CONFERENCIA: “ESCENARIOS Y DESAFÍOS DEL DERECHO LABORAL FRENTE A LA PANDEMIA COVID-19 A LA LUZ DE LAS NORMAS NACIONALES E INTERNACIONALES DEL TRABAJO” EXPOSITORA: ABOG. BESSY LORENA GODOY FONSECA ASPECTOS GENERALES DE LA PANDEMIA COVID 19 CRONOLOGÍA 1 DE MARZO DE 2020 Profundamente preocupada por los alarmantes niveles de propagación y gravedad y por los alarmantes niveles de inacción, la OMS llega a la conclusión en su evaluación de que la COVID-19 puede considerarse una pandemia. En su alocución durante la rueda de prensa sobre la covid-19, el director general destaca que la OMS ha estado aplicando su máximo nivel de respuesta desde que se notificaron los primeros casos y hace cada día «un llamamiento a los países para que adopten medidas urgentes y agresivas». ARTÍCULO 1.- DISPOCISIONES EN MATERIA LABORAL EMITIDAS FRENTE A LA PANDEMIA • DECRETO PCM- 021-2020 Quedan restringidas a nivel nacional, por un plazo de siete (7) días a partir de la aprobación y publicación de este Decreto Ejecutivo las garantías constitucionales establecidas en los artículos 69, 71, 72, 78, 81, 84, 93, 99, y 103 de la Constitución de la República, debiendo remitirse a la Secretaría del Congreso Nacional para los efectos de Ley. ARTÍCULO 2. PROHIBICIONES ESPECIFICAS: 1. Se suspenden labores en el Sector Público y Privado durante el tiempo de excepción; • DECLARACIÓN DE ESTADO DE EMERGENCIA PCM-0052020 • Artículo 1.- Declarar, ESTADO DE EMERGENCIA SANITARIA, en todo el territorio nacional, con el propósito de continuar y fortalecer las acciones de prevención y control y garantizar la atención a las personas que están padeciendo de dengue; asimismo fortalecer las acciones de vigilancia, prevención, control y garantizar la atención a las personas ante la probable ocurrencia de infección por coronavirus (2019-ncov). PCM 58-2020 LEY DE USO OBLIGATORIO DE MASCARILLAS Y APLICACIÓN PROTOCOLOS DE BIOSEGURIDAD • Artículo 8:“Todos los centros de trabajo o establecimiento a que se refiere esta ley están obligados a aplicar y cumplir con los protocolos de bioseguridad por motivo de la pandemia COVID-19 aprobados por el Poder Ejecutivo, a fin de garantizar la salud de los trabajadores y la población en general. Estos protocolos de bioseguridad se deben publicar y hacer saber de forma visible a la población por parte de los responsables de aplicarlas. Es obligación de los patronos suministrar por su cuenta a todos sus empleados todos los implementos de bioseguridad. • Artículo 9: En el caso de incumplimiento de la aplicación de los protocolos de bioseguridad, se faculta al Poder Ejecutivo a través de la Secretaría de Estado en los Despachos de Trabajo y Seguridad Social y la Secretaría de Estado en el Despacho de Seguridad, a cancelar la operación de forma temporal de cualquier establecimiento mencionado en esta ley o centros de trabajo donde se determine que no se observa la aplicación de dichos protocolos. DECRETO 031-2020 LEY ESPECIAL DE ACELERACIÓN ECONÓMICA Y PROTECCIÓN SOCIAL FRENTE A LOS EFECTOS DEL CORONAVIRUS COVID-19 DECRETO 33-2020 LEY DE AUXILIO AL SECTOR PRODUCTIVO Y A LOS TRABAJADORES ANTE LOS EFECTOS DE LA PANDEMIA PROVOCADA POR EL COVID-19 OTRAS DISPOSICIONES • PROTOCOLOS DE BIOSEGURIDAD EMITIDAS POR LA SECRETARIA DE TRABAJO Y SEGURIDAD SOCIAL • VIOLACIÓN A LA ESTABILIDAD LABORAL ESCENARIOS QUE ENFRENTAN LOS TRABAJADORES FRENTE A LA PANDEMIA COVID 19 • REGRESIVIDAD DE LOS DERECHOS LABORALES ADQUIRIDOS • MOBBING LABORAL Y DISCRIMINACIÓN • EL TELETRABAJO Y EL DERECHO A LA DESCONEXIÓN • ENFERMEDADES Y RIESGOS PROFESIONALES • SALUD Y SEGURIDAD OCUPACIONAL VIOLACIÓN A LA ESTABILIDAD LABORAL Una de las principales repercusiones que se ha observado a nivel mundial como consecuencia de la pandemia es la violación al derecho a la estabilidad laboral. Al respecto