CONTRATACION ESTATAL
Autores:
Jose Jorge Gonzalez Montalvo; Fabio Andrés Salinas Peña
Para poder conocer todo lo requerido y los procesos que se deben llevar a cabo
para realizar una contratación con el estado, primeramente, debemos tener claro el
concepto, y de esa manera, poder ir entendiendo el tema a abordar en el siguiente
documento. Según Bahamón-Jara (2018), la contratación estatal tiene como
propósito la regulación de todos los procedimientos adelantados por las entidades
estatales para la satisfacción y cumplimiento de los fines misionales del estado
mediante la celebración de contrato, el cual, no solo debe cumplir con los requisitos
de existencia y validez de todo contrato establecido, sino también con una serie de
particularidades que conllevan a su configuración como un contrato de la
administración.
Teniendo en cuenta, la definición anterior, podemos inferir que la contratación
estatal, es una herramienta jurídica que permite lograr la participación del estado
dentro de una técnica jurídica de colaboración, por supuesto, esto lo que busca es
la satisfacción de los intereses generales de la sociedad y el mejoramiento de
necesidades básicas o necesarias de la misma.
En cuanto a Colombia, La contratación pública en Colombia se sustenta en la
necesidad que tiene el Estado de servirse de particulares para el cumplimiento de
los fines del Estado en aquellas áreas o actividades donde es solamente con el
concurso de proveedores que puede satisfacer esas necesidades de servicio,
obras, consultorías y otras modalidades en donde el sector privado cuenta con los
medios, recursos, experiencia y capacidad de atender esos requerimientos de las
entidades públicas (Duran R, Reyes L, Delgado M. sf).
En nuestro país, tenemos la ley 80 de 1993, la cual expidió el congreso de la
república, con el objeto de disponer de las reglas y principios que rigen los contratos
de las entidades estatales, esta menciona por ejemplo los derechos y deberes de
las entidades estatales dentro de la contratación estatal, las responsabilidades de
cada una de las partes involucradas en la celebración de contratos, así como
también aclara los derechos y deberes de los contratistas, la capacidad para
contratar, que es un consorcio, que es una unión temporal, las inhabilidades,
incompetencias para contratar, como se deben realizar las licitaciones y las
celebraciones de los contratos, etc.
Como algunos antecedentes debemos conocer que la contratación pública no nace
en el año 1993 con la aprobación de esta ley anteriormente mencionada, sino que
casi desde el nacimiento de la república, surge esta estrategia o mecanismo para
que el estado pueda ayudarse a suplir necesidades a partir de contratar la
prestación del servicio o producto de un tercero, por supuesto, el tener la
contratación regulada y normalizada por medio de una ley, ayuda a saber las
responsabilidades de cada una de las partes involucradas, y que el mecanismo de
contratación, selección y adjudicación de contratos, sea, en lo posible, lo mas
transparente y mas apegado a la meritocracia posible, y asi tener la seguridad y una
confianza de que estos se van a realizar de la mejor manera posible.
Debemos tener en cuenta, que la finalidad de estos contratos siempre debería ser
la del beneficio general sobre el particular, por eso, debe primar el interés del estado
en proteger los recursos de la nación o la sociedad que esta representando, por
supuesto, el particular que se le adjudica un contrato tendrá que recibir la retribución
adecuada por los servicios prestados, debemos saber, que estas empresas igual
están generando empleos y por ende, mejorando la calidad de vida de muchas
personas y familias, que terminan indirectamente beneficiadas de estas
celebraciones de contratos, pero siempre buscando un equilibrio en esa retribución.
Además, de la ley 80 de 1993, han existido otras normativas que buscaban regular
la contratación estatal:
Código fiscal de 1873: Regulaba la caducidad.
Ley 53 de 1909: La Primera ley que establece relación entre estado
contratante y el particular contratista.
Ley 110 de 1912: Código Fiscal Nacional, que hace extensiva la caducidad,
además del contrato de obra y prestación de servicios; es el Primer estatuto
contractual que busca mediante la licitación y el contrato, seleccionar el
contratista.
Ley 130 de 1913: Código Procesal Contencioso Administrativo, ratifica los
contratos como actos de mero derecho privado (Por primera vez en la historia
de la contratación administrativa).
Ley 61 de 1921: Establece con carácter obligatorio la licitación para la
adquisición de materiales por parte del Estado.
Ley 105 de 1931: Señala la competencia en las controversias contractuales
en el derecho común (conoce la jurisdicción ordinaria).
Ley 106 de 1931: Extiende la obligación de la licitación a los contratos de
correos nacionales.
Ley 167 de 1941: Expide el Código Contencioso Administrativo y reitera la
obligatoriedad de estipular la cláusula de caducidad para los contratos de
obra, prestación de servicios y explotación de bienes del Estado y deja en
mano de los jueces comunes la solución de las controversias contractuales.
Ley 222 de 1983: Sobresalió la consagración dual de contratos
administrativos y privados del estado, los principios de unilateralidad
(derecho que tenía el estado de dar por terminado unilateralmente un
contrato) terminación, interpretación, y modificación de un contrato por las
partes, estableció las causales de caducidad, asignó a la jurisdicción
contenciosa administrativa la competencia por las controversias
contractuales administrativas y comunes, la tipificación legal de los contratos
administrativos y que en los contratos aplicaba para la nación, los entes
territoriales, los establecimientos públicos en su totalidad y parcialmente para
las empresas industriales y comerciales del estado y sociedades de
economía mixta.
