La familia La familia Referencias Descarga en PDF LECCIÓN 1 de 3 La familia Introducción Todos los seres humanos hemos nacido, crecido y nos hemos desarrollado dentro de una familia. La familia es la base sobre la que se construyen las sociedades, estas cambian cuando se producen transformaciones en el seno u organización familiar. La propuesta de esta lectura es que el alumno ingrese en el apasionante mundo del derecho de familia y sus instituciones, tomando los conocimientos previos e incorporando nuevos, que le permitirán formar y sistematizar el conocimiento de esta rama del derecho privado. El alumno será dotado de competencias que le permitirán, en los casos concretos de sus futuros clientes, reconocer las relaciones jurídicas familiares involucradas y su regulación legal, como así también determinar las resoluciones bajo una estrategia profesional. Las lecturas están estructuradas sobre ejes temáticos de los contenidos del módulo 1. Para comenzar a familiarizarnos, plantearemos un caso ficticio. Alejandra Páez tiene 32 años y proviene de un hogar de clase media. Es empleada hace 8 años de un comercio de indumentaria femenina, es soltera y tiene un hijo de 8 años. Su nombre es Augusto Ruiz y es fruto de la relación de noviazgo que tuvo con Sebastián Ruiz durante 10 años. Augusto cursa tercer grado del nivel primario en una escuela privada ubicada a unas cuadras del lugar donde reside y los martes y jueves, de 17:00 a 19:00, asiste a la escuelita de fútbol del Club Atlético Talleres, como actividad extraescolar. Alejandra y su hijo viven con el padre de ella, Roberto Páez, en una casa situada en la zona sur de Córdoba. Roberto es jubilado de la Policía y es viudo hace cinco años; su mujer falleció de una enfermedad terminal. Alejandra es la hija menor de Roberto; tiene 3 hermanos más, dos varones —Juan Carlos, de 48 años, y Norberto, de 43— y una mujer —Graciela, de 39 años—. Juan Carlos Páez es divorciado y actualmente se encuentra en pareja con Elisa Frías. Con ellos viven Clara —hija en común— y dos hijos de Elisa de un anterior matrimonio, Juan Martín y Osvaldo Fernández. Norberto Páez convive hace 10 años con Carlos Eureca, no tienen hijos. Graciela Páez es madre soltera de 3 hijos: Camila, de 20 años, que estudia en la universidad, y los gemelos Juan Cruz y Teo, de 10 años, que están en edad escolar. Sebastián y Alejandra se separaron hace 2 años, cuando Augusto tenía 6. La relación se desgastó producto de las peleas constantes que tenían ambos. Sebastián tiene 35 años, también proviene de un hogar de clase media, está en pareja hace un año con Pamela Brasco, vive con ella y Tomás Pascal —el hijo de Pamela de una relación anterior—, menor que Augusto. Sebastián es jefe de repositores en una cadena de supermercados conocida, su sueldo es bueno, alrededor de los $60 000 pesos mensuales. Los padres de Sebastián, Glenda Palma y Horacio Ruiz, son jubilados; junto con ellos vive la madre de Horacio, Francisca, viuda de 70 años, y el hijo menor, Patricio Ruiz, de 22, estudiante de Ingeniería Electrónica. El padre de Glenda, Manuel Palma, vive en un geriátrico desde que le diagnosticaron alzhéimer. Patricio fue adoptado por Glenda y Horacio cuando tenía 2 años. Es hijo de soltera de la hermana de Horacio, quien falleció de cáncer. Alejandra, hasta el momento, no ha iniciado acción legal para que su hijo cuente con una cuota alimentaria establecida legalmente. Habiendo leído el caso relatado, estamos en condiciones de abrir la puerta al mundo del derecho de familia y sus instituciones. Como al ingresar en todo mundo nuevo, precisamos conocer el origen y evolución de su objeto, que es la familia. Siguiendo a Bossert y Zannoni (2007), afirmamos que es importante conocer la evolución de la organización de la familia porque permite comprender el papel que el individuo desarrolló en las distintas etapas históricas. Asimismo, conocer la evolución sirve para revisar las ideologías culturales. Dicho conocimiento permite evaluar con sentido crítico la estructura y desarrollo que hoy presenta la familia. En una primera etapa, la familia tuvo carácter matriarcal. El grupo familiar no se