los empleadores deben considerar que el artículo 129 de la Constitución de la República, establece “la ley garantiza la estabilidad de los trabajadores en sus empleos, de acuerdo con las características de las industrias y profesiones y las justas causas de separación”. Las normas internacionales de la OIT como el convenio 158 y la recomendación número166 reafirman esta garantía de Derecho. REGRESIVIDAD DE LOS DERECHOS LABORALES SALARIO Y CONDICIONES DE TRABAJO 1. REDUCCIÓN DEL SALARIO, 2. PAGO DEL SALARIO FRACCIONADO 3. NO PAGO DE COMISIONES Y BONIFICACIONES 4. AUMENTO O CAMBIO DE LA JORNADA LABORAL 5. CAMBIO DE ASIGNACIONES LABORALES • DEFINICIÓN: MOBBING O ACOSO LABORAL INTIMIDACIÓN Y EL HOSTIGAMIENTO PSICOLÓGICO • La Organización Internacional Del Trabajo define el acoso laboral como la acción verbal o psicológica de índole sistemática, repetida o persistente por la que, en el lugar de trabajo o en conexión con el trabajo, una persona o un grupo de personas hiere a una víctima, la humilla, ofende o amedrenta (OIT 2000). • La expresión «violencia y acoso» en el mundo del trabajo designa un conjunto de comportamientos y prácticas inaceptables, o de amenazas de tales comportamientos y prácticas, ya sea que se manifiesten una sola vez o de manera repetida, que tengan por objeto, que causen o sean susceptibles de causar, un daño físico, psicológico, sexual o económico, e incluye la violencia y el acoso por razón de género. • Delito de Acoso Laboral vertical artículo 294 C.P. • Convenio sobre la eliminación de la violencia y el acoso en el mundo del trabajo N°190 y la Recomendación 206 de la OIT • Se debe analizar la violencia intrafamiliar y la violencia domestica debido al confinamiento obligatorio cuando el lugar de trabajo es el hogar. DISCRIMINACIÓN LABORAL POR EL COVID 19 • Definida en el convenio número 111 de la OIT como cualquier distinción, exclusión o preferencia basada en motivos de raza, color, sexo, religión, opinión política, ascendencia nacional u origen social (entre otras características) "que tenga por efecto anular o alterar la igualdad de oportunidades o de trato en el empleo y la ocupación". Se debe tomar en cuenta la privacidad de los datos personales relativos a la salud del trabajador los cuales no deberían usarse con fines discriminatorios y solo deberían comunicarse con su consentimiento previo. (Recomendación 171 de la OIT apartados 11 y 14) • La discriminación es punible constitucionalmente (Articulo 60 párrafo tercero de la Constitución de la República y artículo 295 C.P.) • Es una prohibición a los patronos según el articulo96 numerales 3 y 9 del Código del Trabajo. • En el caso de los trabajadores podría considerarse una causal para iniciar un procedimiento sancionatorio al tenor de lo que establece el artículo 112 literal b). TELETRABAJO Y EL DERECHO A LA DESCONEXIÓN • “El teletrabajo es una forma de organización y/o de realización del trabajo, utilizando las tecnologías de la información en el marco de un contrato o de una relación de trabajo, en la cual un trabajo que podría ser realizado igualmente en los locales de la empresa se efectúa fuera de estos locales de forma regular”. (Acuerdo marco europeo sobre teletrabajo, Bruselas, 16 de julio de 2002.) • El teletrabajo es el trabajo a distancia (incluido el trabajo a domicilio) efectuado con auxilio de medios de telecomunicación y/o de una computadora. (Tesauro OIT, 6.ª edición, ginebra, 2008.) DECRETO LEGISLATIVO N°031-2020 LEY ESPECIAL DE ACELERACIÓN ECONÓMICA Y PROTECCIÓN SOCIAL FRENTE A LOS EFECTOS DEL CORONAVIRUS COVID-19 • Artículo 8.