UNIVERSIDAD TECNOLOGICA DE HONDURAS Audiencia Preliminar/Teoría del Post-Positivismo Cátedra: Módulo de Practica Procesal Administrativo Catedrático: Abg. Mario Augusto Peraza Nolasco Alumna: Alina Sofía Mejía Rodríguez No. Cuenta: 201710110102 Choluteca, 04 de octubre del 2020. ACTA DE AUDIENCIA PRELIMINAR Siendo el día y hora señalados para AUDIENCIA PRELIMINAR, y luego de verificar la identidad de las partes y sus procuradores en la demanda de Propiedad Intelectual vía Proceso Declarativo Ordinario, de la Señora KHYARA LIZETH MEDINA PORTILLO, mayor de edad, soltera, hondureña con domicilio en la ciudad de Choluteca, departamento de Choluteca; Representada por la Abogada ALINA SOFIA MEJIA RODRIGUEZ, inscrita en el Colegio de Abogados de Honduras con el número 3327 y atendiendo sus asuntos profesionales en el Bufete “Rodríguez y Asociados”, ubicado en barrio los Fuertes de esta ciudad; con teléfono celular 95266824 y correo electrónico [email protected]; Demanda interpuesta contra la Señora CLAUDIA DANIELA HERNÁNDEZ DÍAZ, con residencia en barrio Los Mangos de esta ciudad; representada por el Abogado JOSE ORLANDO MONTOYA BANEGAS, quien atiende sus asuntos profesionales en “Bufete Montoya” ; para: “LA CESACIÓN DE LA ACTIVIDAD ILÍCITA DEL INFRACTOR; LA PROHIBICIÓN DE REANUDARLA Y EXIGIR INDEMNIZACIÓN DE LOS DAÑOS Y PERJUICIOS MATERIALES Y MORALES OCASIONADOS”; se dio por INICIADA LA AUDIENCIA PRELIMINAR, haciendo la advertencia para la observación del debido comportamiento en la sala, particularmente por los apoderados, dado su condición de Profesionales del Derecho. Dicho lo anterior, se consultó a la parte demandante si había recibido de su contraparte, alguna oferta de Arreglo Conciliatorio; ante lo cual, la parte consultada manifestó no haber recibido propuesta alguna, por lo cual y en aras de poder llegar a un arreglo, tomó la iniciativa y planteó una propuesta a la parte Demandada, consistente en el cambio de nombre del programa, así como el cambio de formato y de la hora de transmisión; respondiendo la parte Demandada estar de acuerdo solo en el cambio de nombre, no así en el cambio de formato y del horario de presentación; contra oferta no aceptada por la parte demandante, situación por la cual, el Juez conocedor del proceso, facultado y exhortado por la Ley, según el Código Procesal Civil, sancionado por decreto 211-2006, al cual nos remitiremos y referiremos a lo largo de esta Audiencia, y en su caso, a lo largo de este Proceso; procedió a señalar lo sabio y conveniente de llegar a un arreglo; y en ese sentido consultó a las partes si habían revisado los formatos para determinar la similitud o no de los mismos; aspecto que fue reiterado positivamente por la Demandante, al señalar que los formatos son similares y que de no cambiar la parte demandada el suyo, se diera por concluida la etapa conciliatoria, declarándola desierta, y continuando con el proceso judicial. Acto seguido el Juez insistió en que se procurara llegar a un arreglo, consultándole a la parte Demandante si el cambio de nombre no le bastaba en su pretensión, recibiendo como respuesta que ella requería para sentirse satisfecha, cambio de nombre, de formato y de hora en el programa de la Demandada, y que, de no ser así, reiteró que se continuara con el proceso. No habiendo arreglo conciliatorio, se llamó a las partes a subsanar errores o defectos procesales en sus manifestaciones, haciéndoles saber que este era el único momento y oportunidad procesal para hacer enmiendas; Cediéndole la palabra a cada una de las partes por su orden, la parte Demandante y la parte Demanda, estos manifestaron no tener defectos procesales que subsanar, declarándose entonces caducado el momento para dichas subsanaciones. Acto seguido el Juez llamó a la parte Demandante para que fijara sus Pretensiones (458), manifestándose esta en el sentido siguiente: Habiéndome enterado desde el mes de enero del año 2008, que existía un programa de televisión, a la misma hora y con el mismo formato del programa que yo tengo inscrito a mi nombre en el Registrado de Propiedad Intelectual; y por el cual mis Etapa conciliatoria Saneamiento de defectos procesales Pretensión del Demandante niveles de audiencia habían decaído a grado tal que nuestro programa no era objeto de pautas comerciales, y por lo tanto se había vuelto no rentable. Por lo anterior, yo fijo mi pretensión en lo siguiente: La cesación de la actividad ilícita, la prohibición de reanudarla, y el resarcimiento de daños materiales y morales, así como por los