asentaba sobre relaciones de carácter exclusivo con determinados sujetos, sino que la relación sexual existía entre todos los varones y mujeres que componían una tribu (endogamia). Esto determinaba que, ante el nacimiento de un niño, se supiera con certeza quién era su madre, pero no su padre. Posteriormente, aparece lo que se ha dado a llamar la familia sindiásmica, que se caracteriza por la exclusividad de la relación de la mujer con un solo hombre, pero en la cual él continuaba con la libertad indiscriminada de tener relaciones sexuales con otras mujeres. Por último, en la evolución familiar, nos encontramos con la actual familia monogámica, que se caracteriza por dos personas que mantienen relaciones sexuales y de la cual deriva la prole, que completa el núcleo familiar. Esta evolución fortaleció el poder patriarcal, debilitando el antiguo poder matriarcal. La unión monogámica estuvo destinada a cumplir diversas funciones, muchas de las cuales aún cumple. La monogamia trajo un orden social y sexual en la sociedad. De acuerdo con los conceptos señalados, podemos afirmar respecto al caso planteado, que Augusto fue fruto de una relación monogámica de 10 años entre Alejandra y Sebastián. Ahora nos preguntamos, ¿cómo se define la familia desde el punto de vista sociológico y jurídico? Tabla 1: Definiciones de la familia desde el punto de vista sociológico y jurídico Desde la perspectiva sociológica según Bossert y Zannoni (2007): “La familia es una institución permanente que está integrada por personas cuyos vínculos derivan de la unión intersexual, de la procreación y del parentesco” (p. 5). La definición admite, a su vez, dos acepciones de distinta extensión. El concepto sociológico de familia permite aludir a la familia integrada por todos los individuos vinculados por el matrimonio y el parentesco. Sin embargo, hay que tener en cuenta que la sociología se interesa principalmente por el estudio de la familia nuclear, que es aquella conformada por los padres y los hijos. Desde la perspectiva jurídica según Bossert y Zannoni (2007): En un sentido amplio, la familia está conformada por “todos los individuos unidos por vínculos jurídicos familiares que hallan origen en el matrimonio, en la filiación y en el parentesco” (p. 6). En un sentido restringido, el concepto de familia se reduce a los padres y sus hijos menores. Desde la perspectiva jurídica según Belluscio (2002): Desde la perspectiva sociológica según Bossert y Zannoni (2007): En un sentido amplio, es el conjunto de personas con las cuales existe algún vínculo jurídico de orden familiar. En un sentido intermedio, como un orden jurídico autónomo, familia es el grupo social integrado por la gente que vive en una casa, bajo la autoridad del señor de ella. Era este el sentido de la familia romana en la primera etapa de su derecho histórico. En un sentido restringido, es la agrupación formada por los progenitores y los hijos que viven con ellos o que están bajo su responsabilidad (pequeña familia, familia conyugal, parentesco inmediato o núcleo paterno filial). Fuente: elaboración propia. Como vemos, no es posible dar un concepto preciso de familia, ya que se trata de una palabra a la cual pueden asignarse diversas significaciones. Sin embargo, la realidad actual de nuestro país destaca que la familia es una entidad de base natural; esto significa que es una entidad prejurídica y que, por ende, no es una institución jurídica creada o regulada por el derecho. Sin perjuicio de que la familia englobe muchas instituciones jurídicas como el parentesco, el matrimonio, el régimen de bienes, la filiación, la adopción, la responsabilidad parental, la tutela, etc., esas instituciones jurídico-familiares no agotan todo el ámbito de lo familiar. Quedan fuera de lo jurídico importantes aspectos antropológicos, psicológicos, afectivos, emocionales, éticos, religiosos, culturales y sociológicos. Es decir, otras perspectivas o enfoques que no pertenecen al campo del derecho. Esas nociones se corresponden con la siguiente definición. Tabla 2: Definición de familia según Fanzolato (2007) Definición de familia Definición de familia “La familia es