de pliego, considerando, además, que dicho monto puede ser asumido por la Empresa a la luz del Dictamen Económico Laboral ya mencionado. 14. El presente Laudo Arbitral se emite por mayoría. SE RESUELVE: PRIMERO.- Incremento de remuneración. La Empresa otorgará a partir del 1º de Julio de 2008 un incremento de remuneraciones del 2% (dos por ciento) sobre las remuneraciones básicas de sus trabajadores sujetos al ámbito de aplicación del Laudo Arbitral, sin que este incremento este sujeto a topes. SEGUNDO.- Bonificación por cierre de pliego. La Empresa otorgará una bonificación por cierre de pliego por única vez, equivalente a 2.5 (dos y medio) remuneraciones mensuales brutas del personal sujeto al ámbito de aplicación del Laudo Arbitral. Esta bonificación será abonada dentro de los 7 días de notificado el presente Laudo Arbitral. Regístrese, notifíquese a las partes y a la Autoridad Administrativo de Trabajo para los fines de ley. LAUDO EN MINORIA CASO: Sindicato Único de Trabajadores de Electricidad del Sector Eléctrico Nacional - SUTESEN, con ELECTROPERÚ S.A. Empresa de Electricidad del Perú S.A. Negociación Colectiva correspondiente al Pliego de Reclamos del año 2008-2009 Expediente: Nº 180500-2008-MTPE/2/12.210 En Lima, a los once días del mes de marzo del 2009, el árbitro doctor Gregorio Martín Oré Guerrero emite el siguiente Laudo en Minoría, en el proceso arbitral iniciado por el Sindicato Único de Trabajadores de Electricidad del Sector Eléctrico Nacional SUTESEN, con ELECTROPERÚ S.A. Empresa de Electricidad del Perú S.A., sobre Negociación Colectiva correspondiente al Pliego de Reclamos del año 2008-2009, Tribunal Arbitral constituido para resolver la negociación colectiva a que se refiere el Acta de Compromiso Arbitral suscrita por el Sindicato Único de Trabajadores de Electricidad del Sector Eléctrico Nacional SUTESEN (EL SINDICATO) y ELECTROPERU S.A. Empresa de Electricidad del Perú S. A. MARZO 2009 132 Actualidad Laboral Laudo Arbitral (LA EMPRESA), tramitada ante la Subdirección de Negociaciones Colectivas de la Dirección Regional de Trabajo de Lima, materia del Expediente Nº 180500-2008-MTPE/2/12.210, presidido por el Dr. Jaime Zavala Costa e integrado por sus miembros, Dr. Gregorio Martín Oré Guerrero y Dr. Martín Musayón Bancayán quienes se reunieron con el objeto de emitir el laudo arbitral en ejercicio de las facultades conferidas por el Decreto Supremo Nº 010-2003-TR, Texto Único Ordenado del Decreto Ley Nº 25593, Ley de Relaciones Colectivas de Trabajo y su Reglamento aprobado por el Decreto Supremo Nº 011-92-TR, no habiendo podido llegar a la emisión de un Laudo por unanimidad, el que suscribe el presente Lauda en minoría por los siguientes fundamentos: ANTECEDENTES: Previamente dejo expresa constancia que los aspectos en los cuales ha habido coincidencia con las propuestas planteadas por el Presidente del Tribunal al ser compartidas, han sido asumidas al emitir el presente Laudo. Según Acta de Compromiso Arbitral de 29 de octubre de 2008, las partes acordaron someter a arbitraje la negociación colectiva referida al Pliego de Reclamos 2008-2009 seguido por el Sindicato Único de Trabajadores de Electricidad del Sector Eléctrico Nacional - SUTESEN con ELECTROPERU S.A. Empresa de Electricidad del Perú S. A. Las partes cumplieron con nombrar sus respectivos árbitros, recayendo dicha designación por la parte laboral en el doctor Martín Musayón Bancayán, y por la parte empleadora en el doctor Gregorio Martín Oré Guerrero. Por acuerdo entre éstos inicialmente se designó al Dr. Richard James Martín Tirado, abogado con registro de abogados de Lima No. 17875, quién con comunicación al Tribunal con fecha Lima, 09 de enero del 2009 formula renuncia irrevocable a la Presidencia del Tribunal arbitral, eligiéndose de común acuerdo por los árbitros, como consta en acta del 19 de enero de 2009, como Presidente al Doctor Jaime Zavala Costa, quedando de ese modo constituido el Tribunal Arbitral. El Tribunal Arbitral convocó a las partes al inicio de proceso arbitral para el 06 de febrero de 2009, audiencia en la cual se instaló el Tribunal declarándose formalmente iniciado el proceso al no haberse interpuesto recurso impugnatorio alguno. En dicha oportunidad, las partes hicieron entrega de sus propuestas finales escritas, entregándose copia de cada propuesta a la otra parte, las que fueron objeto de observación de las dos partes según escritos presentados al Tribunal Arbitral el 13 de febrero de 2009. En esa fecha las partes expusieron sus planteamientos, y sustentaron sus propuestas, así como de las observaciones que tenían respecto de la propuesta de la otra parte, con derecho a réplica y duplica. Asimismo, absolvieron las diversas preguntas planteadas por los miembros del Tribunal Arbitral. Posteriormente, LA EMPRESA presentó al Tribunal Arbitral con fecha 18 de febrero de 2009 un escrito ampliando su sustentación y acompañando diversa documentación. Lo propio hizo EL SINDICATO mediante escritos presentados con fecha 18 y 25 de febrero de 2009. EII Tribunal Arbitral declara que tiene en su poder, el Dictamen Económico - Laboral Nº 082-2008-MTPE/ 2/9.3 de fecha 23 de setiembre de 2008, en el que se valoriza el proyecto de convenio colectivo y se examina la situación económica y financiera de la empresa. Con fecha de 6 de marzo se notificó a las partes la conclusión de la etapa probatoria, convocándolas para el día viernes 13 de marzo, a fin de darles a conocer el laudo que pone fin al procedimiento arbitral. CONSIDERANDO: I. Las propuestas finales de las partes MARZO 2009 133 Actualidad Laboral Laudo Arbitral 1.- Que, EL SINDICATO ha presentado como propuesta final un proyecto de convención colectiva de trabajo de 7 cláusulas, en el que propone: un aumento del 8.91% a la remuneración básica; un incremento de la asignación por hijo al 10% de la remuneración mínima vital; un incremento a S/.1,100.00 de la asignación escolar; el otorgamiento de una bonificación de tres remuneraciones básicas a los trabajadores que cumplan o cumplieron 30 años de servicio, y de tres y medio remuneraciones básicas a los que cumplan o cumplieron 35 años de servicio; restituir el beneficio al personal de la asignación vacacional equivalente al 30% de una remuneración total mensual, restituir la gratuidad de la energía eléctrica al 100% hasta 250 KWT mensual de la tarifa BT 5; y, el otorgamiento de una bonificación por cierre de pliego de dos y media remuneraciones mensuales totales a los trabajadores. 