RESPONSABILIDAD SOLIDARIA EN MATERIA FISCAL Ciertamente, la responsabilidad solidaria en materia fiscal es una de las actualizaciones clave del gobierno actual para combatir el fraude y aumentar su recaudación. De hecho, gracias a esta figura y otras actualizaciones, las autoridades mexicanas recaudaron un monto récord por fiscalización durante el 2019: por cada peso invertido, se obtuvieron 80 pesos. El objetivo principal de la responsabilidad solidaria es combatir a los factureros, al evitar que cierren sin responsabilidad para los liquidadores. Sin embargo, no aplica únicamente para las empresas que emiten facturas falsas o por operaciones inexistentes. ¿Qué dice la ley sobre la responsabilidad solidaria? En todas las empresas, hay una persona que es la obligada principal -más no la única- a contribuir con los gastos públicos. En caso de un adeudo fiscal, las autoridades también pueden exigir el pago a los responsables solidarios. En efecto, el Código Fiscal de la Federación (CFF) reconoce dos tipos de responsabilidades fiscales: 1. Responsabilidad directa del contribuyente. 2. Responsabilidad solidaria por un tercero, ya sea por causa legal o decisión voluntaria. Cuando el contribuyente no cumple sus obligaciones fiscales por estado de insolvencia o por prácticas de evasión, y tenga un crédito fiscal firme que haya sido impugnado sin éxito, el responsable solidario está obligado a cumplir. En estos casos, la responsabilidad solidaria aplica por la parte del interés fiscal que no alcance a ser garantizada por la persona moral, como se explica en este artículo de El Economista. Así, el Estado mexicano busca subsanar las afectaciones cuando no puede recuperar los adeudos. Como la define el SAT, la responsabilidad solidaria es “la aceptación ineludible para responder, por cuenta y orden del sujeto directo o inmediato de la obligación”. ¿Cómo saber si soy responsable solidario? En términos generales, estos son los responsables solidarios con los contribuyentes (para mayor detalle se pueden consultar en el artículo 26 del CFF): Las personas obligadas a recaudar las contribuciones a cargo de los contribuyentes. Los obligados a efectuar pagos provisionales por cuenta del contribuyente. Los liquidadores y síndicos por las contribuciones que debieron pagar a cargo de la sociedad en liquidación o quiebra, así como de aquellas que se causaron durante su gestión. La persona que tenga conferida la dirección general, la gerencia general, o la administración única de las personas morales. Los adquirentes de negociaciones, respecto de las contribuciones que se hubieran causado en relación con las actividades realizadas en la negociación. Los representantes de personas no residentes en el país. Quienes ejerzan la patria potestad o la tutela, por las contribuciones a cargo de su representado. Los legatarios y los donatarios a título particular respecto de las obligaciones fiscales. Quienes manifiesten su voluntad de asumir responsabilidad solidaria. Los socios o accionistas. Responsabilidad solidaria, ¿de qué? Ahora bien, la figura del responsable solidario surge cuando el obligado directo incurre en algunas prácticas que no siempre están relacionadas con la evasión o elusión fiscal. Hasta el año pasado, los cuatro supuestos eran únicamente cuando el contribuyente: 1. No solicite su inscripción en el registro federal de contribuyentes (RFC). 2. Cambie su domicilio sin presentar el aviso correspondiente en los términos del Reglamento del Código Fiscal de la Federación (RCFF). 3. No lleve contabilidad, la oculte o la destruya. 4. Desocupe el local donde tenga su domicilio fiscal, sin presentar el aviso de cambio de domicilio. Con los cambios establecidos en la Miscelánea Fiscal 2020, ahora la responsabilidad solidaria se amplió a cuando la empresa: 1. No sea localizable en el domicilio fiscal registrado. 2. Omita enterar a las autoridades fiscales las cantidades que por concepto de contribuciones hubiere retenido o recaudado. 3. Aplique pérdidas fiscales generadas en otro grupo empresarial. 4. Deduzca operaciones simuladas. 5. Emita facturas falsas por más de 7.8 millones de pesos. 