STP1817-2015

TUTELA
REPORTE DE CONSULTA
RELEVANTE
SALA DE CASACIÓN PENAL - SALA DE DECISIÓN DE TUTELAS
ID
: 364579
M. PONENTE
: EUGENIO FERNÁNDEZ CARLIER
NÚMERO DE PROCESO
: STP1817-2015
PROCEDENCIA
: Tribunal Superior Sala Penal de
Popayán
CLASE DE ACTUACIÓN
: ACCIÓN DE TUTELA - SEGUNDA
INSTANCIA
TIPO DE PROVIDENCIA
: SENTENCIA
FECHA
: 17/02/2015
DECISIÓN
: REVOCA CONCEDE TUTELA PARCIAL
ACCIONADO
: LA FISCALÍA GENERAL DE LA NACIÓN,
LA SUPERINTENDENCIA NACIONAL DE
SALUD,
SALUDCOOP
EPS
Y
COLPENSIONES
ACCIONANTE
: MARÍA PIEDAD ORTEGA VERGARA y
SALUCOOP EPS
FUENTE FORMAL
: Acto Legislativo 003 de 2002 art. 2 / Ley
906 de 2004 art. 56, 63, 175 / Ley 1453
de 2011 art. 49 / Decreto 2591 de 1991
art. 6, 20 / Constitución Política de
Colombia art. 1, 2, 23, 49, 50, 250
TEMA: DERECHO AL DEBIDO PROCESO - Investigación penal Indagación preliminar - Mora judicial: ausencia de vulneración
PROCEDIMIENTO PENAL - Sistema penal acusatorio - Indagación
preliminar: límite temporal
Tesis:
«Centrando la atención en el problema jurídico planteado, esto es, la
inactividad de la Fiscalía Tercera Seccional de Puerto Tejada para darle
celeridad a la indagación preliminar que se adelanta contra JOANNY
ANDRÉS GALLEGO JIMÉNEZ, por el delito homicidio culposo en concurso
con lesiones personales, se encuentra que de acuerdo con la respuesta
suministrada por el despacho judicial demandado, ninguna irregularidad en
sus actuaciones se puede deducir y menos concluir que se estén vulnerando
los derechos fundamentales que reclama la accionante.
Ello por cuanto desde que se produjo la fase de indagación preliminar,
diligente ha sido la actividad desplegada por la Fiscalía General de la Nación
en cabeza de su delegada 3ª Seccional de Puerto Tejada en aras de recopilar
los elementos de juicio suficientes para proceder a formular imputación
contra el atrás citado, sin que el tiempo que se ha tomado el investigador
para tal labor pueda ser catalogado como irracional o lesivo de derechos.
Así, se tiene que la Fiscalía en ejercicio de la facultad investigativa asignada
por la Constitución Política, puede adelantar la fase de indagación
preliminar teniendo como único límite temporal el de la prescripción de la
acción penal, sin que el hacer uso de la totalidad de este lapso, pueda
traducirse o interpretarse como una prolongación indebida de esta etapa
preprocesal.
[...]
De otro lado, no es acertada la afirmación de la accionante al considerar la
actuación censurada como desconocedora de la garantía fundamental
invocada, cuando de su revisión se concluye que está debidamente
sustentada en el ordenamiento jurídico, concretamente en el artículo 250
de la Constitución Política, modificado por el artículo 2º del Acto Legislativo
003 de 2002, que impone a la Fiscalía General de la Nación la obligación de
adelantar el ejercicio de la acción penal, y para ello recaudar los elementos
materiales probatorios y evidencia física que resulten necesarios para inferir
razonablemente que un delito fue cometido, quiénes son sus autores, lo cual
imposibilita la intromisión del juez de tutela, máxime cuando la demandante
dispone del mecanismo adecuado para debatir su inconformidad en el
proceso, sin que aún lo haya utilizado.»
DERECHO AL DEBIDO PROCESO - Investigación penal - Indagación
preliminar - Mora judicial: improcedencia de la acción de tutela ante la
posibilidad de recusar al funcionario judicial
Tesis:
«(...) los artículos 56 y 63 de la Ley 906 de 2004 establecen la posibilidad de
recusar al funcionario si se considera que injustificadamente ha demorado
la solución del asunto puesto a su consideración, de manera que ese
mecanismo idóneo establecido para que las partes puedan hacer cumplir
los plazos que estimen superados, impide la intervención del juez
constitucional, se reitera, en atención a los principios de subsidiariedad y
residualidad que rigen la acción de tutela.»