- AUTORIZACIÓN PARA LA IMPLEMENTACIÓN DEL TELETRABAJO: • Los empleados de cualquier entidad pública o privada pueden desarrollar sus labores total o parcialmente a distancia de su local de trabajo empleando las tecnologías de la información y la comunicación. Cuando exista contrato escrito, el contrato de teletrabajo además de contener lo indicado en el artículo 37 del código del trabajo tendrá las reglas de propiedad, uso y cuidado de equipos, la forma en la que se pagará los costos de interconexión, la propiedad de los datos o información transmitida y los procesos para garantizar el almacenamiento de ésta. Los empleados sujetos a este régimen no requieren tener un horario de trabajo, pero deben laborar la cantidad de horas o desarrollar la actividad que negocien con su empleador respetando la cantidad máxima de horas señaladas en la legislación laboral. • Los trabajadores sujetos a este régimen gozan de todos los beneficios y protecciones otorgados a los trabajos de regímenes similares. ASPECTOS A CONSIDERAR SOBRE EL TELETRABAJO FALTA DE REGULACIÓN ADECUADA RRIESGOS ERGONÓMICOS JORNADAS DE DESCANSO COMPENSACIÓN « LA DESCONEXIÓN EN EL ÁMBITO LABORAL Las nuevas tecnologías han supuesto cambios en la organización del trabajo, situación que obliga a replantear la aplicación efectiva de los límites a la jornada laboral. En esta era digital en la que vivimos permanentemente conectados existe una separación difusa entre la vida laboral y la vida personal, en decir, entre el tiempo de trabajo y el tiempo de descanso. En este sentido, la Comisión exhorta a los gobiernos a que desarrollen instrumentos a nivel nacional que permitan aplicar de forma efectiva la limitación de las horas de trabajo. La restricción de la jornada de trabajo guarda una evidente relación con la protección de la salud y con el derecho a preservar un necesario tiempo de ocio y de conciliación de la vida familiar, en definitiva, con el respeto hacia la vida privada de las personas. (Fuente: Trabajar para un futuro más prometedor, elaborado por la Comisión mundial sobre el futuro del trabajo) Esta tendencia impera en sectores tecnológicos y de cierta especialización. Junto con ello, con la proliferación del uso de dispositivos móviles con cuentas de correo personales o corporativas y con aplicaciones de mensajería instantánea, los trabajadores están permanentemente localizables y se está observando cada vez con mayor normalidad que durante el tiempo de descanso, incluidas las vacaciones, se envíen mensajes de contenido laboral. Se ha llegado a decir, incluso, que el tiempo de trabajo pagado y el tiempo de trabajo de «consumo» no pagado se confunden y que todo ello difumina los márgenes del concepto y la Medición de la jornada de trabajo (RODRÍGUEZ FERNÁNDEZ Y PÉREZ DEL PRADO, 2017). RIESGOS LABORALES Al encontrarnos frente un evento desconocido para la ciencia como lo es la pandemia COVID 19, en el ámbito laboral surge la posibilidad que los diversos actores que conforman las empresas incurran en riesgos. Siendo necesario para el presente estudio definir el concepto de riesgo el cual esta vinculado a la cercanía o inminencia de un posible daño. En materia laboral dicha posibilidad se refiere a que dicho daño se produzca en el trabajo o fuera de el pero por actividades relacionadas al trabajo. RIESGOS LABORALES RIESGO PROFESIONAL • Riesgos profesionales son los accidentes o enfermedades a que están expuestos los trabajadores a causa de las labores que ejecutan por cuenta ajena. se entenderá por riesgo profesional toda lesión, enfermedad o agravación que sufra posteriormente el trabajador como consecuencia directa, inmediata e indudable de un accidente de trabajo o enfermedad profesional de que haya sido victima de acuerdo con lo dicho en los artículos anteriores ¿PUEDE CONSIDERARSE EL COVID 19 COMO UNA ENFERMEDAD PROFESIONAL? • A la luz de la normativa laboral es preciso analizar si la pandemia COVID 19, puede considerarse como una enfermedad profesional y acarrear las consecuencias