Concepto 43578 de 2011_DAF

CONCEPTO 43578 DE 2011
DIRECCIÓN DE APOYO FISCAL
Bogotá
Señora
JENNY CAROLINA MESA PEÑA
Directora Financiera
INFIBAGUÉ
Calle 60 con Carrera 5a Edificio CAMI Norte B La Floresta
Ibagué - Tolima
Asunto: Radicado 1-2011-43578
Tema: Otros temas territoriales
Subtema: Cobro Administrativo Coactivo
Respetada Doctora:
En atención a su comunicación a este Ministerio, radicada con el número del asunto, nos permitimos
manifestarle que de conformidad con el Decreto 4712 de 2008 la Dirección General de Apoyo Fiscal presta
asesoría a las entidades territoriales y a sus entes descentralizados en materia fiscal, financiera y tributaria,
la cual no comprende el análisis de las actuaciones y actos administrativos específicos de dichas
entidades, ni la asesoría a particulares. Por lo anterior, la respuesta se remite de conformidad con el
artículo 25 del Código Contencioso Administrativo, de manera general y no tiene carácter obligatorio ni
vinculante.
Se refiere su consulta a una entidad del estado que tiene reflejados en sus estados financieros, cuentas por
cobrar por tarifas de arrendamiento de locales en las plazas de mercado, sobre las cuales no existe
documento alguno donde conste una obligación clara, expresa y exigible a favor de la Administración y
donde a pesar del envío de las facturas no se ha surtido el pago por los usuarios.
Consulta sobre la aplicación de una resolución de la Contaduría General, respecto de lo cual,
respetuosamente sugerimos que precise el interrogante y lo dirija a dicha institución. En lo que corresponde
a la competencia de esta dirección, consulta en su escrito:
1.
¿Podría adelantarse el proceso de cobro coactivo para estos usuarios, aun sin la existencia del
documento donde se exprese la obligación?
2.
¿Existe la posibilidad de condonación de deudas a dichos usuarios? ¿En qué eventos y que
requisitos se requerirían?
El cobro por la utilización de espacios para que los particulares expendan los productos propios del
mercado público, constituye un contrato de arrendamiento en el que el propietario otorga la tenencia del
bien a cambio de una remuneración denominada canon. Para el efecto se requiere de a celebración de
contratos en los que se pactan las condiciones a las que se obliga cada una de las partes. Las condiciones
masivas o uniformes de los múltiples contratos que celebre la administración pueden estar contenidos en
formatos preestablecidos y suscritos por cada arrendatario. (Oficio DAF 35927 de 2008).
La Ley 1066 de 2006 "Por la cual se dictan normas para la normalización de la cartera pública y se dictan
otras disposiciones", dispone en su artículo quinto que, en términos generales, las entidades públicas
"tienen jurisdicción coactiva para hacer efectivas las obligaciones exigibles a su favor y, para estos efectos,
deberán seguir el procedimiento descrito en el Estatuto Tributario”.
Sin embargo, el parágrafo primero del mismo artículo señala las deudas que se excluyen del campo de
aplicación de dicha ley así:
"PARÁGRAFO 1o. Se excluyen del campo de aplicación de la presente ley las deudas generadas en
contratos de mutuo o aquellas derivadas de obligaciones civiles o comerciales en las que las entidades
indicadas en este artículo desarrollan una actividad de cobranza similar o igual a los particulares, en
desarrollo del régimen privado que se aplica al giro principal de sus negocios, cuando dicho régimen esté
consagrado en la ley o en los estatutos sociales de la sociedad”.
En relación con el cobro por concepto de arrendamientos en el oficio 032789 de 2007 se manifestó por esta
Dirección:
"La naturaleza de la obligación es la que determina la competencia para iniciar procesos de ejecución por
deudas a favor de las entidades públicas, es así que al contrastar las normas establecidas en el artículo 68
del C.C.A., el artículo 59 de la ley 788 de 2002 y el artículo 5o de la Ley 1066 de 2007 no estamos al frente
de deudas de naturaleza fiscal ni tributario (sic), si no que se trata de un contrato de arrendamiento cuya
naturaleza es de carácter civil, por lo tanto, consideramos que los cánones de arrendamiento no se
encuentran enmarcados en el ámbito de aplicación de las normas referidas, es así, que dichas deudas para
ser efectivas, son de conocimiento de la jurisdicción ordinaria.
(...)
Así las cosas el cobro de las tarifas de arrendamiento de locales en las plazas de mercado, no podría
realizarse a través de la jurisdicción coactiva sino de la jurisdicción ordinaria.
En todo caso para adelantar el cobro en dicha jurisdicción ordinaria se requiere de la existencia del título
ejecutivo, el cual, como se mencionó atrás, será el respectivo contrato de arrendamiento y de no existir, el
municipio deberá constituir el título ejecutivo mediante acto administrativo en donde se determine el valor
de la obligación pendiente de pago y el origen de la misma.
Finalmente, en el número uno del Boletín de Apoyo a la Gestión Tributaria, se encuentra la posición de esta
Dirección en cuanto a la condonación de deudas por parte de las entidades territoriales. De allí resaltamos
lo siguiente:
III. AMNISTÍAS, CONDONACIONES Y DESCUENTOS TRIBUTARIOS
Los tratamientos preferenciales que se traduzcan en amnistías, condonaciones y descuento de intereses,
cualquiera de ellos, en los que se ofrezca una rebaja del capital en mora y los intereses causados, están
prohibidos y son inconstitucionales porque atentan contra los principios de igualdad y equidad tributaria.
Sólo en situaciones realmente excepcionales pueden llegar a tomarse estas medidas con la debida
justificación que demuestre la necesidad, la razonabilidad y proporcionalidad de las mismas, de modo que
permitan contrarrestar los efectos negativos que puedan gravar de una manera crítica al fisco o restablecer
la capacidad contributiva de los deudores, sin perjuicio de la vigilancia que ejerzan los organismos de
control por el manejo de los recursos públicos.
Es necesario que las administraciones tributarias concentren sus esfuerzos en el fortalecimiento de la
gestión de los ingresos, desde el aspecto del talento humano y en general a través de las herramientas
legales con las que cuentan para lograr el cumplimiento de las obligaciones tributarias.
Los descuentos por pronto pago, es decir, los descuentos hechos respecto de obligaciones que no se
encuentran en mora, resultan ser una de las muchas opciones que tiene la administración tributaria para
provocar el cumplimiento voluntario de las obligaciones, razón por la cual deben ser razonables y
proporcionales con los fines que la medida persigue.
En todo caso, en materia de amnistías condonaciones y descuentos, cuando se otorguen beneficios
tributarios, o cualquier medida que represente una reducción de ingresos para la entidad territorial, ésta
deberá establecer la fuente adicional de ingresos en los términos del artículo 7 de la Ley 819 de 2003.
(…)”.
Puede consultar el texto completo del Boletín en la página de Internet del Ministerio de Hacienda y Crédito
Público, www.minhacienda.gov.co, en la sección Asistencia a Entidades Territoriales, en el enlace,
Publicaciones Territoriales.
Cordialmente,
(Fdo.) LUIS FERNANDO VILLOTA QUIÑONES, Subdirector de Fortalecimiento Institucional Territorial
Dirección General de Apoyo Fiscal.