DERECHO DE PETICIÓN - Noción
Tesis:
«El artículo 23 de la Constitución Política señala que «toda persona tiene
derecho a presentar peticiones respetuosas a las autoridades por motivo de
interés general o particular y obtener pronta resolución».
La Corte Constitucional ha delimitado el alcance del derecho fundamental
de petición al señalar que «el derecho de petición consagrado en el artículo
23 de la Constitución Política, es una garantía fundamental de aplicación
inmediata (C.P. art. 85), cuyo propósito apunta a salvaguardar la
participación de los administrados en las decisiones que los afectan y en la
vida administrativa de la Nación (C.P. art. 2°). De ahí que, el citado derecho
se convierta en una herramienta determinante para lograr la efectividad de
la democracia participativa y, a su vez, para asegurar la vigencia de otros
derechos fundamentales, tales como, los derechos a la información, a la
participación política y a la libertad de expresión» (C.C. ST-1089/01 y ST1160A /01.).
Entonces, debe entenderse satisfecho el derecho fundamental de petición
no sólo con la respuesta expedida y comunicada en tiempo, sino con una
efectiva y real resolución de lo pedido, sin dejar en el limbo la situación del
interesado, quien acude a la administración con la finalidad de que le sea
solucionado un asunto.»
DERECHO DE PETICIÓN - Solicitud ante la Superintendencia Nacional de
Salud: vulneración por falta de respuesta real y efectiva
Tesis:
«(...) aunque la demandada respondió a la actora, su resolución no ha sido
real y efectiva frente a lo pedido, al no obrar en el expediente constancia de
la que se pueda inferir que se ha informado de las decisiones de la entidad
por el objeto de la queja, pretensión que precisamente es en la que recae el
objeto de tutela y por cierto, a lo que la demandada se obligó, situación que
claramente vulnera sus derechos fundamentales, pues tal omisión no puede
ser oponible a la actora.
Debe insistir la Sala, el derecho de petición consagrado en el artículo 23 de
la Constitución Política dispone que los ciudadanos pueden presentar
peticiones respetuosas ante las autoridades - o ante las organizaciones
privadas en los términos que señale la ley -, y, principalmente, "a obtener
pronta resolución conforme lo pedido". Por lo tanto, el derecho de petición
se garantiza cuando la administración responde de fondo, de manera clara
y precisa y dentro de un plazo razonable la solicitud presentada,
circunstancias que en el caso concreto no han ocurrido. Se reitera, no se ha
emitido respuesta ya sea favorable o no frente a la queja formulada frente a
posibles sanciones y eventual responsabilidad de SALUDCOOP frente al mal
servicio de salud, que dice la actora, le prestó dicha Entidad. Así, resulta
oportuno recordar que,
"La administración tiene el deber de definirle al peticionario en forma
expresa el asunto sometido a su consideración. La falta de resolución o la
ambigüedad de la respuesta desconocen el núcleo esencial del aludido
derecho. La Corte Constitucional ha considerado que la respuesta evasiva,
aun cuando sea producida en tiempo, es una forma de violación del derecho
de petición y ha establecido que para determinar si se vulnera el derecho
fundamental de un ciudadano durante el trámite de la acción de tutela ha
de hacerse siempre un juicio lógico comparativo entre lo pedido y lo resuelto
para establecer claramente si se trata o no de una verdadera contestación".
Ante este panorama, como en este evento la Superintendencia Nacional de
Salud no ha emitido respuesta a la queja instaurada por MARÍA PIEDAD
ORTEGA VERGARA, se acredita el quebrantamiento a su derecho de
petición, pues la obligación de la entidad ante quien se eleva la petición, no
ha cesado porque no ha comunicado del trámite, decisión y medios de
impugnación con que cuenta.»
ACCIÓN DE TUTELA - Reconocimiento de derechos pensionales Improcedencia de la acción: excepciones
ACCIÓN DE TUTELA - Reconocimiento de derechos pensionales: subreglas
jurisprudenciales para la procedencia de la acción
Tesis:
«(...) el mecanismo de amparo resulta procedente aun cuando no se
demuestre la afectación del mínimo vital, toda vez que en estos casos la
procedencia de la acción de tutela se fundamenta, en primer lugar, en la
necesidad de proteger al ciudadano de determinaciones abiertamente
contrarias al ordenamiento constitucional y, en segundo lugar, en la
protección de los derechos constitucionales al debido proceso, a la igualdad,
y el principio de dignidad humana de los afectados .