jurídicas que se derivan de ésta condición. Analicemos el Código del Trabajo define como enfermedad profesional todo estado patológico que sobrevenga como consecuencia obligada de la clase de trabajo que desempeña el trabajador o del medio en que se ha visto obligado a trabajar, bien sea determinado por agentes físicos, químicos o biológicos. Las enfermedades endémicas y epidémicas de la región solo se consideran como profesionales cuando se adquieren por los encargados de combatirlas por razón de su oficio. • Debe probarse el nexo causal entre la actividad realizada y el contagio. SEGÚN LA ORGANIZACIÓN INTERNACIONAL DEL TRABAJO (OIT) • De conformidad con el convenio N°121 sobre las prestaciones en caso de accidentes del trabajo y enfermedades profesionales, y el convenio sobre la seguridad social (núm. 102) (norma mínima), los trabajadores que se infectan con la COVID 19 debido a su trabajo deberían tener derecho a atención de salud y, en la medida en que estén incapacitados para trabajar, a prestaciones monetarias o una indemnización. Los familiares a cargo (cónyuge e hijos) de la persona que muere por la enfermedad de la COVID-19 contraída en el marco de actividades relacionadas con el trabajo deberían tener derecho a recibir prestaciones monetarias indemnización, así como una asignación o prestación funeraria.- PROTECCIÓN A LOS TRABAJADORES DURANTE EL EJERCICIO DEL TRABAJO • Todo patrono o empresa esta obligado a suministrar y acondicionar locales y equipos de trabajo que garanticen la seguridad y la salud de los trabajadores. Para este efecto deberá proceder, dentro del plazo que determine la Inspección General del Trabajo y de acuerdo con el reglamento o reglamentos que dicte el Poder Ejecutivo, a introducir por su cuenta todas las medidas de higiene y de seguridad en los lugares de trabajo que sirvan para prevenir, reducir o eliminar los riesgos profesionales. art. 391 CT. • ARTÍCILO 291 Delito contra la seguridad de los trabajadores C.P. Disminución de la productividad ESCENARIOS PARA LOS EMPLEADORES Reestructuración de la Empresa Reducción de personal (suspensión y terminación de contratos) DISMINUCIÓN DE LA PRODUCTIVIDAD La productividad es un indicador que refleja que tan bien se están usando los recursos de una economía en la producción de bienes y servicios; traducida en una relación entre recursos utilizados y productos obtenidos, denotando además la eficiencia con la cual los recursos humanos, capital, conocimientos, energía, etc., Son usados para producir bienes y servicios en el mercado. Por lo anterior, puede considerarse la productividad como una medida de lo bien que se han combinado y utilizado los recursos para cumplir los resultados específicos logrados. . Fuente: informe de ANALISIS DE RESILIENCIA EMPRESARIAL ELABORADO POR COHEP para mayo del 2020. REESTRUCTURACIÓN EMPRESARIAL • En la actualidad debido al fenómeno de la COVID 19 muchas empresas a cambiado su rubro o giro comercial original. Una reestructuración empresarial es el proceso mediante el que una empresa se transforma, adaptándose a un nuevo modelo empresarial, antes desconocido para ella. El objetivo de la reestructuración es competitividad, así el como generar mayor garantizar el funcionamiento futuro. • Dicha acción obedece la finalidad o ánimo de lucro de la empresa expresado en el artículo 644 del Código de Comercio vigente. REESTRUCTURACIÓN DE LA EMPRESA • El informe realizado por la comisión de expertos de la OIT en cuanto la utilización del Convenio 158, específicamente en su obra “Protección contra el despido injustificado” capitulo VII “terminación de la relación de trabajo por motivos económicos, tecnológicos, estructurales o análogos”, que establece que toda terminación de la relación de trabajo por los motivos precitados debe fundamentarse