2. Que, LA EMPRESA alcanza una propuesta final de 2 puntos, que comprende: un incremento de remuneraciones de 2% sobre la remuneración básica, respetando los topes máximos de la escala vigente del personal; y, un otorgamiento de una bonificación por cierre de pliego equivalente a una remuneración mensual bruta del personal sujeto al ámbito de aplicación del convenio colectivo. ll. Las limitaciones presupuestarias y la jurisdicción arbitral 1. Que, la Constitución y la ley garantizan la autonomía y capacidad decisoria del órgano arbitral. Por ello la Constitución en el numeral 1 de su artículo 139, reconoce a la “jurisdicción arbitral" como una función independiente del Poder Judicial, consagrando, en esta forma su jerarquía y autonomía. Asimismo, el artículo 41 de la Ley de Relaciones Colectivas de Trabajo establece que el convenio colectivo de trabajo es el acuerdo destinado a regular las remuneraciones, las condiciones de trabajo y productividad, por lo que una interpretación limitativa a la capacidad negociadora de las partes o en este caso a la facultad resolutiva del Tribunal Arbitral, sería contraria a la libertad de negociación reconocida en el artículo 28 de la Constitución y en lqs tratados internacionales sobre la materia ratificados por el Perú. 2.- Que, conforme al análisis efectuado sobre el derecho constitucional de negociación colectiva y los ámbitos para la regulación legal del mismo, y a la luz del principio establecido por el artículo VI del Título Préliminar del Código Procesal Constitucional, resulta imprescindible interpretar las normas legales conforme a la Constitución. Desde este punto de vista, las restricciones legales citadas anteriormente tienen que ser vistas únicamente como una limitación a la capacidad de oferta o propuesta de las entidades estatales, que viene impuesta centralizadamente y afecta su autonomía para formular proposiciones durante el proceso negocial. En tal sentido, estas disposiciones legales no pueden aplicarse a sujetos diferentes a los titulares de tales entidades estatales que en el marco del proceso de negociación colectiva puedan proponer, negociar, acordar o establecer todas aquellas materias vinculadas a los intereses de los trabajadores y los empleadores en cuanto tales. De allí que debe concluirse que los tribunales arbitrales legalmente establecidos no se encuentran impedidos o prohibidos de tratar las materias señaladas en las normas presupuestales, más aún cuando se trata de fallos de equidad que deben ocuparse de las materias que las partes han sometido a su decisión mediante compromiso arbitral. 3.- Que, en ese contexto, el contenido esencial de un derecho fundamental está constituido por aquel núcleo mínimo e irreducible que posee todo derecho subjetivo reconocido en la Constitución, que es indisponible para el legislador y la judicatura, en este caso la jurisdicción arbitral, debido a que su afectación supondría que el derecho pierda su naturaleza y entidad. En tal sentido, se desatiende o desprotege el contenido esencial de un derecho fundamental, cuando éste queda sometido a limitaciones que lo hacen impracticable y lo despojan de la protección constitucional otorgada. 4. Que, asimismo, conforme al Artículo IV del Título Preliminar del Código Procesal Constitucional, Ley Nº 28237, se consagra el principio de interpretación de las normas legales conforme a la Constitución, según la interpretación que de sus preceptos y principios efectúe el Tribunal Constitucional, lo que significa que MARZO 2009 134 Actualidad Laboral Laudo Arbitral en caso que una interpretación de la ley devenga incompatible con la norma constitucional, interpretada por el Tribunal Constitucional, se deberá preferir, en caso de existir, aquella otra que se ajuste al contenido de esta. 5. Tal como se expresó en el Laudo Arbitral de 31 de mayo de 2007, recaído en el arbitraje SUTESEN ELECTROPERÚ, que corre en autos, y que se recoge "... las normas que regulan la aprobación y gestión presupuestal de las empresas de la actividad empresarial del Estado se han dictado en concordancia con el artículo 77º de la Constitución debiendo precisarse que, por no estar comprendidos los trabajadores de dichas empresas en la función pública, no les son aplicables el artículo 42º de la Carta, que reconoce, a nivel constitucional, a los servidores que sí se encuentran comprendidos en la función pública, los derechos de sindicación y huelga, desarrollándose el derecho a la negociación colectiva por el Decreto Supremo Nº 026-82-JUS, como consecuencia del Convenio de la OIT Nº 151, ratificado por el Perú; por lo cual, a los trabajadores de las empresas del Estado les son de plena aplicación el artículo 28º numeral 2) de la Constitución Política, así como el Convenio 98 de la OIT, ratificado por el Perú mediante Resolución Legislativa Nº 14714 de 18 de noviembre de 1983, relativo a la Aplicación de los Principios del Derecho de Sindicación y de Negociación Colectiva; siendo esto así, las regulaciones y en su caso limitaciones sólo obligan a FONAFE, no así a este Tribunal Arbitral, que aplica la norma constitucional, el Convenio 98 de la OIT sobre la Protección del Derecho de Sindicación y Negociación Colectiva y las normas específicas contenidas en la Ley de Relaciones Colectivas de Trabajo sobre la finalidad y atribuciones del Arbitraje, en concordancia con los criterios vinculantes establecidos por el Tribunal Constitucional en su sentencia de 28 de febrero de 2006. (Exp. 6167-2005-PHC/TC) en que se pronuncia expresamente sobre la constitucionalidad de la jurisdicción arbitral. 6. De la misma forma se asume lo sostenido en el Laudo Arbitral recaído en el Exp. Nº 2708-2007SDIHSORPNC-DRTPE-HVCA de SUTGEM con ELECTROPERÚ S.A., que se anexa a los actuados, y que este Arbitro comparte, se dice "Que, aunque los principios señalados por la empresa y las limitaciones de orden regulatorio presupuestal que invoca, en efecto, pueden condicionar su actuación en la negociación colectiva en lo que concierte a las propuestas de incremento o la mejora de las condiciones salariales y de trabajo planteadas; en cualquier caso, estas restricciones sólo son de aplicación a los titulares de las entidades estatales al momento de proponer, negociar o acordar remuneraciones y condiciones de trabajo que conlleven un impacto económico en las empresas que gerencien. Es decir, que tales normas recaen, como ámbito de su aplicación, sólo en los directivos o administradores de las empresas estatales; pero no pueden ir más allá, como sería pretender que ellas predeterminaran la actuación de este Tribunal Arbitral, a cuya competencia se han sometido libremente las partes, y cuya actuación ha de sujetarse, imperativa y exclusivamente, a las normas constitucionales y los convenios internacionales de trabajo antes referidos, así como a la legislación que regula la negociación colectiva y el arbitraje en materia laboral, contenidas en la Ley de Relaciones Colectivas de Trabajo y su reglamento. Todo lo cual, por cierto, no obsta para que, al resolver este conflicto colectivo, el Tribunal Arbitral no tenga en cuenta en su decisión los alcances de la situación económica y financiera de la empresa". 