perjuicios causados a mi persona con la transmisión del programa de la Demandada. Escuchada la pretensión de la parte Demandante, y no habiendo pretensiones accesorias o adicionales a las manifestadas en la Demanda; se concedió la palabra a la parte Demandada para que, en aplicación del artículo 434 del Código Procesal Civil, se manifestara en cuanto a sus Pretensiones y en su caso, interpusiera las excepciones que en Derecho le asistieran; procediendo dicha parte a manifestar lo siguiente: La Demandante aduce que los formatos de nuestros programas son iguales, sin embargo, durante el desarrollo de nuestros medios de prueba, que incluyen además, la Declaración ya notariada de Agencias Publicitarias y de Estudios de Mercado; se demostrarán fácilmente todos los aspectos en los que difieren, así como los movimientos normales en los niveles de audiencia de los distintos programas de televisión; aspectos todos los cuales, son determinantes para decidir si existe o no similitud entre ambos programas, o responsabilidad por competencia desleal de nuestra parte, por haberle ocasionado baja en sus ventas, lo cual sería el resultado de la Crisis Económica Mundial, la cual se ha manifestado en nuestro País, con la reducción en los precios de los productos importados, reducción en la cooperación internacional, particularmente la procedente de Europa; reducción en el flujo de turistas internacionales; incremento en el desempleo al interior de los países industrializados, y así; mientras que en nuestro país, adicionalmente se ha sentido el impacto económico derivado de la actual crisis política y de la división de la Familia Hondureña, produciéndose particularmente en la expectativa de la audiencia nacional, una inversión en los papeles protagónicos de los medios de comunicación y sus presentadores; además de una extrema reducción de la inversión pública y privada, y en esta última, tanto de la nacional como de la proveniente del extranjero; por lo cual, en situaciones así, una parte de los miembros de cada rubro de producción y comercio, se deberá ver afectado, incluso al grado de salir de la competencia, y de ello no se puede responsabilizar a los sobrevivientes. Por lo tanto, rechazo totalmente lo demandado por la Señora KHYARA LIZETH MEDINA PORTILLO, y PIDO SE DECLARE SIN LUGAR LO PRETENDIDO y se condene en costas a la Demandante. Escuchada la parte Demandada con relación a las pretensiones de la Actora; y no habiendo necesidad de aclaraciones de su manifestación; este tribunal procedió a solicitar a la parte Demandante, explicar a la sala, ¿Cómo demostraría que los formatos de ambos programas son uno copia del otro?; indicando la parte interrogada, que presentaría documentos como ser dictámenes, resoluciones de autoridades administrativas, e informes de caja y auditoría; así como grabaciones digitales de ambos programas; y que adicionalmente haría comparecer a un Perito Calificado en guiones de cine y televisión para que emitiera su calificada opinión. A continuación, se consultó a la parte Demandada, si en el presente caso existían otras personas sujetas o involucradas en las pretensiones del actor; obteniéndose como respuesta que ella seguiría sola en el proceso, pues no existía Litisconsorcio. Siendo que el Tribunal no ha apreciado, ni ninguna de las partes ha manifestado al existencia del Litispendencia o que el objeto de la presente demanda, haya sido objeto de sentencia firme; se procedió a solicitar por su orden, a la parte Demandante y a la parte Demandada, a proponer los medios disponibles de prueba que consideraran favorables a sus pretensiones; por lo que la parte Demandante cedió la palabra a su Apoderado Legal, quien Pretensión del Demandante Oposición del demandado agradeciendo la oportunidad al Juez, manifestó: para acreditar el hecho No. 1, nos haremos valer de copia autenticada de la Resolución del Registro de la Propiedad Intelectual, con lo cual se dio por agotada la Vía Administrativa, tal y como se manda en Juicios sobre Propiedad Intelectual. Copia Autenticada de la Escritura de Constitución del “Programa Sureño”, así como de la inscripción del Programa Sureño en el Registro de la Propiedad Intelectual, mismo que consta en el número 456… interviniendo en el acto el Sr. Juez para llamar la atención del Procurador de la Demandante, en el sentido de que los pormenores del documento, no se necesitaban en la presente audiencia preliminar, pues el mismo ya había sido recibido con la Demanda, y la copia, que ya formaba parte del expediente, había