en una causa justificada, conforme lo dispuesto en el artículo 4 del citado convenio (párrafo 276 del informe). En consecuencia, la obligación establecida en el artículo 95 numeral 19 del Código del Trabajo debe entenderse y practicarse en armonía con el contexto total de la normativa nacional y en consonancia con las normas internacionales del trabajo que regulan tal situación (CL-10-2011). REDUCCIÓN DEL PERSONAL SUSPENSIÓN/TERMINACIÓN DEL CONTRATO DE TRABAJO • Uno de los temas con mayor auge durante el tiempo de pandemia COVID 19 ha sido la suspensión de los contratos de trabajo, el jurista Mario de la Cueva se refiere a la suspensión de la siguiente manera: “la institución de la suspensión de las relaciones de trabajo es el conjunto de normas que señalan las causas justificadas del incumplimiento temporal de las obligaciones de los trabajadores y de los patronos y de los efectos que se producen como consecuencia de aquel incumplimiento temporal. A su vez el Código de Trabajo de Guatemala en su artículo 65, como norma de derecho comparado establece lo siguiente: “hay suspensión de los contratos de trabajo cuando una o las dos partes de la relación laboral deja o dejan de cumplir parcial o totalmente, durante un tiempo , alguna de sus respectivas obligaciones fundamentales (prestación del trabajo y pago del salario. Sin que por ello terminen dichos contratos ni se extingan los derechos y obligaciones fundamentales. SUSPENSIÓN DE LOS CONTRATOS DE TRABAJO EN HONDURAS • En Honduras, el Código de Trabajo no define de manera taxativa la institución de la suspensión de los contratos de trabajo, limitándose a señalar que la suspensión de los contratos no implica su terminación ni extingue los derechos y obligaciones que emanen de los mismos en cuanto al reintegro al trabajo y a la continuidad del contrato. A su vez la norma establece las modalidades de suspensión, las que puede afectar todos los contratos o una parte de ellos (total o parcial). De la misma manera se detallan las justas causas que pudieran invocar los patronos y trabajadores para hacer uso de este derecho, el procedimiento y las consecuencias jurídicas derivadas de la misma. (Ver artículos 99 al 110 del código del trabajo) CAUSAS DE SUSPENSIÓN INVOCADAS POR LAS EMPRESAS COMO CONSECUENCIA DE LA PANDEMIA • 1) LA FUERZA MAYOR Y CASO FORTUITO: • Fuerza mayor es todo acontecimiento que no ha podido preverse o que previsto, no ha podido resistirse y que impide hacer lo que se debía o era posible o lícito, aparece como un obstáculo a las fuerzas naturales que se opone al ejercicio de un derecho o al espontaneo cumplimiento de una obligación. (Guillermo Cabanellas). La fuerza mayor se diferencia del caso fortuito en que este último se deriva de actos de la naturaleza y la fuerza mayor se deriva de un acto de un tercero por el cual no ha de responder el deudor. • En materia laboral en los casos de suspensión y terminación tienen un efecto liberatorio de responsabilidad para los patronos es decir que éstos no están obligados a responder por las consecuencias de aquellos sucesos extraños o superiores a la voluntad humano imputables a terceros. A excepción de los riesgos profesionales. • Bajo esta causa se requiere identificar la previsibilidad y la temporalidad de la medida. CAUSAS DE SUSPENSIÓN INVOCADAS POR LAS EMPRESAS COMO CONSECUENCIA DE LA PANDEMIA Después de transcurridos varios meses de confinamiento y cierre de las empresas sin obtener utilidades, éstas se han fundamentado en el artículo 100 numerales 4 y 5 del Código del Trabajo como causa de suspensión de los contratos de trabajo. 