6. Haya transmitido o disminuido pérdidas fiscales indebidamente. Ejemplo de responsabilidad solidaria Como se sabe, en México las personas morales se constituyen bajo diferentes tipos de sociedades mercantiles. Cuando una sociedad no cuenta con bienes suficientes para pagar un crédito fiscal, los accionistas y directivos deben pagar de manera solidaria. Ahora bien, el pago al que están obligados dependerá de su participación accionaria. Por ejemplo, si un accionista aportó 90 mil pesos al capital social de una empresa que asciende a 100 mil pesos, su participación es del 90 por ciento. Y si la empresa adeuda 2 millones de pesos, ese accionista será responsable solidario por el pago de 1 millón 800 millones de pesos, es decir, el 90 por ciento. ¿Cómo no temerle a la responsabilidad solidaria? Más que acusatorio para los contribuyentes, el espíritu de la responsabilidad solidaria es preventivo. Como ha explicado la autoridad, el objetivo es que los socios y directivos participen activamente en garantizar el cumplimiento tributario de su empresa e imponer controles internos. Desde la Dirección, las compañías deben asumir la responsabilidad por llevar una contabilidad ordenada y en apego a las leyes, especialmente en estos años de mayor fiscalización. Algunas medidas concretas que pueden ser útiles son: Cumplir con la emisión de factura electrónica y otras tareas fiscales mediante un sistema contable seguro y completo, como Bind ERP. Implementar controles internos para detectar proveedores sospechosos, una labor que se facilita con el catálogo de proveedores que manejan algunos sistemas como Bind ERP. Verificar que los domicilios fiscales de la empresa estén actualizados y haya personas capacitadas para atender una visita de la autoridad. Guardar los registros contables durante el tiempo que marca la ley, para utilizarlos en caso de una aclaración. SEGUNDA INFORMACIÓN Como hemos venido comentando, a partir del 1 de enero de 2020, entrarán en vigor las modificaciones realizadas a distintas disposiciones fiscales, entre ellas el Código Fiscal de la Federación. Uno de los aspectos modificados fue lo relativo a la responsabilidad solidaria de administradores, así como socios de las personas morales, cuyas causales es necesario tomar en cuenta a fin de evitar caer en este tipo de responsabilidad. ¿Qué es la responsabilidad solidaria? De manera general la responsabilidad solidaria, es ser corresponsable con otra persona en el cumplimiento de sus obligaciones, sin embargo, en materia fiscal, la responsabilidad solidaria es precisamente ser responsable del pago de contribuciones respecto de un obligado principal, pero solamente cuando este no ha cubierto los adeudos fiscales que tiene, es más bien una responsabilidad subsidiaria. ¿En qué supuestos se será responsable solidario? Como hemos comentado, es indispensable para que se configure este tipo de responsabilidad, que el obligado principal, es decir, la empresa, no pague las contribuciones que le han sido determinadas y sus bienes no sean suficientes para cubrir el adeudo; además de la circunstancia antes mencionada, es necesario que exista alguno de los siguientes supuestos: No solicite su inscripción en el Registro Federal de Contribuyentes. Cambie su domicilio sin presentar aviso, cuando le han iniciado facultades de comprobación o determinado un crédito fiscal. No lleve contabilidad, la oculte o la destruya. Desocupe el local donde tenga su domicilio fiscal, sin presentar el aviso de cambio de domicilio. No se localice en el domicilio fiscal registrado ante el RFC. Omita enterar a las autoridades fiscales, dentro del plazo que las leyes establezcan, las cantidades que por concepto de contribuciones hubiere retenido o recaudado. Se encuentre en el listado definitivo a que se refiere el artículo 69-B (emisión de comprobantes fiscales que amparan operaciones inexistentes). Se encuentre en el supuesto a que se refiere el artículo 69-B, octavo párrafo de este Código, por no haber acreditado la efectiva adquisición de los bienes o recepción de los servicios, ni corregido su situación fiscal, cuando recibió comprobantes fiscales que amparan operaciones inexistentes por un monto superior a $7’804,230.00. Se encuentre en el listado a que se refiere el artículo 69-B Bis, octavo párrafo de este Código, por haberse ubicado en definitiva en el supuesto de presunción de haber transmitido indebidamente pérdidas fiscales a que se refiere dicho artículo. Las primeras cinco causales, existen actualmente en el Código Fiscal de la Federación, además de ellas, se deberá poner atención en el nuevo listado de causas a partir de los cuales se podrá exigir a un administrador o a un socio de una empresa, que pague las contribuciones que adeuda la misma. Consideraciones El cumplimiento