una comunidad natural de personas que se agrupan sobre la base de las relaciones intersexuales que genera la convivencia (matrimonial o de hecho) y los vínculos de sangre o nexos biológicos” (p. 27). Fuente: elaboración propia. Ahora que sabemos lo que es la familia desde el punto de vista sociológico y jurídico, se nos presenta el siguiente interrogante: ¿cuál es la personalidad jurídica de la familia? Según Fanzolato (2007), hay quienes sostienen que la familia tiene una personalidad jurídica propia basándose en elementos un tanto ambiguos, que parecieran otorgarle esa caracterización legal. Así, mencionan el apellido o nombre patronímico, el domicilio familiar, el honor familiar, los títulos nobiliarios, los recuerdos de familia y el particular dominio sobre los sepulcros. Y, en especial, la supuesta existencia de un patrimonio afectado a la satisfacción de las necesidades familiares, la legítima hereditaria que se transmite a ciertos miembros de la familia, el bien de familia y las cargas familiares que se fundamentan en el deber de obrar en interés de la familia. Sin embargo, en nuestro derecho, la familia no es una persona jurídica, no es sujeto del derecho y carece de sus atributos. No es una entidad distinta de los miembros y, por ende, no tiene derechos ni atributos independientes de los personales atributos y derechos patrimoniales o extrapatrimoniales de cada una de las personas físicas que la componen. Así, no tiene la aptitud necesaria o capacidad de derecho para adquirir derechos y contraer obligaciones (Belluscio, 2002). El nombre de la familia es un atributo de cada uno de los miembros y, dentro de una misma familia próxima (nuclear), los distintos integrantes podrían no tener un apellido común. Según nuestra reglamentación, los cónyuges no llevan un apellido común. Los esposos están solo facultados para utilizar el apellido de su consorte. Incluso los hermanos podrían ostentar diversos apellidos cuando no tuvieran ambos progenitores en común, como es el caso de los hermanos o hermanas unilaterales. Tampoco tiene patrimonio propio. La familia puede carecer de bienes y no por ello dejar de ser familia. Y aun cuando existan bienes gananciales o se haya afectado una vivienda al régimen de bien de familia, la propiedad no es de esta, sino que pertenece, individual o conjuntamente, a los titulares registrales y su disponibilidad será más o menos libre según las circunstancias y carácter de esos bienes. Ciertos bienes de los cónyuges podrán estar afectados a cubrir las necesidades del hogar y la familia, pero pertenecen a su dueño o al que los produjo, que tiene sobre ellos la administración exclusiva y una libre disponibilidad solo sujeta a específicas restricciones (art. 469 y art. 518 del Código Civil y Comercial de la Nación), emergentes del deber de actuar en interés de la familia. El dominio de la vivienda afectada por el régimen de protección del Título III, Capítulo III del CCC (art. 244 y siguientes) no se transfiere al grupo beneficiario, sino que sigue bajo la titularidad del constituyente. Y aun cuando se establece su relativa indisponibilidad e inejecutabilidad, estas son limitaciones impuestas por la ley al derecho de sus dueños (y a las pretensiones de los acreedores) en interés de la familia. Los pretendidos acreedores de la familia solo podrán perseguir a todos los familiares individualmente y, a su vez, los acreedores personales de un familiar no podrían exigir el pago a los otros familiares. Ello ocurre, sencillamente, porque no existe una familia como entidad jurídica con personalidad propia. Entonces, podemos sostener que la familia que integraban Alejandra y Sebastián no tiene personalidad jurídica propia, a diferencia de otras instituciones del derecho privado. De acuerdo a eso, ¿qué funciones cumple la familia de Alejandra y su hijo? ¿De Sebastián, su actual pareja y el hijo de esta? ¿De Juan Carlos con su pareja actual y los hijos de esta? La familia tiene funciones naturales, religiosas, formativas y socializadoras, entre otras. En las sociedades actuales, capitalistas o socialistas, cumple una función indiscutible de perpetuación del poder