7. Que, el criterio adoptado en los copiosos laudos arbitrales recaídos en entidades o empresas del estado, ha sido también confirmado por el Poder Judicial al pronunciarse en acciones de impugnación de laudo arbitral planteados por diversas empresas, como es el caso de la Ejecutoria Suprema del 5 de diciembre de 2000, expedida por la Sala Constitucional y Social de la Corte Suprema de la República, en la acción de impugnación del laudo arbitral del 31 de enero de 2000 incoada por la empresa Petroperú S.A. confirmando la Sentencia de la Primera Sala Laboral le Lima, de fecha 19 de mayo de 2000, que declaró fundada la demanda. Al respecto dicha Ejecutoria Suprema señala en su considerando tercero: "Que, tampoco se ha infringido una norma de orden público, como es el decreto de urgencia cero oncenoventinueve al otorgar un incremento de remuneraciones por cuanto el ámbito de aplicación de esta norma es la esfera de administración de las empresas del estado, no comprendiendo a los demás sectores, cuyos derechos están garantizados por la Carta Magna, la cual en su artículos veintiocho y ciento treinta y nueve inciso primero, protege el derecho de negociación colectiva y la jurisdicción arbitral." MARZO 2009 135 Actualidad Laboral Laudo Arbitral En igual sentido reciente resolución de la Segunda Sala de Derecho Constitucional y Social Transitoria de la Corte Suprema de Justicia, de fecha 7 de enero de 2009, en la demanda de impugnación de Laudo Arbitral interpuesta por Superintendencia de Registros Públicos con la Federación de Trabajadores del Sistema Nacional de Registros Públicos y el Tribunal Arbitral, ha establecido que "el arbitraje resulta ser un medio alternativo de solución de los conflictos laborales de carácter económico, como es la negociación colectiva que se encuentra reconocido por nuestra Carta Constitucional y en los Convenios de la Organización Internacional de Trabajo, por lo que, las decisiones arbitrales resultan válidas para nuestro Ordenamiento Jurídico". Asimismo "... habiéndose establecido como válido el sometimiento a arbitraje de las controversias derivadas de una negociación colectiva, el laudo resultante del mismo sólo puede ser impugnado por una de las causales previstas en el artículo 66º del Texto Único Ordenado de la Ley de Relaciones Colectivas de Trabajo, que a saber son: por razón de nulidad o por establecer menores derechos a los trabajadores; que, en el caso de autos, el primer agravio se refiere a que, el Laudo emitido infringiría la Ley Anual de Presupuesto; sin embargo, esta causal no resulta amparable en la media que no se ubica en ninguna de las causales señaladas anteriormente; que, además, desde el momento que la parte demandante aceptó someter a arbitraje la controversia, también aceptó la posibilidad que el resultado del mismo pudiera originarle obligaciones de carácter presupuestal, por lo que, debe desestimarse este agravio". Finalmente, ha precisado "... que el Laudo Arbitral materia de impugnación no efectuó un pronunciamiento de inaplicabilidad por inconstitucionalidad de las normas presupuestales sino que ha resaltado la situación que el derecho a negociación colectiva no puede ser restringido ni desconocido por las normas presupuestales, razón por la cual, debe desestimarse este agravio" 8.- Que, por último, se debe tener en consideración la abundante, uniforme y explícita jurisprudencia arbitral recaída en laudos en los que se ha puesto de relieve que los tribunales arbitrales no se encuentran sujetos a condicionamientos o limitaciones derivadas de normas presupuestales del Sector Público, afectando tales limitaciones únicamente al Directorio, Gerente General, funcionarios y administradores de las entidades estatales en cuanto a su capacidad negociadora. Así, se advierte, ejemplo en los laudos arbitrales emitidos en las negociaciones colectivas de PETROPERÚ (agosto 2008), Gobierno Regional del Callao (mayo 2008), SUNARP (noviembre 2007), CONASEV (diciembre 2006), PETROPERÚ (marzo 2004), SUTESAL (junio 2001), entre otros. III. La propuesta adoptada por el Tribunal Arbitral 1.-. De conformidad con lo que establece el artículo 65º del Texto Único Ordenado de la Ley de Relaciones Colectivas de Trabajo, el Tribunal debe recoger en su integridad la propuesta final de una de las partes, sin poder establecer una solución distinta ni combinar los planteamientos de una y otra, estando facultado por su naturaleza de fallo de equidad, a atenuar las posiciones extremas de la propuesta elegida, lo que este Tribunal entiende como la facultad de un margen de discrecionalidad para resolver la controversia. Este sistema, conocido como "arbitraje por la última posición" o "last offer arbitration" o "final offer arbitration" radica en inducir -casi imponer- al órgano decisorio la opción por la posición más razonable . 2.- El Tribunal ha procedido a compulsar las propuestas finales presentadas por las partes en el acto de instalación del tribunal, desde la perspectiva mencionada en el numeral anterior, recogiendo la propuesta alcanzada por LA EMPRESA después de valorar en forma conjunta todas las pruebas analizadas utilizando su apreciación razonada. 3.- Que, sin embargo, este Tribunal debe hacer uso de la facultad de ATENUARLA, conforme se justificará más adelante, por considerarla íntegramente más razonable que la del Sindicato que contiene posiciones extremas, a juicio del Tribunal. 4.- Que, el Tribunal considera pertinente explicar sucintamente las razones por las cuales concluye que la propuesta final de EL SINDICATO resulta extrema comparándola con la propuesta final de LA EMPRESA. En este sentido. MARZO 2009 136 Actualidad Laboral Laudo Arbitral 5.