de las obligaciones fiscales es un tema sensible, y debe ser tomado en cuenta en el sistema de gestión de riesgos de la empresa; particularmente a la alta Dirección y a los socios, les debe ocupar que la empresa no incurra en los supuestos para que sea configurada una responsabilidad solidaria, porque su patrimonio podría verse comprometido. Si tienes alguna duda TERCERA INFORMACIÓN ¿Quién es el responsable solidario ante el Fisco? El tema de responsabilidad solidaria en Materia Fiscal, es un tema que comúnmente nos inquieta a todos, al cuestionarnos qué responsabilidad podríamos alcanzar en nuestro carácter de Socios, Accionistas, Gerentes o directores, -o hasta en el caso de ser el Cónyuge del responsable-, si la empresa o persona moral de la que formamos parte, se encuentra con adeudos pendientes hacia con el Fisco Federal o bien, en la ejecución o cobro de los mismos. Existen varios mitos al respecto, y es común que en la práctica ocurran diversas deficiencias o exceso por parte de la autoridad en materia fiscal al imputar la responsabilidad que corresponde a quien debe pagar un adeudo ante el Fisco. Por esa razón, utilizamos el presente para abordar e informarle de manera detallada los matices y aspectos relevantes que se generan en materia tributaria en torno a este tipo de responsabilidad. Para ese efecto, primeramente, es importante señalar que la palabra responsabilidad se usa en diversos sentidos. En materia fiscal, es el deber o la necesidad jurídica de cumplir con la obligación de pago. Ahora bien, cuando nos referimos a la figura de responsabilidad solidaria, debemos de entender que se trata de un caso particular, en el cuál existe una pluralidad de deudores, por lo que la autoridad fiscal puede exigir el pago de los adeudos fiscales de manera indistinta al causante o a un tercero. Empero, hay que tener claro que esa exigencia que puede formularse de manera indistinta va a acompañada de diversas restricciones o limitaciones, a las cuales nos referiremos más adelante. El responsable solidario es el individuo que sin tener la condición de contribuyente, debe cumplir la obligación atribuida a este (pago). Es pertinente hacer la acotación, de que en la materia fiscal existe la responsabilidad solidaria, que como se dice tiene el alcance de cubrir la totalidad de la prestación tributaria y el acreedor puede dirigirse indistintamente contra cualquiera de los deudores y la Subsidiaria, la cual, exige al acreedor antes de dirigirse al responsable subsidiario, agotar sin éxito el cobro sobre el deudor principal y en su caso responsables solidarios. Para el caso, que nos ocupa, la Responsabilidad Solidaria se encuentra expresamente prevista en el artículo 26 del Código Fiscal de la Federación, (nace por este mandato de Ley) el cual identifica individualmente como sujetos responsables a los siguientes: Sujetos Alcance Retenedores y recaudadores de contribuciones a cargo de los contribuyentes Hasta por el monto de las contribuciones Los obligados a efectuar pagos provisionales por cuenta del causante. por el monto de esos pagos Hasta Liquidadores y síndicos Por las contribuciones que debieron pagar a cargo de la sociedad en liquidación o quiebra, así como de las que se causaron durante su gestión:No aplica si la compañía exhibe el aviso de: Liquidación, se presentará cuando dé inicio al ejercicio de esta dentro del mes siguiente a la fecha en la cual se presente la declaración del año concluido anticipadamente (arts. 11, CFF, 25, fracc. X y 26, fracc. VII, RCFF) Cancelación del RFC por liquidación total del activo (arts. 25, fracc. XIV y 26 fracc. XI RCFF) Directores, gerentes y administradores o cualquier persona que tenga conferida, respecto de las personas morales, la: – Dirección general.– Administración única.– Gerencia general. En la parte del interés fiscal no garantizada con los bienes de la corporación que dirigen, por las contribuciones: Causadas o no retenidas por dichas personas durante su gestión. Que debieron pagarse o enterarse durante ese lapso. Cuando la empresa: No esté inscrita en el RFC. Cambie su domicilio sin dar aviso después de iniciadas las facultades de comprobación. No lleve contabilidad, la oculte o destruya. Desocupe su domicilio fiscal sin dar aviso. Adquirentes de negociaciones. Respecto de las contribuciones causadas por las actividades realizadas en la negociación, si pertenecía a otra persona, sin exceder del valor de la misma. Representantes de no