Con relación al primero de los presupuestos, se ha indicado que en estos
casos la acción de tutela procederá como mecanismo transitorio, a pesar de
la existencia de un medio judicial ordinario idóneo y eficaz, cuando sea
necesario para evitar un perjuicio irremediable, para lo cual el juez
constitucional debe apreciar la existencia de los siguientes requisitos:
(i) Se trate de una persona de la tercera edad, considerada sujeto de especial
protección;
(ii) El estado de salud del solicitante y su familia;
(iii) Las condiciones económicas del peticionario;
(iv) La falta de pago de la prestación o su disminución, genera un alto grado
de afectación de los derechos fundamentales, en particular del derecho al
mínimo vital.
(v) El afectado ha desplegado cierta actividad administrativa y judicial,
tendiente a obtener la protección de sus derechos, y
(vi) El interesado acredita, siquiera sumariamente, las razones por las cuales
el medio judicial ordinario es ineficaz para lograr la protección inmediata de
los derechos fundamentales presuntamente afectados .
Así mismo, dispuso que la existencia de un perjuicio irremediable justifica
la procedencia de la acción de tutela de manera transitoria debido a la
gravedad de la violación o amenaza, que exige una respuesta impostergable
que evite o haga cesar la actividad a través de medidas inmediatas, por lo
que el mecanismo de amparo constitucional desplaza la instancia ordinaria
teniendo en cuenta que el medio de defensa judicial es insuficiente para
proteger los derechos fundamentales del accionante.»
ACCIÓN DE TUTELA - Reconocimiento de derechos pensionales Improcedencia de la acción: no se reúnen los presupuestos
jurisprudenciales por tratarse de un derecho litigioso
Tesis:
«La Sala observa que los requisitos dispuestos por la Corte Constitucional
para la viabilidad de la acción de tutela en materia pensional, no se
cumplen, dado que la accionante dispone de un medio judicial alterno,
idóneo y eficaz para la defensa de sus derechos, circunstancia que, acorde
a lo dispuesto en el numeral 1º), artículo 6º del Decreto 2591 de 1991 , torna
improcedente la acción de constitucional.
En este caso no se recurre a la acción constitucional en busca de la
protección de derechos fundamentales, sino que se pretende un
pronunciamiento del Juez de tutela sobre el reconocimiento pensional,
controversia que claramente gira sobre derechos litigiosos, los cuales no
pueden ser debatidos mediante esta vía excepcional.»
DERECHO AL DEBIDO PROCESO ADMINISTRATIVO - Reconocimiento de
pensión de invalidez o indemnización por incapacidad - Vulneración:
situación de debilidad manifiesta
Tesis:
«(...) hizo bien el Tribunal Ad quo en haber ordenado previo al
reconocimiento de la pensión por invalidez o de indemnización por
incapacidad temporal, que COLPENSIONES dentro de un término no mayor
a cuarenta y ocho horas restableciera el derecho fundamental transgredido
a la actora del debido proceso, pues en un Estado Social de Derecho
respetuoso del debido proceso , en donde el individuo constituye el eje sobre
el cual descansa o -mejor aún- sobre el que se edifica el sistema, se les
impone a las autoridades judiciales unas cargas puntuales, las que en
manera alguna pueden ser soslayadas so pena de que su actuación sea
contraria a los fines constitucionales e incurran en causales de
procedibilidad que la jurisprudencia ha decantado para la procedencia de la
tutela cuando se censura una decisión judicial, resolviera la solicitud de
reconocimiento y pago de pensión por invalidez o de indemnización por
incapacidad temporal.
Al advertirse entonces una ostensible violación al derecho de orden superior
de la accionante - debido proceso - la situación advertida por el Tribunal
generaría una situación de debilidad a la petente, en la medida que al no
darle la oportunidad de la interposición de los recursos se agotaría la vía
gubernativa, donde bien puede ser solucionada el conflicto litigioso
propuesto.»