- Habiendo el Tribunal aceptado por unanimidad la propuesta final de la Empresa, sin embargo no ha sido posible Laudar por unanimidad por no haber habido consenso con respecto ni al incremento de las remuneraciones ni a la bonificación del cierre de pliego. IV.- PROPUESTA EN MINORIA A EFECTOS DE EMITIR EL LAUDO. 1.- Analizadas ambas propuestas y teniendo en cuenta que conforme a la normatividad vigente en particular el art. 65º del Texto Ordenado de la ley de Relaciones Colectivas de Trabajo el Tribunal debe optar por una de las propuestas finales en su integridad, sin combinarlas, es decir no se puede recoger un planteamiento de una y luego de otra, lo que implica dada naturaleza del arbitraje que habiendo optado por una de las dos esta pueda ser atenuada con criterio de equidad las posiciones extremas que contenga la propuesta escogida por el Tribunal, lo que debe entenderse como un aspecto importante que de no ser así se desvirtuaría la naturaleza del arbitraje como medio de resolución de conflicto en menoscabo de las facultades del Tribunal. Y siendo que la propuesta de los trabajadores incluye siete puntos de los cuales el punto dos de su propuesta referido a la asignación por hijo de S/. 24.00 nuevos soles se solicitaba un incremento equivalente al 10% de la remuneración mínima vital que ha la fecha ascendería S/ 55.00, lo que significaría una nueva formulación de la asignación, que impediría que el Tribunal la atenue, por que de hacerlo se estaría modificando la propuesta final de los trabajadores, al igual que lo peticionado en el punto 6 de su propuesta final referida a la Bonificación por Gratuidad de Electricidad, y que este arbitro considera un punto nuevo en el petitorio por cuanto esta bonificación con anterioridad al presente pliego ya fue incluida en el haber básico de los mismos, volver ha plantearla supone un incluir un nuevo punto en la negociación colectiva, de tal forma que no pudiendo atenuar dichos extremos, por cuanto hacerlo significaría modificar la propuesta final de los trabajadores es que se opto por atenuar la propuesta final de la empresa. V.- DE LAS FACULTADES DE ATENUACIÓN DEL TRIBUNAL. 1.- Conforme a lo establecido en la Ley de Relaciones Colectivas de Trabajo y en su reglamento, los árbitros están facultados para poder atenuar las propuestas finales que las partes le planteen, en tanto estás se consideren extremas, por cuanto como se ha manifestando no es posible modificar ni combinar las mismas. La facultad atenuadora la otorga la ley y se ha entendido que si se opta por la propuesta de los trabajadores, la atenuación será hacia abajo y si se opta por la propuesta de la empresa esta será hacia arriba. 2.- La normatividad no establece límites a esta facultad que se le otorga a los árbitros el Dr. Fernando Elías Mantero, en su "Comentario exegético del Decreto Ley No. 25593,", en Actualidad Laboral de octubre del 2004, con respecto a la facultad de atenuación que se confiere a los árbitros formula entre otras la siguiente precision: "a) Ella es de competencia exclusiva de los árbitros laborales y no se extiende a los tribunales de derecho. Ellos no pueden delimitar sus alcances estableciendo una regla porcentual que la propia ley no ha señalado. No podría considerarse sin valor la atenuación mayor de un determinado porcentaje del pedido formulado (p. ej. más del 50%) por cuanto la Ley no dice nada al respecto, siendo evidente que si la intención del legislador hubiese sido la de introducir límites a la facultad atenuadora lo hubiese indicado expresamente. Consideramos que la única limitación es no incumplir la regla fundamental que la propuesta final seleccionada debe aceptarse en su integridad, esto es respetando la totalidad de los puntos sin suprimir ninguno de ellos,, aunque sí reduciéndolos o aumentándolos significativamente según el caso." (subrayado nuestro.) De tal forma que el Tribunal en mi opinión es competente para atenuar hacia arriba la propuesta de la empresa en los montos que en la parte resolutiva de este Laudo plantea sin que esto signifique en modo alguno distorsionar o modificar "exageradamente" la propuesta por la que se adoptado. >>> MARZO 2009 137 Actualidad Laboral Laudo Arbitral Los límites a la atenuación en nuestra opinión están en relación con la situación económica financiera de la empresa y su capacidad de otorgar un aumento atenuado hacia arriba, sin que esto signifique afectar su estructura de gastos ni poner en riesgo su situación en el mercado. Más aun, se debe tener en cuenta que el Tribunal en su oportunidad desestimo los fundamentos e interpretaciones que pretendían restringir las facultades del Tribunal y que iban en menoscabo de su jurisdicción y competencia que la Constitución le garantiza y que se han expuesto ut supra. V.- AUMENTO DE REMUNERACIONES. 1.- En lo referente al aumento de remuneraciones, si bien es cierto que el Tribunal opto por la propuesta de la empresa, en el caso del laudo en minoría, considero, que esta debe atenuarse teniendo en cuenta la realidad económica de la misma, así como de otros factores coadyuvantes conforme a lo establecido en el Dictamen Económico Laboral No. 082-2008-MTP/2/9.3 del Ministerio de Trabajo y Promoción del Empleo, de los documentos alcanzados tanto por la Empresa como por los Trabajadores, los mismos que analizados nos permite tener en cuenta: 2.- Que el incremento de remuneraciones que se otorgue en este caso debe de alguna manera cubrir la pérdida de poder adquisitivo, que se establece tomando en cuenta el índice de precios al consumidor anual y que en el período precedente al inicio de la presente negociación colectiva fue de 5.7%, compensando así mínimamente la perdida consecuente de la capacidad adquisitiva de los trabajadores. Criterio este adoptado por múltiples Tribunales Arbitrales, en reiterados Laudos. 3.- Que asimismo se debe considerar, que el incremento de remuneraciones durante el período 2007-08 fue de 4%, a pesar de que el índice de precios al consumidor de referencia fue sólo de 1.55 %. Es decir se otorgó un incremento muy por encima a la de la inflación. 4.- Que dada la situación objetiva de la solvencia de la Empresa puesta de manifiesto en los indicadores económicos y financieros de ELECTRO PERU SA., sustentado en el informe económico financiero emitido por la autoridad de trabajo, de tal forma que el Tribunal Arbitral ha considerado que la empresa se encuentra en condiciones de asumir sin poner en riesgo su situación económica financiera el impacto económico que pueda significar el aumento que se otorga con el presente Laudo a los trabajadores del SUTESEN. 