sido autenticada por el Secretario de la sala. Consultada la parte Demandada, si hacía oposición al medio de prueba propuesto, esta manifestó conformidad; continuando el Abogado de la parte demandante así: Para acreditar el hecho No. 2, presentaremos medio de prueba documental, consistente en el Informe de Contabilidad emitido por el Licenciado en Administración de Empresas, Sr. DENYLSON RONEY CANALES CRUZ. Consultada la parte Demandada, si hacía oposición al medio de prueba propuesto, esta manifestó oponerse por considerar que dicha prueba es impertinente y que no contribuye al objeto del juicio; por lo que cedimos la palabra a la parte Demandante para que ampliara o explicara el contenido del Informe del Licenciado DENYLSON RONEY CANALES CRUZ, propuesto; por lo que la Demandante manifestó que el Informe consistía en el movimiento de las ventas o pautas, las cuales se habían visto disminuidas desde la aparición del programa de la Demandada; y que el Licenciado DENYLSON RONEY CANALES CRUZ es el Contador del Canal donde se transmite su programa, y por lo tanto lleva un registro minucioso de las facturaciones de cada programa transmitido; demostrando con ello el daño causado por la Demandada. Dicho lo anterior por la parte Demandante, este Tribunal manifestó su opinión en el sentido que los movimientos financieros de una de las partes, no tenían relación con la otra parte y que por lo tanto declara CON LUGAR la oposición de la Demandada. Acto seguido la parte Demandante solicita la palabra y habiéndosela concedido manifiesta que el Informe de Contabilidad es el respaldo para cuantificar una de las pretensiones, por lo que este Tribunal rectifica y declara SIN LUGAR la oposición de la parte Demandada, quien solicita la palabra y concediéndosela, pide Recurso de Reposición, el que este Tribunal declara SIN LUGAR su Recurso, por lo que la Parte Demandada pide la palabra y concediéndosela, pide que Conste en el Acta; por lo que este Tribunal instruye al Secretario del Juzgado, se haga constar en el Acta, la protesta de la parte Demandada. Acto seguido, se concede la palabra al Procurador de la parte Demandante para que continúe con la proposición de los Medios de Prueba, quien manifiesta que: para acreditar el hecho No. 3, mi representada se hará valer de un video digital en formato DVD y en cinta de video con ediciones del Programa Sureño; y la Declaración Testifical de la Señora RUFINA ARGENTINA RODRIGUEZ momento en que irrumpe el Juez de este Tribunal para solicitar al Apoderado de la Demandante, el contenido de la Declaración de la Testigo RUFINA ARGENTINA RODRIGUEZ; respondiendo el Apoderado, que la Testigo es una habitual televidente del Programa de la Demandante, que con frecuencia llama para reportar su audiencia y participar telefónicamente en el programa, y que también ha visto el Programa Sureño y que puede dar fe de la similitud entre los mismos. Consultada la parte Demandada, si hacía oposición al medio de prueba propuesto, esta manifestó conformidad; por lo que, concedida la palabra a la parte Demandante, esta prosiguió con su proposición de medios de prueba así: Para acreditar el hecho No. 4, presentaremos copia de la nota hecha llegar a la Proposición y Admisión de Medios Probatorios Demandada, solicitándole abstenerse de emitir su programa, dado la similitud con el nuestro. Consultada la parte Demandada, si hacía oposición al medio de prueba propuesto, esta manifestó conformidad; por lo que la parte Demandante prosiguió de la siguiente forma: Para acreditar el hecho No. 5, nos haremos valer de la Certificación integra de la Resolución del Registro de la Propiedad Intelectual, donde consta que hemos agotado la vía administrativa, con lo que nos queda expedita la acción judicial. Consultada la parte Demandada, si hacía oposición al medio de prueba propuesto, esta manifestó conformidad. Habiendo concluido la proposición de pruebas por la parte Demandante, se concedió la palabra a la Demandada para que igualmente propusiera lo que en Derecho y como prueba, favorece a su Defensa, manifestando lo siguiente: Agradeciendo la oportunidad al Señor Juez, el Representante de la parte Demandada en su proposición de pruebas señala que para Acreditar el hecho primero de su contestación, se hará valer de la Certificación del Registro de la Propiedad Intelectual, con la transcripción íntegra de la inscripción de su programa; aspecto sobre el que se consultó a la parte Demandante si tenía oposición, contestando que no. Para acreditar el hecho tercero, nos