ORIGEN DEL ESTADO Y DEL DERECHO FACILITADOR. JORGE WINSTON CARDONA N. ORIGEN Y EVOLUCIÓN DE LA ORGANIZACIÓN ESTATAL ► Antes de adentrarnos en el complejo estudio del Estado y su esquema organizacional, debemos resolver en consenso según nuestro sentir; que fue primero: ¿EL ESTADO O EL DERECHO?. DEFINICIÓN DE DERECHO ► Por derecho entendemos el imperativo de la vida en sociedad. ► La observancia de un orden jurídico normativo, es un presupuesto para lograr la convivencia pacífica y organizada de los coasociados. En consecuencia podemos asegurar que el derecho es una exigencia de toda sociedad humana. La idea básica del derecho es la justicia aplicada dentro de un contexto social. Según Aristóletes, solo un Dios, o una bestia podrían vivir aislados de la sociedad. El derecho como forma de aplicación de normas de convivencia humana, es tan antiguo como la existencia misma del hombre. ORIGEN DEL DERECHO ► En la más remota y embrionaria infancia de los pueblos se encuentra la ley del más fuerte, la venganza privada y el predominio de determinados grupos originarios ligados por el vinculo de la sangre o de otra índole, que se constituyó en grupos primitivos. ► La COMPOSITIO surgió como un mecanismo natural y original de prevenir las dificultades comunitarias y evitar lo que en ese entonces se conocía como “Ley del Talión”, ojo , por ojo y diente por diente, justicia por las vías de hecho. Primer antecedente de la CONCILIACIÓN. Luego vinieron las ORDALIAS, o “Juicios de Dios”, por las que se invocaba a los Dioses, para que hiciera caer toda desgracia y maldición, sobre el invocador; si se violaba el derecho o pacto. Estas son importantes de remembrar, porque fueron el primer antecedente de del modelo de Juramento vigente hasta nuestra época actual. La génesis del derecho se resume en el siguiente aforismo: “Ubi homo, ibi societas; ubi societas, ibi jus; ergo ubi homo, ibi jus.”. FASES DE DESARROLLO DEL DERECHO ► Según el tratadista GIORGIO DEL VECCHIO, las posibles fases del desarrollo del derecho son: ► A) Las Hordas. ► B) Los matriarcados y los patriarcados. ► C) Los grupos Gentilicios. ► D) Los Súper gentilicios. TEORIAS SOSBRE EL ORIGEN DEL DERECHO ► A) La Teoría Teológica o Tomista. ► B) La Teoría Contractualista. ► C) La Teoría de la Escuela Histórica. ► D) La Teoría de la Escuela Sociológica. CUALES SON LAS FUENTES DEL DERECHO A) Las materiales: Se fundamentan en las necesidades y/o problemas de orden cultural, económico, gremial, etc. Etc. ► C) Las Formales: 1°) La legislación, 2°) La Costumbre, 3°) La doctrina y 4°) la jurisprudencia. TEORIAS SOBRE EL ORIGEN DEL ESTADO A) La Teoría Fundacionista: Para esta teoría el estado fue fundado o creado por las elites criollas a raíz del acta de independencia de 1810. ► B) La Teoría Organicista: Concibe al estado como un organismo vivo que nace desde la época precolombina y como tránsito de una sociedad igualitaria Tribal, a una sociedad jerárquica señorial. NUESTRO CONCEPTO SOBRE EL ORIGEN DEL ESTADO COLOMBIANO ► Consideramos que el origen del Estado colombiano se encuentra en las primeras organizaciones estatales que encontraron los invasores españoles al llegar a nuestro continente. ► En consecuencia fueron los pequeños, medianos y grandes Estados indígenas precolombinos las organizaciones políticas a partir de las cuales se configuran los elementos esenciales de nuestro actual Estado Republicano. A partir de estos cimientos se dieron los elementos: Territorio, población y poder. EL ESTADO ► Concepto: Se entiende como Estado un concepto político, definido según el tratadista Diego Jounes Moreno Como: “Una sociedad política jurídicamente organizada, la autoridad suficiente para imponer un orden jurídico dentro de su propio territorio y con capacidad de hacer respetar su personalidad, en el concierto Internacional”. OTRA DEFINICIÓN DE ESTADO ► Según el tratadista Mario Madrid Malo: “La entidad que se forma cuando en una porción de la superficie terrestre, un conjunto de personas se organizan jurídicamente, sometiéndose a una autoridad que los gobierna.”