5.- Se debe tener en cuenta que la empresa ELECTRO PERU SA. Mediante Laudo arbitral de fecha 30 de enero del 2008 ha otorgado a los trabajadores del Sindicato Único de Trabajadores de Generación Eléctrica del Mantaro SUTGEM (trabajadores de la misma empresa al que pertenece SUTESEN, pero de otro gremio.) un incremento mensual de sus remuneraciones equivalente al 6% sobre sus remuneraciones básicas, y sin topes de ninguna clase. 6.- De igual forma, el año pasado, se otorgó una Bonificación a los trabajadores por Cierre de Pliego de S/ .9,000.00 que representaban 2.2 remuneraciones totales. 7.- Que conforme a lo merituado por este arbitro, con respecto a los resultados económicos y financieros de la empresa esta demuestra saludables índices de liquidez, solvencia y rentabilidad. Lo que permite a la empresa cubrir los gastos de personal incluso con remuneraciones superiores al mercado sin comprometer sus resultados operativos. Esto se corrobora analizando la estructura de costos de ventas de la empresa donde se constata que las Cargas de Personal sólo representan el 1.4 % del total, tal como lo podemos apreciar en el cuadro siguiente: >>> MARZO 2009 138 Actualidad Laboral Laudo Arbitral ESTRUCTURA DE COSTOS Compra de Energía, potencia y peaje Depreciación Amortización Cargas de Personal Servicios prestados por terceros Previsiones y otros Total 2007 % 2008 % 703,068,750.0 115,603,695.0 881,725.0 13,927,678.0 9,808,185.0 27,138,045.0 870,428,078.0 80.8 13.3 0.1 1.6 1.1 3.1 100.0 639,573,295.0 114,770,396.0 3,428,109.0 14,221,709.0 7,139,268.0 28,334,678.0 807,467,455.0 79.2 14.2 0.4 1.8 0.9 3.5 100.0 Fuente: Electro Perú SA. Dictamen de los Auditores Independientes 2008. Además el total de Cargas de Personal se ha mantenido estable en los últimos tres años, es más en el 2008 ha disminuido en un 4.1 % respecto al año 2007, pues de 32.3 millones de soles en el 2007 se pasó a 31 millones el 2008. CARGAS DE PERSONAL En Costo de Ventas En Gastos de Ventas En Gastos Administrativos TOTAL 2006 2007 2008 12,919,685.0 2,750,907.0 14,525,088.0 30,195,680.0 13,927,678.0 3,033,292.0 15,334,719.0 32,295,689.0 14,221,709.0 2,624,599.0 14,184,443.0 31,030,751.0 Fuente: Electro Perú SA. Dictamen de los Auditores Independientes 2008. Es importante relevar la incidencia de un incremento a la Remuneración Básica. Así tenemos que el incremento de un punto porcentual representa apenas una variación del 0.36% sobre el total de cargas de personal. 2008 COSTOS PROMEDIO TRABAJADOR (*) Basico Total Promedio/Mes Inc. 1% 6,669,754.6 3,941.9 39.4 Costo Inc. 2% Costo 66,697.5 78.8 133,395.1 24,289.6 Ingresos que dependen del básico 1,214,478.7 717.8 7.2 12,144.8 14.4 Otros Ingresos 381,398.4 225.4 2.3 3,814.0 4.5 7,628.0 Aportaciones y Contribuciones 856,353.6 506.1 5.1 8,563.5 10.1 17,127.1 1,413,836.6 835.6 8.4 14,138.4 16.7 28,276.7 676,380.2 399.8 4.0 6,763.8 8.0 13,527.6 11,212,202.1 6,626.6 66.3 112,122.0 132.5 224,244.0 Beneficios y Condiciones de Trabajo CTS SUB-TOTAL >>> MARZO 2009 139 Actualidad Laboral TOTAL CARGAS DE PERSONAL Laudo Arbitral 31,030,751.0 Incidencia en Cargas de Personal 0.36% 0.72% 8.- Que la situación del sector eléctrico que es el marco de referencia de la empresa también ha mostrado incrementos para el período 2007-2008 bastante importantes tales como: Consumo Per cápita/Kw x Habitante : 7.7%. Producción Per Cápita: 7.3% Precio medio de Energía Electrica Distribuidores: Ctvo US$/Kwx habitante: 3.4% Precio medio de Energía Electrica Generadores: Ctvo US$/Kwx habitante: 2.4% Consumo Total de Energía (GW/H) . 9% Facturación Cliente Final: 20.4% Lo que permite inferir que dada su ubicación en el mercado y la naturaleza de las actividades económicas que desarrolla se puede sostener que se mantendrá la situación de estabilidad económica por la que hoy atraviesa la empresa, pese a la crisis internacional de la economía mundial Por los argumentos expuestos el árbitro que suscribe el presente Laudo considera que atenuando la propuesta de la empresa esta deberá otorgar a los trabajadores comprendidqs en el presente proceso arbitral un aumento de remuneraciones en los términos que se establecen en la parte resolutiva del presente. Al respecto debe señalarse que se precisa que atenuando la propuesta por la que ha optado el aumento no esta sujeto a tope alguno por cuanto esto seria desvirtuar el incremento de remuneraciones al ser discriminatorio, siendo aún más que el Sindicato es una organización mayoritaria, de tal forma que los alcances del presente Laudo sería de aplicación a todos los trabajadores. VI.- BONIFICACIÓN POR CIERRE DE PACTO. 1.- Es menester dejar establecido que esta bonificación es parte integrante de la propuesta de la empresa que conforme se ha establecido es la que fue adoptada por el Tribunal. 2.- Al establecer el art. 70 de la de la ley de Relaciones Colectivas de Trabajo que el laudo arbitral, tiene la misma naturaleza y efectos del convenio colectivo, y siendo que la bonificación por cierre de pacto es un incentivo que se otorga por única vez cuando el conflicto ha culminado en armonía y con paz que es el objeto de todos proceso, de igual manera cuando el proceso arbitral en este caso en materia laboral concluye con la emisión del Laudo se esta culminando el proceso y restableciendo la paz social y la armonía entre las partes. 3.- De igual manera se deja constancia que la casuística en materia arbitral ha establecido en múltiples y reiterados laudos la validez del otorgamiento de la bonificación por cierre de pliego en sede arbitral. 4.- Por los fundamentos expuestos y conforme al estado del proceso el doctor Gregorio Martín Oré Guerrero LAUDA confirmado los antecedentes en la materia y considera que se debe otorgar la referida bonificación por cierre de Pacto en los términos establecidos en la parte resolutiva del mismo. SE RESUELVE Acoger la propuesta de la empresa atenuada íntegramente de la siguiente manera. MARZO 2009 140 Actualidad Laboral Laudo Arbitral 1.- Aumento de remuneraciones.- La empresa otorgará a sus trabajadores, sin tope alguno a partir de julio del 2008.un incremento del 6.% sobre la remuneración básica vigente al mes de junio del 2009. 2.- Bonificación por cierre de Pacto.