haremos valer del interrogatorio de parte, Declaraciones Juradas de las Gerencias de nuestros principales anunciantes y de Agencias Publicitarias y de Estudios de Mercado, quienes, al monitorear la audiencia de los diferentes espacios televisivos, pueden dar fe de los movimientos constantes en dicho campo, y particularmente en los programas aquí enfrentados. Material en video cinta y video digital, con un programa por cada semana de transmisión desde que salimos al aire; aspecto sobre el que se consultó a la parte Demandante si tenía oposición, contestando que no. Consultándose a la parte Demandada, si había algo más que agregar, y no siendo así; se procedió de parte del Juez, a informar cuales pruebas de las propuestas habían sido admitidas y cuales rechazadas; siendo admitidas a la Demandante las siguientes: La resolución del Registro de la Propiedad, con la que se da por agotado el trámite administrativo de la disputa; copia autenticada, de la Escritura de Constitución de la Persona Jurídica de su Programa; copia del Registro de la Propiedad donde se acredita la inscripción del formato de su programa; Informe de Contabilidad; Un video digital y video cinta con la grabación de uno de sus programas; copia de la nota hecha llegar a la Demandada, solicitándole la suspensión de sus transmisiones. A la parte Demandada, se le admiten como medios de prueba: Certificación del Registro de la Propiedad Intelectual; Interrogatorio de Parte, Declaraciones Juradas y testimonios de Gerentes de Patrocinadores de programas de televisión y radio; grabaciones digitales y en video cinta, de un programa por cada semana de transmisión. Anunciados los medios de prueba admitidos, el Juez que conoce del proceso, somete a consideración de las partes, el día quince (15) de noviembre del presente año dos mil diez , a las diez de la mañana (10:00 AM), para la realización de la AUDIENCIA PROBATORIA; y siendo que ninguna de las partes presentó justificada y respetuosa oposición, quedó establecida dicha fecha para la celebración de dicha Audiencia; dando por concluida la presente AUDIENCIA PRELIMINAR, quedando citadas y notificadas en estrado las partes. Dando fe de lo acontecido, suscribimos la presente Acta: JOSE NAPOLEON GARCIA JUEZ Proposición y Admisión de Medios Probatorios Señalamiento de Audiencia Probatoria ALINA SOFIA MEJIA RODRIGUEZ REPRESENTANTE DEL DEMANDANTE JOSE ORLANDO MONTOYA BANEGAS REPRESENTANTE DEL DEMANDADO JENNY ALEJANDRA PACHECO SECRETARIO ADJUNTO FLUJOGRAMA AUDIENCIA PRELIMINAR Convocatoria de la Audiencia: el juez convocara a las partes, senalando fecha y hora, que se celebrara en un plazo de 5 dias, presentando los documentos en que se funden sus alegaciones. (Art. 64 LJCA). Contenido de la Audiencia: 1-Intento de Conciliacion Comparecencia de las partes: sera personalmente con Poder suficiente para desistir de peticiones, transigir, comprometer, aprobar convenios, percibir, (Art. 57 LPA). Defensas Previas: Los demandados y coadyuvantes podrán alegar lo siguiente: Inadmisibilidad de la acción; La litis pendencia; y,La falta de agotamiento de la vía administrativa (Art. 63 LJCA). 2-La parte demandada alega defensas previas 3-La parte demandante contesta 4-Resolucion Resolución: contra la resolución que desestime las defensas previas no cabrá recurso alguno y si se declaran con lugar, se declara inadmisible la demanda (Art. 64 y 65 LJCA). (Art. 447 CPC). Subsanacion: El escrito de defensas previas se dará traslado al demandante, quien podrá subsanar el defecto dentro de los 5 días. EL Tribunal dictará de oficio providencia en el que los reseñe y otorgue el plazo para la subsanación (Art. 64 y 127 LJCA) Proceso a prueba: No procederá cuando hubiere conformidad entre las partes acerca de los hechos. Procedera cuando exista disconformidad en los hechos y éstos fuesen de indudables (Art. 68. LJCA). TEORIA DEL POST-POSITIVISMO La teoría del Post-positivismo existe gracias a la teoría del positivismo, es como una versión modificada. El positivismo trata básicamente sobre los hechos positivos o afirmativos y reales. Además, el positivismo sostiene que se eleva tanto por encima del materialismo como del idealismo, sin llegar a ser ni uno ni otro. Por lo tanto, el Post-positivismo significa que la realidad existe, pero no puede ser completamente entendida. El post-positivismo también se le conoce domo postempirismo. Algunos filósofos han hecho aportes a esta teoría, donde aseguran que el post-positivismo es una creencia filosófica que establece que el conocimiento