DERECHO AL TRABAJO Y A LA SEGURIDAD SOCIAL - Protección a la
maternidad - Licencia de maternidad: reconocimiento y pago
DERECHO AL MÍNIMO VITAL DE LA MUJER GESTANTE Y DEL RECIÉN
NACIDO - Casos en que se presume su afectación
Tesis:
«(...) la Corte Constitucional a través de sus sentencias de revisión ha
reconocido el derecho a la protección forzada de las maternas que incluye el
reconocimiento y pago de la licencia de maternidad. Por ello, en relación con
este último aspecto precisó:
"(...) desde la sentencia T-1223 de 2008 la Corte Constitucional ha sostenido
que se debe cancelar la totalidad de la licencia de maternidad cuando faltan
por cotizar menos de dos meses del período de gestación: “En las diferentes
salas de tutela de la Corte Constitucional se ha venido aplicando, una regla
para definir si el pago de la licencia de maternidad ordenado debe ser total
o debe ser proporcional al número de semanas cotizadas, dependiendo de
cuánto tiempo fue dejado de cotizar: si faltaron por cotizar al Sistema
General de Seguridad Social en Salud menos de dos meses del período de
gestación, se ordena el pago de la licencia de maternidad completa, si
faltaron por cotizar más de dos meses del período de gestación se ordena el
pago de la licencia de maternidad de manera proporcional al tiempo que
efectivamente se cotizó."
En la misma sentencia la mencionada Corporación también consideró que
"se presume la afectación del mínimo vital de una madre gestante o lactante
y de su hijo recién nacido, por el no pago de la licencia de maternidad,
cuando devenga un salario mínimo, o cuando el salario es su única fuente
de ingreso y no ha transcurrido más de un año desde el nacimiento del
menor" (subrayas fuera del texto original).»
ACCIÓN DE TUTELA - Afirmaciones y negaciones indefinidas: presunción
de veracidad
Tesis:
«(...) no desconoce la Sala que quien reclama el pago de la licencia de
maternidad posee la carga de aportar las pruebas que permitan evidenciar
que existe una vulneración al derecho al mínimo vital, con el objeto de
presentar al juez su situación económico y la afectación de la misma, sin
embargo, no hay que olvidar, como lo ha señalado la Corte Constitucional,
que el solo hecho de afirmar que existe vulneración a tal derecho es una
presunción a la que debe aplicarse el principio de veracidad , máxime
cuando tal afectación no fue desvirtuada por la accionante a quien en el
trámite de la tutela le correspondía probar lo contrario.»
ACCIÓN DE TUTELA - Derecho al mínimo vital de la mujer gestante y del
recién nacido: término para interponer la acción
DERECHO AL MÍNIMO VITAL DE LA MUJER GESTANTE Y DEL RECIÉN
NACIDO - Vulneración
Tesis:
«Por otra parte, la Corte constitucional también ha considerado que debe
existir un término razonable para interponer la acción de tutela en aras de
lograr la efectiva protección al derecho al mínimo vital del bebé y de su
progenitora, por tal razón, en sentencia CC ST-999 de 2003, concluyó que
se requiere hacer énfasis en la protección del recién nacido para que la
madre pueda presentar la acción de tutela dentro del término que la misma
Constitución fija para la asistencia en forma gratuita de los menores que no
cuenten con un régimen de seguridad social en salud (artículo 50 C. N.),
razón por la cual, el juez de tutela deberá conceder la protección demandada
siempre que ésta se solicite dentro del año siguiente al nacimiento del
menor.
Al respecto se tiene demostrado que el nacimiento del menor hijo de la
accionante ocurrió el 14 de enero de 2014, por lo tanto, a la fecha en que se
instauró la presente acción (septiembre de 2014) no trascurrió el término de
un (1) año indicado por la Corte Constitucional.
Es estas condiciones, se impone confirmar el fallo objeto de impugnación
proferido por el Tribunal Superior de Popayán en lo que a este aspecto se
refiere.»
SISTEMA DE SEGURIDAD SOCIAL EN SALUD - Plan obligatorio de salud
- Principio de solidaridad: cubrimiento de gastos de transporte y hospedaje
(c. j.)
Tesis:
«(...) la Corte Constitucional señaló en sentencia CC T-481/2011:
"En materia de transporte el acuerdo de actualización de los planes
obligatorios en salud tanto en el régimen subsidiado como en el contributivo
dispone, que “se incluye el transporte en ambulancia para el traslado entre
las instituciones prestadoras del servicio de salud dentro del territorio
nacional de los pacientes remitidos” , y en un medio diferente a la
ambulancia cuando el servicio que requiere el paciente no esté disponible
en el municipio de su residencia. Además, el servicio de traslado cubrirá el
medio adecuado y disponible en el contorno geográfico en que se encuentre
el paciente . Con anterioridad a esta normatividad, la Corte ya se había
apoyado en el principio constitucional de solidaridad, consagrado en el
numeral 2º del artículo 95 de la Constitución Política, para ordenar la
financiación de los gastos de desplazamiento y hospedaje de una persona
para facilitarle el acceso a los servicios de salud que requiriera. Este
principio impone a toda persona el deber de responder “…con acciones
humanitarias ante situaciones que pongan en peligro la vida o la salud de
las personas". »
DERECHO A LA SALUD - Cubrimiento de gastos de transporte y hospedaje:
subreglas jurisprudenciales para la procedencia del amparo (c. j.)