económico y político, del patrimonio y de la riqueza. Esta misma función se cumple a través de la sucesión hereditaria legítima, que suele tender a perpetuar los privilegios y a perfeccionarlos. ¿Cuáles son los diferentes tipos de organización familiar en el mundo latino? (Fanzolato, 2007) 1. La casi extinguida familia patriarcal – Integrada por una pareja de esposos que convive con toda su descendencia (hijos, nietos, sus respectivos cónyuges, etc.). También entran en el concepto aquellos núcleos familiares a los que se agregan, entre los que viven en el mismo hogar, otras personas con las que están vinculadas por lazos parentales o biológicos (tíos, abuelos, nietos o primos) o afectivos (ahijados, criados o amigos). Todavía tiene vigencia limitada, especialmente en zonas rurales. En el caso planteado, sería la familia de Glenda y Horacio, que conviven con Francisca y Patricio. 2. Familia nuclear matrimonial – Constituida por la pareja casada que vive con sus hijos comunes, denotando marcada minoración de contactos y vínculos respecto del linaje (de las generaciones precedentes) y de los parientes colaterales y por afinidad. 3. Familia nuclear ensamblada o recompuesta – Conformada por un matrimonio que convive con sus hijos comunes y los hijos extraconyugales, de anteriores nupcias o adoptivos de uno u otro. En esta hipótesis, las cargas matrimoniales incluyen a los hijos afines que conviven en esa familia nuclear ensamblada. En el caso, sería la familia conformada por Sebastián, su pareja y el hijo de ella. 4. Familia matrimonial sin descendencia – Es decir, una pareja de casados sin hijos. El afecto, el amor, la solidaridad, la ayuda mutua y el compañerismo entre sus miembros, cualesquiera sean sus edades, es suficiente fundamento de perduración. La falta de descendencia puede originarse en una imposibilidad o en una deliberada exclusión de la prole por los esposos, pero ello no es óbice para que exista familia. 5. Familia nuclear extramatrimonial – Formada por una unión de dos personas de igual o distinto sexo, no casadas, con hijos comunes. También estas uniones pueden constituir una familia extramatrimonial ensamblada si los convivientes tuvieran hijos de convivencias o matrimonios anteriores. 6. Convivencias estables sin hijos – Se trata de quienes defienden y practican una convivencia sin celebrar el matrimonio, a la que consideran como la genuina y auténtica unión, que solo está cimentada en la constante y renovada voluntad de convivir. Tales realidades fácticas son reconocidas como entidades jurídicas familiares en muchas legislaciones, tal como es el caso de nuestro país, mientras que en otras se le desconocen efectos específicos. En este sentido, muchas legislaciones reconocen este tipo de organización familiar basado en la convivencia, incluso no habiendo hijos. En el caso planteado sería la familia conformada por Norberto y Carlos. 7. Familia monoparental – Se configura cuando un progenitor convive solo con sus hijos. Puede ser una familia monoparental de origen matrimonial, extramatrimonial o por fecundación con material de donante anónimo. Son formas de familia desconyugalizadas y a tales situaciones se puede arribar por divorcio, viudez, mera progenitoriedad biológica y no matrimonial, a través de prácticas de fecundación asistida o en virtud de la adopción unilateral, en donde se satisface el interés de un niño, niña o adolescente que carece de familia o que ha sido abandonado por ella. Y también, el legítimo anhelo de paternidad o de maternidad del o de la adoptante que, por los motivos que fuera, no ha tenido descendencia biológica deseada. 8. Familia binuclear – En donde ambos progenitores están separados o divorciados; no conviven entre ellos, pero tienen hijos comunes en guarda compartida. Por ende, dichos hijos conviven indistintamente con cualquiera de sus progenitores. 9. Familia protectriz: – Es el grupo cuasi familiar que, constituido sobre la base del vínculo jurídico derivado de la tutela, de la curatela o de la guarda, enlaza al tutor (y su descendencia) al curador o al guardador con el pupilo, menor o persona con capacidad restringida a su cargo o bajo su custodia. 