- La empresa otorgará a sus trabajadores por única vez una bonificación por cierre de pacto de 2.5 remuneraciones. Registre y comuníquese a las partes y a la Autoridad Administrativa de Trabajo para los fines pertinentes. MARZO 2009 141 Actualidad Laboral Indice INDICE MARZO 2009 Pág. PANORAMA LABORAL 2 LA CADUCIDAD Y PRESCRIPCIÓN DE LOS DERECHOS DE ORIGEN LABORAL EN LA LEGISLACIÓN PERUANA (Por: Dr. Fernando Elías Mantero) 4 LEGISLACIÓN Ley Nº 29335.- Ley que modifica el Texto Único Ordenado de la Ley del Impuesto General a las Ventas e Impuesto Selectivo al Consumo (El Peruano: 27-03-2009) 27 D.S. Nº 001-2009-TR.- Decreto Supremo que crea el Programa Especial de Reconversión Laboral - PERLAB denominado también Programa Revalora Perú (El Peruano: 19-03-2009) 28 D.S. Nº 002-2009-TR.- Aprueban reglamento de la Ley Nº 29135, Ley que establece el porcentaje que deben pagar ESSALUD y la Oficina de Normalización Previsional - ONP a la Superintendencia Nacional de Administración Tributaria - SUNAT, por la recaudación de sus aportaciones, y medidas para mejorar la administración de tales aportes (El Peruano: 26-03-2009) D.S. Nº 004-2009-TR.- Precisan actos de discriminación en contra de las trabajadoras del hogar (El Peruano: 30-03-2009) R.M. Nº 061-2009-TR.- Aprueban cronograma para el cierre de planillas llevadas de acuerdo al D.S. Nº 001-98-TR que deberán observar los empleadores obligados a llevar la planilla electrónica (El Peruano: 03-03-2009) 32 44 46 R.M. Nº 078-2009-TR.- Prorrogan plazo a Comisión para el análisis y revisión del proyecto de la nueva ley procesal del trabajo (El Peruano: 18-03-2009) 47 R.M. Nº 088-2009-TR.- Aprueban el Reglamento Interno de la Comisión Intersectorial de Empleo - CIE (El Peruano: 28-03-2009) 48 R.D. Nº 016-2009-EF/76.01.- Aprueban “Directiva para el Uso del Aplicativo Informático para el Registro Centralizado de Planillas y de Datos de los Recursos Humanos del Sector Público” (El Peruano: 26-03-2009) 52 MARZO 2009 142 Actualidad Laboral Indice Pág. Res. Nº 086-2009/SUNAT.- Regulan la presentación a través de SUNAT Virtual de la solicitud de devolución del saldo a favor del Impuesto a la Renta del Ejercicio 2008 de las personas naturales que hubieran obtenido rentas distintas a las de Tercera Categoría (El Peruano: 25-03-2009) LISTADO DE DISPOSICIONES LEGALES DEL SECTOR TRABAJO Y PROMOCIÓN DEL EMPLEO DICTADAS DURANTE EL MES DE MARZO DE 2009. 61 65 JURISPRUDENCIA JURISPRUDENCIA DE GARANTÍA – TRIBUNAL CONSTITUCIONAL APLICACIÓN DEL PRINCPIO DE PRIMACÍA DE LA REALIDAD: "Por lo tanto, habiéndose determinado que el demandante ha desempeñado labores en forma subordinada y permanente, es de aplicación el principio de la primacía de la realidad, en virtud del cual queda establecido que entre las partes ha habido una relación de naturaleza laboral a plazo indeterminado; por lo que la demandada, al haber despedido al demandante sin haberle expresado la causa relacionada con su conducta o su desempeño laboral que justifique dicha decisión, ha vulnerado su derecho constitucional al trabajo, pues lo ha despedido arbitrariamente." "En cuanto al pedido de pago de las remuneraciones dejadas de percibir, resulta pertinente reiterar que éstas, por tener naturaleza resarcitoria y no restitutoria, no resultan amparables mediante este proceso, razón por la cual queda a salvo el derecho del actor de acudir a la vía correspondiente" COSTOS PROCESALES: "Habiéndose acreditado que emplazada vulneró el derecho constitucional al trabajo del demandante, corresponde, de conformidad con el artículo 56º del Código Procesal Constitucional, que asuma los costos procesales, los cuales deberán ser liquidados en la etapa de ejecución de la presente sentencia". EXP. Nº 02687-2007-PA/TC – AREQUIPA CONTRATOS DE TRABAJO SUJETOS A MODALIDAD: “El inciso d) del artículo 77º del Decreto Supremo Nº 003-97-TR establece que los contratos de trabajo sujetos a modalidad se considerarán de duración indeterminada si el trabajador contratado temporalmente demuestra que el contrato que suscribió se fundamentó en la existencia de simulación o fraude de las normas laborales, situación que, según consolidada doctrina jurisprudencial, “(...) se verifica cuando la causa, objeto y/o naturaleza de los servicios que se requieren contratar corresponden a actividades ordinarias y permanentes, y cuando, para eludir el cumplimiento de normas laborales que obligarían a la contratación por tiempo indeterminado, el empleador aparenta o simula las condiciones que exige la ley para la suscripción de contratos de trabajo sujetos a modalidad, cuya principal característica es la temporalidad” (fundamento 5 de la STC 0765-2004-AA/TC)” EXP. Nº 02456-2007-PA/TC LORETO DEMANDA DE AMPARO IMPROCEDENTE: “Que conforme lo prevé el artículo 4º del Código Procesal Constitucional, la demanda de amparo contra una resolución judicial resulta improcedente cuando el agraviado dejó consentir la resolución que, alega, lo afecta. Esto es así, toda vez que el proceso de amparo no puede suplir MARZO 2009 67 70 73 143 Actualidad Laboral Indice Pág. los recursos que la legislación procesal habilita al interior de cada proceso judicial, y menos aún para amparar pretensiones con evidente intención de desatender sentencias judiciales que tienen la condición de firmes.” EXP. Nº 6322-2007-PA/TC - LIMA DESPIDO DE DIRIGENTE SINDICAL: ATRIBUCIÓN DE CONDUCTA QUE CONSTITUYE UN ACTO DERIVADO DEL EJERCICIO DEL CARGO: “En el caso de autos es evidente que la demandante ha sido despedida como consecuencia del ejercicio de su función como dirigente sindical, imputándosele la comisión de falta grave por el solo hecho de haber suscrito una denuncia contra el Rector de la universidad emplazada, en defensa de los intereses de los afiliados del sindicato; es decir, el empleador ha calificado como falta grave un acto que constituye únicamente el desempeño legítimo de la función y mandato para el que fue elegida la recurrente como dirigente sindical.” EXP. Nº 06748-2006-PA/TC LORETO DESPIDO FRAUDULENTO: “Este colegiado en la SCT Nº 0976-2 01-AA considera como despido fraudulento cuando se despide al trabajador con ánimo perverso y auspiciado por el engaño, por ende, de manera contraria a la verdad y la rectitud de las relaciones laborales, aun cuando se cumple con la imputación de una causal y los cánones procedimentales, como sucede cuando se imputa al trabajador hechos notoriamente inexistentes, falsos o imaginarios o, asimismo, se le atribuye una falta no prevista legalmente, vulnerando el principio de tipicidad como lo ha señalado en este último caso, la jurisprudencia de este Tribunal (Exp. Nº 415-97- AA/TC, 