humano no está basado en fundamentos sólidos e inmodificables; sino que es una suposición, también llamado paradigma cualitativo, interpretativo, y estudia los significados de las acciones humanas y de la vida social. Para diferenciar entre ambas teorías debemos entender que: Mientras que los positivistas enfatizan la independencia entre el investigador y la persona u objeto investigado, los postpositivistas aceptan que las teorías, los antecedentes, el conocimiento y los valores del investigador pueden influir en lo que se observa. Mientras los positivistas enfatizan los métodos cuantitativos, los postpositivistas consideran que tanto los métodos cuantitativos como los cualitativos son enfoques válidos. Como anteriormente mencioné, El post-positivismo es una mejora del positivismo que reconoce estas y otras críticas contra el positivismo lógico. No es un rechazo del método científico, sino una reforma para responder a estas críticas. Siempre conserva las bases del positivismo como el realismo, la posibilidad, el deseo de la verdad y este tipo de Post-positivismo es común en las ciencias sociales, especialmente en sociología, tanto en la teoría como en la práctica. Ahora, en cuanto a la estructura y la naturaleza de una teoría post-positivista, existen componentes básicos de una teoría post-positivista como compuesta de unidades básicas o ideas y temas de interés, como también de leyes y límites. Una teoría post-positivista también incluye “indicadores empíricos” ¿Qué significa esto? O sea que elabora una medida cuantitativa o una observación cualitativa ¿Y para qué sirve? para conectar la teoría con fenómenos observables, e hipótesis que se pueden probar usando el método científico. Y luego esos resultados pueden evaluarse sobre la base de si es “precisa”, “consistente”, “tiene un amplio alcance”, “es parsimoniosa” y “fructífera”. El POST-POSITIVISMO APLICADO EN LA TEORÍA DEL DERECHO Los juristas en algunos países, especialmente en España y Brasil, llaman al post-positivismo una opción teórica que considera que el derecho depende de la moralidad, tanto al reconocer su validez como en el momento de su aplicación. Desde esta perspectiva, los principios constitucionales, como la dignidad humana, el bienestar de todos o la igualdad, influirían en la aplicación de las leyes y otras normas concretas. Esta visión de la ley está inspirada en filósofos de las obras de derecho. Algunos prefieren llamar a esta visión de la ley “moralismo” o neoconstitucionalismo. Existen tres modelos de post-positivismo jurídico y son: post-positivismo jurídico, postpositivismo derecho y moral y teoría del derecho. Estos modelos proponen y sugieren abandonar el positivismo por diferentes razones: la primera, por considerarlo incompatible con constitucionalidad de los órdenes jurídicos contemporáneos; la segunda, sustentada en la idea de que una función inherente al abordaje teórico de la práctica jurídica es intervenir en la realidad social, orientándola hacia transformaciones de justicia. ¿Debería abandonarse el positivismo jurídico? Esta propuesta es sostenida en diferentes contextos de discusión jurídica, que incluyen no solo la Teoría del Derecho sino también la doctrina y las sentencias judiciales. La teoría jurídica que sostienen los post-positivistas es considerar al derecho como fundamentalmente social en su naturaleza, una máquina humana que su existencia y contenido depende de hechos sociales. Según la tesis social, lo típico del derecho es ser creado por seres humanos a través de instituciones sociales (parlamentos, tribunales, administraciones) y no algún tipo de mérito moral. La tesis social es materia de diferentes interpretaciones entre los positivistas al igual que los hechos sociales que permiten identificar al derecho. De la tesis social no puede deducirse una relación entre la moral y el derecho. Concluyo diciendo que, ofrecer un panorama de las teorías postpositivistas no es sencillo. Se puede afirmar que post-positivista es toda aquella teoría que ataca las dos tesis más importantes del positivismo conceptual: la tesis de las fuentes sociales del derecho y la no conexión necesaria entre el derecho y la moral. Creo que ésa es una posibilidad, pero ahora sabemos que en el seno del positivismo esas tesis han sufrido modificaciones importantes. En un cierto sentido la teoría jurídica actual se puede denominar post-positivista precisamente porque muchas de las enseñanzas del positivismo han sido aceptadas y hoy todos en un cierto sentido somos post-positivistas.