10. Matrimonio homosexual (Argentina, Uruguay, Francia, Holanda, Bélgica, Canadá, etcétera) – Pareja de igual sexo con hijos biológicos no comunes o con hijos comunes adoptados o nacidos merced a métodos de fecundación asistida con material heterólogo u homólogo, según las particulares normas de algunos ordenamientos muy recientes, como el nuestro, que admiten la adopción por tales parejas, o que consienten semejantes procedimientos de fecundación asistida. 11. Unión de hecho homosexual juridizada con hijos – Son uniones entre dos personas del mismo sexo, con hijos de cada uno de los convivientes o comunes logrados por los procedimientos antes señalados. Estas uniones pueden perseguir múltiples propósitos, tales como educar a los hijos que tuviesen o que adoptasen, satisfacer sus requerimientos sexuales, conformar un núcleo de consumo, de afecto, de compañerismo, y brindarse apoyo material y moral frente a las adversidades de la vida. 12. Unión de hecho homosexual juridizada sin hijos – Constituida por una pareja de compañeros del mismo sexo que conviven en relación de afectividad análoga a la de un matrimonio sin hijos, con independencia de su orientación sexual. Es un modo de existencia familiar adecuado a las aspiraciones y a los caracteres específicos de la pareja. Los derechos familiares de los miembros varían según si la pareja está o no registrada o según los pactos de convivencia que consientan, teniendo en cuenta la legislación de cada país. – 13. Convivencias de ayuda mutua: Otro novedoso modelo de familia introducido hace poco tiempo en el mundo latino por la legislación catalana son las llamadas convivencias de ayuda mutua destinadas especialmente a las personas de edad que intentan poner remedio a sus dificultades. Se trata de situaciones de convivencias no carnales de personas que, sin constituir una familia nuclear, comparten una misma residencia, unidos por vínculos de parentesco sin límite de grado en la línea colateral o de simple amistad o compañerismo, y que contribuyen solidariamente a los requerimientos patrimoniales y tareas domésticas del grupo, con voluntad de ayuda mutua y de permanencia. En el caso planteado, podría ser el ejemplo de Manuel, padre de Glenda, con respecto a sus compañeros de residencia geriátrica. Ahora, ¿cómo están protegidas constitucionalmente las diversas familias involucradas en el caso planteado? En nuestro país, algunas normas del derecho de familia tienen jerarquía supranacional y otras se encuentran en el derecho interno. Dentro de ellas, existen preceptos de nivel constitucional y otros integran el derecho infraconstitucional. El art. 14 bis, 3.er párrafo, de la Constitución Nacional establece: El Estado otorgará los beneficios de la seguridad social, que tendrá carácter de integral e irrenunciable. En especial, la ley establecerá: … la protección integral de la familia; la defensa del bien de familia; la compensación económica familiar y el acceso a una vivienda digna1. 1 Art. 14 bis, Ley n.° 24.430. (15 de diciembre de 1994). Constitución Nacional Argentina. Asamblea Constituyente. Recuperado de http://servicios.infoleg.gob.ar/infolegInternet/anexos/0- 4999/804/norma.htm La normativa citada determina la protección integral de la familia, la defensa del bien de familia, la compensación económica familiar y el acceso a una vivienda digna. En el derecho de familia, también tiene relevancia el art. 75, inciso 22, de la Constitución Nacional, según el cual: Corresponde al Congreso: … 22. Aprobar o desechar tratados concluidos con las demás naciones y con las organizaciones internacionales y los concordatos con la Santa Sede. Los tratados y concordatos tienen jerarquía superior a las leyes. La Declaración Americana de los Derechos y Deberes del Hombre; la Declaración Universal de Derechos Humanos; la Convención Americana sobre Derechos Humanos; el Pacto Internacional de Derechos Económicos, Sociales y Culturales; el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos y su Protocolo Facultativo; la Convención sobre la Prevención y la Sanción del Delito de Genocidio; la Convención Internacional sobre la Eliminación de