555-99-AA/TC y 1502000-AA/TC); o cuando se produce la extinción de la relación laboral con vicio de voluntad (Exp. Nº 628-2001-AA/TC) o mediante la “fabricación de pruebas”. EXP. Nº 03680-2007-PA/TC - LIMA PRINCIPIO DE PRIMACÍA DE LA REALIDAD: CONTRATO MODAL FRAUDULENTO: SU TERMINACIÓN SIN CAUSA EQUIVALE A UN DESPIDO ARBITRARIO: “Por lo tanto, habiéndose determinado que el demandante -al margen de lo consignado en el texto de los contratos de locación de servicios suscritos por las partes- ha desempeñado labores en forma subordinada y permanente, es de aplicación el principio de la primacía de la realidad, en virtud del cual queda establecido que entre las partes ha habido una relación de naturaleza laboral y no civil; por lo que la demandada, al haber despedido a la demandante sin haberle expresado la causa relacionada con su conducta o su desempeño laboral que justifique dicha decisión, ha vulnerado su derecho constitucional al trabajo, pues la ha despedido arbitrariamente.” “En consecuencia, este Colegiado considera que la ruptura del vínculo laboral, sustentada en una utilización fraudulenta de una modalidad de contratación como la antes descrita, configura un despido arbitrario, por lo que teniendo en cuenta la finalidad restitutoria del proceso de amparo constitucional, procede la reincorporación del demandante en el puesto de trabajo que venía desempañando a la fecha en que se produjo la violación de sus derechos fundamentales.” EXP. Nº 05272-2007-PA/TC - HUÁNUCO TRABAJADOR DISCAPACITADO: PROTECCIÓN ESPECIAL: “Por otro lado este Colegiado considera que el recurrente, en su calidad de persona discapacitada, acreditada según Resolución Ejecutiva Nº 00647-2007-SE/REG-CONADIS, de fecha 26 de enero de 2007, tiene derecho a una protección especial por parte del Estado, a tenor de los artículos 7º y 23º de la Constitución, y de conformidad con el artículo 18º del Protocolo adicional a la Convención Americana de Derechos Humanos en materia de Derechos Económicos, Sociales y Culturales o “Protocolo de San Salvador”, sobre protección de los MARZO 2009 73 79 82 85 88 144 Actualidad Laboral Indice Pág. minusválidos, pues toda persona afectada por una disminución en sus capacidades físicas o mentales tiene derecho a recibir una atención especial con el fin de alcanzar el máximo desarrollo de su personalidad y ser protegido especialmente por el Estado; con el respeto a su dignidad personal y laboral.” “En consecuencia la emplazada debió respetar los derechos fundamentales teniendo en cuenta que el recurrente, en su calidad de discapacitado, gozaba de una protección especial ante medidas de esa naturaleza, máxime cuando de acuerdo al artículo 33º de la Ley Nº 27050 la emplazada está en la obligación de contratar personas con discapacidad en una proporción no inferior al 3% de la totalidad de su personal.” EXP. Nº 05540-2007-PA/TC - APURÍMAC 88 JURISPRUDENCIA DE GARANTÍA – SALAS CIVILES CONTRATO DE TRABAJO: LABORES DE CARÁCTER PERMANENTE BAJO SUBORDINACIÓN: “Que en el caso de autos, de los recibos por honorarios profesionales de fojas tres a cincuenta y siete, se advierte que la demandante ha prestado servicios en jornadas regulares, bajo remuneración fija (doscientos cincuenta nuevos soles mensuales), y en condiciones de subordinación o dependencia desarrollando labores de limpieza pública, que de ningún modo pueden ser calificados como servicios de naturaleza temporal o transitoria, sino de carácter de permanente, pues son inherentes a las funciones propias de la municipalidad, de lo que se desprende que en el presente caso se ha desnaturalizado la verdadera esencia del contrato de trabajo simulando uno de Locación de Servicios.” EXP. Nº: 2007-522-0-2501-JM-CI-01 CHIMBOTE CONTRATO DE TRABAJO: LABORES DE NATURALEZA PERMANENTE: “"[...] el demandante fue contratado para realizar labores de limpieza pública, es decir, labores de naturaleza permanente. Por lo tanto, no podía ser contratado para realizar las mismas labores mediante contratos de trabajo y contratos civiles, pues las labores y su ejecución determinan la naturaleza de un contrato. Por tanto, los dos contratos de servicios no personales suscritos por el demandante encubren una relación de naturaleza laboral, por lo que en aplicación del principio de primacía de la realidad prevalecen los hechos sobre las formas y apariencias de los contratos civiles suscritos.” EXP. Nº 2007-00784-0-2501-JR-CI-3 - CHIMBOTE LOCACIÓN DE SERVICIOS: CONTRATO DE TRABAJO ELEMENTO DIFERENCIADOR: “… el elemento fundamental que diferencia el contrato de trabajo del contrato de locación de servicios es la subordinación jurídica, pues su ausencia origina que no exista relación laboral. Y en el caso de autos, como ya se dijo no se aprecia subordinación por parte del demandante con algún funcionario u otro operador de la demandada. Esto abona a la determinación de que no resulta de observancia el principio de la primacía de la realidad recogido en nuestro ordenamiento positivo en el artículo I del Título Preliminar de la Ley Procesal del Trabajo.” EXP. Nº 01220-2008-0-1308-SP-CI-01 - HUACHO PRINCIPIO DE LA PRIMACÍA DE LA REALIDAD: “… Por lo tanto en virtud del Principio de la primacía de la realidad los hechos prevalecen sobre los documentos aparentemente formales, por lo tanto se acredita que ha existido un vínculo laboral con la demandada, con las características de subordinación, dependencia y permanencia, ya que el demandante ha realizado labores para la Municipalidad, los cuales consisten en una actividad diaria dependiente de la misma, que tiene que ser realizado bajo MARZO 2009 91 94 97 101 145 Actualidad Laboral Indice Pág. supervisión y control, lo que configura permanencia y subordinación, como se ha demostrado con las planillas antes mencionadas.” EXP. Nº 2007-4008-0-2505-JR-CI-01 – CHIMBOTE PROCESO DE CUMPLIMIENTO: REQUISITOS DEL MANDATO: “Para que el cumplimiento de la norma legal, la ejecución del acto administrativo y la orden de una resolución sean exigibles a través del proceso de cumplimiento, además, de la renuencia del funcionario o autoridad pública, el mandato contenido en aquellos deberá contar con los siguientes requisitos mínimos comunes: a) Ser un mandato vigente, b) Ser un mandato cierto y claro, es decir, debe inferirse indubitablemente de la norma legal o del acto administrativo; c) No estar sujeto a controversia compleja ni a interpretaciones dispares; d) Ser de ineludible y obligatorio cumplimiento; e) Ser