residentes en México, con cuya intervención los extranjeros realicen actividades generadoras de contribuciones. Hasta por el monto de esas contribuciones. Tutores y quienes ejerzan la patria potestad. Por las contribuciones a cargo de su representado. Legatarios y donatarios a título particular. De las obligaciones fiscales generadas en relación con los bienes legados o donados, hasta por el monto de estos. Sujetos que manifiesten su voluntad de asumir la responsabilidad solidaria. En los términos declarados. Terceros garantes del interés fiscal mediante un depósito, prenda o hipoteca, o que permitan el embargo de bienes. Hasta por el valor de los bienes dados en garantía, sin que en ningún caso su responsabilidad exceda del monto garantizado. Socios y accionistas, por las contribuciones causadas relacionadas con las actividades realizadas por la sociedad cuando tenían tal calidad. En la parte del interés fiscal que no alcance a ser garantizada con los bienes de la empresa, cuando esta: No esté inscrita en el RFC. Cambie su domicilio sin dar aviso después de iniciadas las facultades de comprobación. No lleve contabilidad, la oculte o destruya.La responsabilidad no excederá de la participación que tenían en el capital social durante el periodo o a la fecha respectiva. Sociedades Que inscriban en el libro de acciones o partes sociales a personas físicas o morales que no comprueben haber retenido o enterado el ISR por el enajenante de esos bienes, o reciban copia del dictamen respectivo y en su caso, copia de la declaración en la que conste el pago del impuesto correspondiente. Compañías escindidas Por las contribuciones causadas por la: Transmisión de los activos, pasivos y de capital transmitidos por la escindente. Escindente con anterioridad a la escisión.La responsabilidad no excederá del valor del capital de cada una de ellas al momento de la escisión. Empresas residentes en México o los extranjeros con establecimiento permanente en el país, por el impuesto causado por otorgar el uso o goce temporal de bienes y por mantener inventarios en territorio nacional para ser transformados o que ya lo hubieran sido. Hasta por el monto de dicha contribución. Personas a quienes residentes en el extranjero les presten servicios personales subordinados o independientes, cuando estos sean pagados por tales residentes. Hasta por el monto del impuesto causado. Sociedad que administre o los propietarios de los inmuebles afectos al servicio turístico de tiempo compartido prestado por residentes en el extranjero, cuando sean partes relacionadas. Por el momento de las contribuciones omitidas. Asociantes respecto de las contribuciones causadas por las actividades realizadas mediante la asociación en participación, cuanto tenían esa calidad. En la parte del interés fiscal que no alcance a ser garantizada por los bienes de la misma, si la asociación incurre en cualquiera de los supuestos señalados para la empresa tratándose de socios o accionistas antes descritos. La responsabilidad no excederá de la aportación hecha durante el periodo o la fecha de que se trate. Cálculo de responsabilidad en los SOCIOS O ACCIONISTAS De acuerdo a la fracción X, del artículo 26 del Código Fiscal de la Federación, los socios o accionistas, son responsables solidarios respecto de las contribuciones que se hubieran causado en relación con las actividades realizadas por la sociedad cuando tenía tal calidad, en la parte del interés fiscal que no alcance a ser garantizada con los bienes de la misma, exclusivamente en los casos en que dicha sociedad incurra en cualquiera de los supuestos a que se refieren los siguientes casos: No solicite su inscripción en el registro federal de contribuyentes. Cambie su domicilio sin presentar el aviso correspondiente en los términos del Reglamento de este Código, siempre que dicho cambio se efectúe después de que se le hubiera notificado el inicio del ejercicio de las facultades de comprobación previstas en este Código y antes de que se haya notificado la resolución que se dicte con motivo de dicho ejercicio, o cuando el cambio se realice después de que se le hubiera notificado un crédito fiscal y antes de que éste se haya cubierto o hubiera quedado sin efectos. No lleve contabilidad, la oculte o la destruya. Desocupe el local donde tenga su domicilio fiscal, sin presentar el aviso de cambio de domicilio en los términos del Reglamento de este Código. En estos casos, la responsabilidad no excederá