todas las Formas de Discriminación Racial; la Convención sobre la Eliminación de todas las Formas de Discriminación contra la Mujer; la Convención contra la Tortura y otros Tratos o Penas Crueles, Inhumanos o Degradantes; la Convención sobre los Derechos del Niño; en las condiciones de su vigencia, tienen jerarquía constitucional, no derogan artículo alguno de la primera parte de esta Constitución y deben entenderse complementarios de los derechos y garantías por ella reconocidos. Solo podrán ser denunciados, en su caso, por el Poder Ejecutivo Nacional, previa aprobación de las dos terceras partes de la totalidad de los miembros de cada Cámara2. 2 Art. 75, Ley n.° 24.430. (15 de diciembre de 1994). Constitución Nacional Argentina. Asamblea Constituyente. 4999/804/norma.htm Recuperado de http://servicios.infoleg.gob.ar/infolegInternet/anexos/0- Producto de la incorporación de tratados internacionales sobre derechos humanos con jerarquía constitucional a nuestro sistema legal, ingresaron numerosas normas en materia de protección familiar. La Convención Americana sobre Derechos Humanos, conocida como Pacto de San José de Costa Rica, entró en vigencia en julio de 1978, para los Estados miembros de la Organización Internacional de los Estados Americanos, y su cometido es salvaguardar y tutelar los derechos esenciales del hombre en el continente americano. Esta convención instrumentó dos órganos encargados de intervenir y resolver en casos de violación de los derechos humanos consagrados en ella, estos son: la Comisión Interamericana de Derechos Humanos y la Corte Interamericana de Derechos Humanos. Este último órgano ha dictado trascendentales resoluciones en materia de derecho de familia. Por el lado del ordenamiento jurídico interno, se encuentra el Código Civil y Comercial de la Nación Argentina, que regula las relaciones jurídicas del derecho privado. Como el derecho de familia es una rama del derecho privado, en él encontramos normativa referente al parentesco, al matrimonio, a la unión convivencial, a la filiación consanguínea y adoptiva, y a la tutela. Por tanto, en el caso planteado, los derechos familiares de los involucrados se encuentran protegidos en el ámbito interno e internacional, este último, con jerarquía constitucional. Capítulos “Las familias desde el texto constitucional” y “Las familias desde la interpretación de la Corte Interamericana de Derechos Humanos”. Los capítulos indicados nos permiten profundizar sobre la constitucionalidad del derecho de familia en Argentina y la trascendencia de las interpretaciones que ha realizado la Corte Interamericana de Derechos Humanos en materia de familia. Se recomienda la lectura desde la página 11 a la 16. Manual de Derecho de las Familias.pdf 4.6 MB Fuente: Herrera, M. (2015). Manual de Derecho de las Familias. Buenos Aires, AR: Abeledo-Perrot. Recuperado de https://filadd.com/doc/manual-de-derecho-de-las-familias-pdf-derecho-de Nuestro ordenamiento jurídico solo contiene normas del derecho de familia en el ámbito interno. Es verdadero porque el Código Civil y Comercial argentino es el único cuerpo legal que regula las relaciones jurídicas familiares. Es falso porque en nuestro sistema legal encontramos normas del derecho de familia en el ámbito constitucional, supranacional e infranacional. SUBMIT LECCIÓN 2 de 3 Referencias Belluscio, A. C. (2002). Manual de derecho de familia. Buenos Aires, AR: Astrea. Bossert, G. y Zannoni, E. (2007). Manual de derecho de familia. Buenos Aires, AR: Astrea. Fanzolato, E. I. (2007). Derecho de Familia. Tomo I. Córdoba, AR: Advocatus. Fanzolato, E. I. (diciembre de 2000). El concepto de familia en el derecho latino. Paper presentado en el IV Congreso de la Conferencia Iberoamericana de Academias de Ciencias Jurídicas y Sociales, Valencia, España. Recuperado de www.acaderc.org.ar/doctrina/articulos/artfamiliaenelderlatino/at_download/file Ley n.° 24.430. (15 de diciembre de 1994). Constitución Nacional Argentina. Asamblea Constituyente. Recuperado de http://servicios.infoleg.gob.ar/infolegInternet/anexos/0-4999/804/norma.htm LECCIÓN 3 de 3 Descarga en PDF File Attachment Block No file added