. COMO SE FORMA EL ESTADO ► Por La confluencia de los elementos: Territorio, población, poder político y soberanía. ► A) Territorio: Espacio o superficie en el que se ejerce la potestad soberana. ► B) Pueblo: Comunidad que habita el territorio con sujeción a un ordenamiento jurídico. ► C) Poder Público: Conformado por un conjunto de instituciones, habilitadas para ejercer la autoridad. ► D) Soberanía: Reconocimiento de máxima autoridad. Los conceptos país y nación, guardan relación con apreciaciones de contenido jurídico y sociológico respectivamente. Nos preguntamos si puede llegar a existir una nación sin territorio y llegamos a la conclusión de que efectivamente es posible; pero JAMÁS podrá existir un Estado sin NACIÓN. QUE SIGNIFICA QUE COLOMBIA SEA UN ESTADO SOCIAL DE DERECHO ► Nuestra Carta Política, señala el carácter jurídico del Estado Colombiano, al definirlo en su artículo 1°; como un “Estado Social de Derecho”, organizado en forma de República unitaria, descentralizada, democrática, participativa y pluralista. Fundada en el respeto por la dignidad humana, el trabajo y la solidaridad, dentro de la prevalencia del interés general sobre el individual. COMPONENTES DEL ESTADO SOCIAL DE DERECHO ► A) Social de derecho: ► Surge ésta noción como una reacción a la desigualdad creada en las relaciones del individuo en el Siglo XIX, favorecidas por el principio “Dejar hacer, dejar pasar”. (Laissez Faire, laissez passer); para contrarrestarlo, el intervencionismo del siglo XX, dotó al Estado de instrumentos para orientar la economía hacia el logro de fines sociales y con ello garantizar el bienestar general y la justicia social. Decir hoy día que Colombia, es un Estado Social de Derecho, significa repensar que Colombia a partir del la Constitución de 1991, ya no es simplemente un Estado de Derecho como lo ha sido en el Estado clásico liberal, sino que es algo más aún, es un Estado social con respeto solemne no solo por la validez del derecho; sino también con justicia en lo social. B) UNITARIO: Por oposición al modelo de Estado federado como lo es el Sistema Republicano de los Estados Unidos. En Colombia el poder de decisión de la nación está radicado predominantemente en el Gobierno Central cuya sede es la Capital del País. No obstante se respeta en gran medida la autonomía territorial de los Departamentos, Distritos, municipios, provincias y regiones. C) Descentralizado: La descentralización es la vocación de persona jurídica que se otorga a personas distintas de la nación tales como los Departamentos y los Municipios, para autogobernarse con precisas facultades. Los modelos o formas de descentralización son: La territorial, por servicios y por colaboración. D)Democrático: Significa que es por votación popular que se eligen sus gobernantes. Hoy en día es más democrático que ayer nuestro sistema selectivo o de elección de las autoridades públicas, antes eran nombrados nuestros gobernantes en las poblaciones territoriales y locales. E) PARTICIPATIVO: En los artículos que permiten el voto programático, en la posibilidad del control político, en la posibilidad de revocar le mandato, en los mecanismos de participación ciudadana, con la participación en la discusión de los planes de desarrollo, en el control de los servicios públicos artículo 369, en la participación en los procesos educativos artículos 45 y 68, en la regulación en la calidad de bienes y servicios Art. 78. Etc. Etc. F) PLURALISTA: Porque en Colombia se permite la coexistencia de la multiplicidad de grupos étnicos, culturales, religiosos, de diferentes intereses y marcos ideológicos, para interpretar a la sociedad. G) RESPETUOSO DEL HOMBRE: Se privilegia el respeto por los derechos humanos al punto de consagrar la Supra – CONSTITUCIONALIDAD, en los artículos 93 y 214 numeral 2° de la Constitución; para los tratados sobre la defensa de los derechos humanos. H) RESPETUOSOS DEL TRABAJO: Se establece la supremacía de la realidad sobre la formalidad, en materia del respeto por los derechos laborales. Se deja salvaguardada igualmente la posibilidad de ejercer libremente cualquier arte profesión u oficio que esté debidamente reglamentado por el Estado, a fin de evitar el abuso de los derechos.