incondicional.” EXP. Nº 00859-2008-0-1308-SP-CI-01 HUACHO 101 105 JURISPRUDENCIA LABORAL DE CASACIÓN CRÉDITOS LABORALES TIENEN PRIORIDAD SOBRE CUALQUIER OTRA OBLIGACIÓN DEL EMPLEADOR INCLUYENDO LA HIPOTECA: “Que, “el segundo párrafo del artículo veinticuatro del Texto Constitucional señala que el pago de las remuneraciones y de los beneficios sociales del trabajador tiene prioridad sobre cualquier otra obligación del empleador; sin embargo, los artículos tres y cuatro del Decreto Legislativo número ochocientos cincuenta y seis, pretenden limitar el derecho constitucional al pago preferente de las acreencias del trabajador sólo a determinados supuestos, lo que colisiona con lo regulado en la Carta Política y aún contra el artículo segundo del mismo Decreto Legislativo que igualmente reconoce la prioridad de los créditos laborales sobre cualquier otra obligación de la empresa o empleador; en consecuencia, cuando las instancias de mérito ejerciendo el control difuso, aplicando la norma constitucional denunciada, no lo hacen indebidamente, toda vez que aquella guarda relación de identidad con los hechos relevantes del conflicto y, particularmente con el derecho preferente de pago que asista al trabajador”. CAS. Nº 554-2006 LAMBAYEQUE LEGITIMIDAD DE LOS REPRESENTANTES SINDICALES PARA SUSCRIBIR CONVENIOS COLECTIVOS: “… así por los alcances de la controversia suscitada la definición de la legitimidad con que actuaron los representantes sindicales en la suscripción del acuerdo modificatorio involucraba necesariamente el análisis del artículo cuarentinueve del Decreto Ley número veinticinco mil quinientos noventitrés, Ley de Relaciones Colectivas de Trabajo que establecen los presupuestos para la designación de los representantes de los trabajadores como de los empleadores y en virtud al cual la designación de los representantes de los trabajadores constará en el pliego que presentan; la de los empleadores en cualquiera de las formas emitidas para el otorgamiento de poderes en ambos casos deberán estipularse expresamente las facultades de participar en la negociación y conciliación, practicar todos los actos procesales propios de éstas, suscribir cualquier acuerdo y llegado el caso, la convención colectiva de trabajo.” CAS. Nº 1272-2005 DEL SANTA MOTIVACIÓN DE LA SENTENCIAS: “Que, según el artículo ciento treinta y nueve, inciso quinto de la Constitución Política del Estado, toda resolución que emita una instancia jurisdiccional debe estar debidamente motivada, es decir, que debe quedar plenamente establecida a través de sus considerandos, la MARZO 2009 109 112 115 146 Actualidad Laboral Indice Pág. ratio decidendi por la que se llega a tal o cual conclusión lo que implica que cualquier decisión cuente con un razonamiento que no sea aparente o defectuoso, sino que exponga de manera clara, lógica y jurídica los fundamentos de hecho y de derecho que la justifican, de manera tal que los destinatarios, a partir de conocer las razones por las cuales se decidió en un sentido o en otro, estén en la aptitud de realizar los actos necesarios para la defensa de su derecho. Así lo garantizado por este derecho es que la decisión expresada en el fallo o resolución sea consecuencia de una deducción razonada de los hechos del caso, las pruebas aportadas y su valoración jurídica.” CAS. Nº 1356-2006 LIMA PENSIONES: PAGO DE INTERESES LEGALES: CRITERIOS A SER APLICADOS: “… en conclusión, el cumplimiento tardío o defectuoso de la obligación del Estado de pagar la pensión de jubilación, determina su responsabilidad, no sólo de cumplir debidamente con el pago de esta prestación, sino además de reparar tal afectación de este derecho fundamental, pagando en armonía con el artículo mil doscientos cuarenta y dos, segundo párrafo y siguientes del Código Civil, los intereses generados respecto del monto cuyo pago fue incumplido a partir del momento en que se produce la afectación, lo cual responde a los principios pro homine y pro libertatis, según las cuales ante diferentes soluciones se debe optar por aquella que conduzca a una mejor protección de los derechos fundamentales, descartando así las que restrinjan o limiten su ejercicio, empero, en aquellos casos donde por omisión y retardo del accionista se contemple el pago efectivo de las pensiones a partir de un momento posterior, tales el caso del artículo ochenta y uno del Decreto Ley número diecinueve mil novecientos noventa, que señala que sólo se abonarán las pensiones devengadas correspondientes a un período no mayor de doce meses anteriores a la prestación de la solicitud del beneficiario corresponde fijar que los intereses se generan desde cuando la administración tiene la obligación de efectivizar su pago, con lo cual se busca proscribir el ejercicio abusivo del derecho como expresamente manda el último párrafo del artículo ciento tres de la Constitución Política del Estado.” CAS. Nº 1128-2005 LA LIBERTAD TRABAJO A DOBLE TURNO NO SE PAGA CON SOBRETASA DE HORA EXTRA SINO QUE CONSTITUYE JORNADAS SUCESIVAS DE TRABAJO: “… El trabajo por turno de los obreros de la denunciada viene desde mil novecientos cincuenta y siete y que éste genera una serie de derechos, entre los cuales está, la del pago de la sobretasa del cuarenta por ciento para el trabajador turnista, la misma que por su fijeza y permanencia ha pasado a formar parte de las remuneraciones de los trabajadores; b) Por el acta de arreglo, la empresa se obliga a respetar los derechos adquiridos de los turnistas, entre ellos, el reconocimiento al pago de cuarenta jornales, lo que se corrobora con el Reglamento Interno que en su punto veintisiete establece la forma como deberán laborar los de los grupos A, B y C; y, c) Si bien la denunciada pretende darles el carácter de horas extraordinarias a las laboradas durante el turno, esto no es así, pues se trata de dos jornadas sucesivas de trabajo, y la forma y modalidad como se prestan, no tiene dos presupuestos jurídicos establecidos en el Decreto Supremo del treinta y uno de agosto de mil novecientos treinta y tres; por lo que, al haberse acreditado mediante la visita inspectiva, que la emplazada ya no otorga los turnos rotativos, que no ha tenido autorización de la autoridad administrativa de trabajo para hacerlo, y como tampoco, paga la sobretasa conforme a lo establecido, ha incurrido en la hostilidad denunciada.” CAS. Nº 2033-2005 LIMA. 115 118 123 LAUDOS ARBITRALES - ELECTROPERÚ S.A. Empresa de Electricidad del Perú S.A. MARZO 2009 126 147