Tesis:
«"En consecuencia, será procedente la acción de amparo para solicitar el
traslado en ambulancia o subsidio de transporte, incluido el hospedaje para
el paciente cuando se acredite: “(i) que el procedimiento o tratamiento se
considere indispensable para garantizar los derechos a la salud y a la
integridad, en conexidad con la vida de la persona ; (ii) ni el paciente ni sus
familiares cercanos tienen los recursos económicos suficientes para pagar
el valor del traslado; y (iii) de no efectuarse la remisión se pone en riesgo la
vida, la integridad física o el estado de salud del usuario." (Subrayas y
negrillas fuera de texto).»
DERECHO A LA SALUD - Cubrimiento de gastos de transporte y hospedaje:
autorización al encontrarse acreditada la incapacidad económica de la
paciente
Tesis:
«La Sala destaca que aunque en principio corresponde al paciente o a su
familia el cubrimiento de los gastos de transporte, no se puede soslayar que
si aquellos no cuentan con la capacidad económica y su remisión se torna
necesaria, es obligación de las Empresas Prestadoras de los Servicios de
Salud sufragarlos para evitar una mayor vulneración de los derechos
fundamentales.
En este evento, acreditó la actora que no cuenta con los medios económicos
necesarios para sufragar los gastos de transporte, es tan así que debió
incluso dejar de asistir a las terapias respiratorias que le fueran
dictaminadas por el gran costo que conllevaba su traslado de Santander de
Quilichao a la ciudad de Cali.»
DERECHO A LA SALUD - Vulneración al no programar las citas médicas
especializadas de la accionante en el término previsto por la Junta Regional
de Calificación de Invalidez
Tesis:
«(...) se tiene que la SALUDCOOP no desvirtuó el dicho de la accionante en
la demanda de tutela y la impugnación, cuando manifiesta que solicitó
asignación de citas médicas para el servicio de psiquiatría y espirometria
con resultados negativos, por el contrario, se probó que SALUDCOOP no
dispuso la práctica de los exámenes al no haber agenda disponible y
programarlo en fecha retirada a la que se consignara por la Junta Regional
de Calificación de Invalidez del Valle del Cauca el 25 de agosto de 2014.
Surge evidente que la entidad no puede negar los tratamientos
recomendados por la Junta Regional de Calificación, como quiera que dicha
omisión deja a la accionante en condiciones de riesgo no solamente frente a
su integridad física y la salud sino a la que no se acceda a su prestación, al
someterla a esperas inciertas que pueden generar detrimento en el
verdadero objeto de la solicitud por las interrupciones injustificadas en las
citas requeridas por la paciente, en virtud que los usuarios no tienen por
qué asumir los procedimientos o moras generadas en la prestación del
servicio.»
DERECHO A LA SALUD - Tratamiento integral prescrito por el médico
tratante
Tesis:
«Teniendo en cuenta que no se desvirtuó por parte de la EPS, la falta de
capacidad económica de la actora, así como que se encuentra acreditado
que el tratamiento que requiera la accionante debe ser prestado en la
Fundación Valle de Lili; como también, que la prescripción del tratamiento
en cuestión ha sido emitido por un médico adscrito a la EPS SALUDCOOP,
la Sala considera que se cumplen las reglas jurisprudenciales para ordenar
que el tratamiento médico que requiera MARÍA PIEDAD ORTEGA VERGARA
sea prestado en la citada fundación, razones por las que se confirmará el
fallo de tutela en lo que a este aspecto se refiere.»
JURISPRUDENCIA RELACIONADA: Rad: CC T-1089/01 Rad: CC T1160A/01 Rad: CC T-297/12 Rad: CC T-200/10 Rad: CC T-1223/08 Rad:
CC T-136/08 Rad: CC T-683/11 Rad: CC T-114/97 Rad: CC T-784/98 Rad:
CC T-341/04 Rad: CC T-481/11 Rad: CC T-745/09 Rad: CC T-569/05