4) La imposibilidad de explotar la empresa con mínimo de utilidad 5) La falta de fondos y la imposibilidad para obtenerlos para la prosecución de normal de los trabajos, si se comprueba plenamente por el patrono. PROCEDIMIENTO • Existencia de una justa causa contenida en la normativa laboral (art.100 al 104 C.T.) • Solicitud de comprobación de la causa ante autoridad competente (Secretaria de Trabajo y Seguridad Social), en este caso de debe tomar en cuenta si la causa es previsible o no. • Notificación por escrito y en forma personal al trabajador de la medida, debiéndose expresar la causa y el tiempo de duración de la misma. • Cumplido este término se debe notificar a los trabajadores la reincorporación a sus puestos de trabajo. • No se puede terminar la relación laboral finalizado el termino de la suspensión cuando: • A) la Secretaria de Trabajo no ha declarado CON LUGAR la solicitud de suspensión • B) si aprobada la suspensión por la STSS, no se ha efectuado el reintegro del trabajador DIFERENCIAS ENTRE LA SUSPENSIÓN Y TERMINACIÓN DE LOS CONTRATOS SUSPENSIÓN • La suspensión deriva de la existencia de circunstancias que impiden la prestación del servicio por parte del trabajador y exonera al patrono al pago de la remuneración, pero se evita la terminación del contrato. Las partes quedan transitoriamente relevadas de sus obligaciones. La suspensión es un estado transitorio dentro de la vida del contrato una especie de crisis dentro de éste por lo que se busca que el trabajador no sea obligado a prestar sus servicios y el patrono no sea obligado al pago del salario. TERMINACIÓN • Produce la disolución del vinculo jurídico son diferentes las causas que lo motivan. • Se basa en las justas causa establecidas en el artículo 112 del Código del Trabajo • La causa debe ser comprobada y su procedimiento se encuentra regulado en el Código del Trabajo y la jurisprudencia emitida por la Sala Laboral Contencioso Administrativo. DESAFÍOS PARA EL ESTADO • La pandemia COVID 19, ha revolucionado el mundo del trabajo generando debates en torno a conceptos básicos, siendo necesario una reforma y adaptación de la legislación laboral en cuanto a estos aspectos: 1. Regulación normativa del teletrabajo en cuanto a: a) El tiempo de trabajo (JORNADA LABORAL) b) El lugar donde se desarrolla el trabajo c) Los poderes o facultades del empleador en cuanto a su facultad sancionatoria. d) Las controversias y los efectos relativos al trabajo virtual o remoto, • Adoptar medidas políticas, legislativas y/o administrativas creando un régimen de protección como lo es el seguro por desempleo. • Promover un dialogo social a través del tripartismo (Estado-Empresa-Trabajador) para aplicar de manera efectiva las medidas destinadas a enfrentar el brote de COVID-19 y sus repercusiones. DESAFIOS PARA LAS EMPRESAS • Resiliencia Empresarial • Readaptación de las empresas a las nuevas tecnologías de la comunicación y a la nueva normalidad a causa de la pandemia. • Priorizar las políticas de seguridad y salud en el trabajo para que la reactivación productiva y del empleo sea segura y saludable. • La protección de la salud psicofísica de las/os trabajadoras/es: de aquellos que se encuentran en el primer frente de batalla, como así también de quienes enfrentan las contingencias económicas y contractuales derivadas de la inactividad de sus empleadores (suspensiones, mermas salariales, despidos)” DESAFÍOS PARA LOS TRABAJADORES • El mayor desafío para los trabajadores, es resistir la crisis sanitaria y económica sobrevenida, mostrando una actitud de perseverancia, creatividad, disciplina y solidaridad para con la empresa. Hacer uso de los medios necesarios para salvaguardar su salud mediante el cumplimiento de las medidas de bio seguridad. Es preciso mencionar que la clase trabajadora es la que soporta las mayores repercusiones de la pandemia al contar únicamente con su fuerza de trabajo, encontrándose en una situación de desventaja y desprotección por parte del Estado.