Desde el siglo XVIII, ya en Colombia, como puede notarse, se viene regulando la
contratación y en ella se advierte que es el Estado quien promueve y establece las
reglas del juego en los procesos de selección y adjudicación de contratos. Por tanto,
aunque las normas eran muy incipientes, sí se procuraba establecer las
responsabilidades comunes respecto del cumplimiento y caducidad de los
contratos.
Entramos en las etapas de la contratación, y como es el proceso para poder realizar
una contratación con el estado, debemos saber que se divide en varias etapas:
I.
Etapa precontractual
Esta etapa contempla 3 momentos, la planeación, la invitación a contratar y la
selección del contratista.
El primero de esos momentos o fases que es la de planeación, la entidad del estado
debe realizar un análisis para conocer el objeto del proceso de contratación,
mirándolo, desde unas perspectivas tanto legales como comerciales, económicas,
sociales, técnicas, etc.
En esta fase, se realizan análisis de mercados, la elaboración de un pliego de
condiciones, si se cuenta con el presupuesto necesario para poder ejecutar ese
contrato.
Con todo esto aprobado, y el pliego de condiciones ya creado, se procede a la
segunda fase de esta etapa la cual, invita a contratar, todas las empresas que
cumplan con lo especificado en el pliego de condiciones pueden entrar a participar,
eso si cumplimento todas los requerimientos allí especificados, en la mayoría de
casos allí encontramos, valor del contrato, plazos de ejecución, cronogramas,
garantías, capacidad de contratación, personal requerido, criterios de desempate,
entre otros, todo esto, para que los participantes desde un inicio conozcan y se
tengan certezas de las reglas para la selección del contratista.
En la ultima fase de esta etapa, se estudian las propuestas presentadas por los
distintos postulantes y se escoge la mejor propuesta, por lo cual, se le adjudica el
contrato al ganador del concurso, y se hace la adjudicación en una audiencia pública
mediante una resolución motivada.
II.
Etapa contractual
Al igual que la etapa predecesora, esta cuenta con dos momentos o fases, el
perfeccionamiento y forma del contrato y la ejecución de este.
En el caso del perfeccionamiento y forma del contrato, se entiende perfeccionado
cuando se logra un acuerdo sobre el objeto y la contraprestación y dicho acuerdo
se eleve a escrito.
Una vez esto realizado se procede a la ejecución del contrato, en este momento se
busca el cumplimiento de la prestación del servicio o bien por parte del contratista,
y por supuesto, la contraprestación que hace la entidad estatal, siempre se busca
mantener el equilibrio entre ambos actores.
Por supuesto, la entidad estatal, estará garantizando que los términos del contrato
se cumplan a cabalidad, y que se realice de la forma esperada y en los tiempos
propuestos.
III.
Etapa postcontractual
Esta fase se encarga de las actividades una vez el contrato ha finalizado, bien sea
por su ejecución o por alguna otra causa que impida la continuación de esta, como
el advenimiento de una inhabilidad.
En este momento se procede a la liquidación del contrato, el cual se entiende como
un corte de cuentas, en el que se hace un balance económico, jurídico, técnico de
lo ejecutado en base a los objetos del contrato, las partes establecen o definen el
estado en el que queda el contrato.
Se entiende la liquidación como un acuerdo de voluntades, por lo que es necesario
que se agoten todos los recursos con mira a llegar a una liquidación bilateral, esta
se hará en el termino fijado en el pliego de condiciones o en el término convenido
entre las partes involucradas, en caso de que no se llega a un término, se liquidara
en los siguientes cuatro meses desde la fecha de expiración del termino que se
tenia previsto para la ejecución del contrato o la expedición del acto administrativo.
en el evento que no se presente el contratista o no se llegue al acuerdo, se realizara
una liquidación unilateral por parte de la entidad estatal contratante.
Para culminar, debemos entender que la contratación estatal, bien ejecutada es una
oportunidad para la generación de empleos, subsanar necesidades básicas, que la
empresa privada tenga oportunidades de celebrar contratos beneficiosos para ellos
y sus empleados, y que la sociedad en general se pueda ver beneficiada en un
mejoramiento de calidad de vida gracias a estas prestaciones de servicios y
acuerdos que se realizan entre el estado y privados que buscan el bien común a un
bien en particular.
Referencias bibliográficas
Las etapas de la contratación estatal. 2021. Equipo de redactores Legis.
Recuperado de: Las etapas de la contratación estatal (legis.com.co)
Contratación estatal, elementos y presupuestos. 2018. Bahamón-Jara.
Características del sistema de contratación estatal en Colombia. Sf. Duran
R, Reyes L, Delgado M.
Ley 80 de 1993. 1993. Congreso de la república de Colombia.
La contratación estatal: teoría general: perspectiva comparada y regulación
internacional. 2010. Cuenca.C.
Recuperado de: La contratación estatal: teoría general : perspectiva comparada y
regulación ... - Carlos Castro Cuenca - Google Libros
Responsabilidad de los funcionarios en la contratación estatal en Colombia.
2013. AT Estepa, Principia Luris.
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