de la participación que tenía en el capital social de la sociedad durante el período o a la fecha de que se trate. Por lo cual, el porcentaje de la responsabilidad solidaria de los socios o accionistas, en consideración de lo previsto por la fracción X, del artículo 26 del Código Fiscal de la Federación, se determina en base al monto del capital social que se tenga en la sociedad al momento de la acusación de la contribución y sobre la participación que los socios o accionistas tienen en el mismo, pues su cálculo se realiza en función de la participación que aquellos tienen en este, y no en relación con el adeudo. En este sentido, se calculará multiplicando el porcentaje de participación que haya tenido el socio o accionista en el capital social suscrito al momento de la acusación, por la contribución omitida, en la parte que no se logre cubrir con los bienes de la empresa. En este punto, hay que destacar que la determinación de la responsabilidad solidaria de cada socio o accionista, procederá en la parte que el interés fiscal no alcance a ser garantizado con los bienes de la moral deudora y estará sujeta a que la sociedad incurra en todos los supuestos descritos para directores, gerentes y administradores. Control Efectivo- Reforma Fiscal del 2014 Con la reforma Fiscal del 2014, se adicionó el requisito de control efectivo para poder fincar este tipo responsabilidad, esto es, delimitando así su impacto en los responsables. Así, la fracción X, del artículo 26 del Código Fiscal vigente, establece en sus dos últimos párrafos, que, en efecto, este tipo de responsabilidad será aplicable a los socios o accionistas que tengan o hayan tenido el control efectivo de la sociedad, respecto de las contribuciones que se hubieran causado en relación con las actividades realizadas por la sociedad cuando tenían tal calidad De acuerdo al mencionado numeral, se entenderá por control efectivo la capacidad de una persona o grupo de personas, de llevar a cabo cualquiera de las actividades siguientes: Imponer decisiones en las asambleas generales de accionistas, de socios u órganos equivalentes, o nombrar o destituir a la mayoría de los consejeros, administradores o sus equivalentes, de una persona moral. Mantener la titularidad de derechos que permitan ejercer el voto respecto de más del cincuenta por ciento del capital social de una persona moral. Dirigir la administración, la estrategia o las principales políticas de una persona moral, ya sea a través de la propiedad de valores, por contrato o de cualquier otra forma. Determinación del Interés Fiscal Es importante mencionar, que si bien el numeral 26 fracción III, del Código Federal Tributario, prevé que cualquiera que sea el nombre con que se designe a las personas que tengan conferida la dirección general, la gerencia general o la administración única de las personas morales, serán responsables solidarias por las contribuciones causadas o no retenidas por aquéllas durante su gestión, así como por las que debieron pagarse o enterarse en esa época, en la parte del interés fiscal que no alcance a ser garantizada con los bienes de la persona moral que dirigen, cuando ésta incurra en cualquiera de las conductas ahí previstas; corresponde a la autoridad y no a quienes desempeñen las referidas funciones, acreditar la proporción del interés fiscal no garantizada con los bienes de la deudora principal para determinar la responsabilidad solidaria en términos de los indicados precepto y fracción, pues ésta y el cobro del crédito fiscal principal son su facultad. Y por tanto, le corresponde también a la autoridad fiscal demostrar las gestiones realizadas y la imposibilidad total o parcial del cobro respectivo con el obligado directo o persona moral. Responsabilidad solidaria tratándose de la Sociedad Conyugal. Por último, toda vez que es un tema que comúnmente causa incertidumbre es necesario abordar si opera la responsabilidad solidaria tratándose de sociedad Conyugal. Para el efecto, debemos recordar que como se mencionó en párrafos anteriores, la responsabilidad solidaria, tiene su nacimiento en mandato legal, y en este caso, la Ley tributaria, específicamente el multicitado artículo 26 del Código Fiscal de la Federación, NO incluye a la esposa respecto a los créditos adquiridos por su cónyuge, ni a la inversa; por lo que en estos casos las autoridades hacendarías deben respetar el cincuenta por ciento de los derechos correspondientes a los bienes embargados.