Ley de Contrataciones del Estado - Ley N° 30225 T.U.O. D.S. N° 082-2019-EF Reglamento aprobado mediante Decreto Supremo N° 344-2018-EF y su modificatoria mediante Decreto Supremo N° 377-2019-EF Hugo Vallejos Campbell [email protected] EJECUCIÓN CONTRACTUAL Obligación de contratar Art. 136 Una vez que la buena pro ha quedado consentida o administrativamente firme, tanto la Entidad como el o los postores ganadores, están obligados a contratar. Negarse a suscribir el Contrato: Por razones de recorte presupuestal al objeto materia del procedimiento de selección Por noma expresa Desaparezca la necesidad debidamente acreditada Imposibilita convocar el mismo objeto contractual durante el ejercicio presupuestal, salvo la falta de presupuesto Organización de la entidad para las contrataciones Art. 8 Ley La OEC tiene como función la gestión administrativa del contrato que involucra : Trámite de perfeccionamiento Aplicación de penalidades Procedimiento de pago Otras Supervisión de la ejecución del contrato : a cargo del Área usuaria /OEC Perfeccionamiento del Contrato Art. 137 Reglamento - Dentro del plazo de ocho (8) días hábiles siguientes al registro en el SEACE del consentimiento de la buena pro o de que esta haya quedado administrativamente firme, el postor ganador de la buena pro presenta los requisitos para perfeccionar el contrato. - En un plazo que no puede exceder de los dos (2) días hábiles siguientes de presentados los documentos la Entidad suscribe el contrato o notifica la orden de compra o de servicio, según corresponda, u otorga un plazo adicional para subsanar los requisitos, el que no puede exceder de cuatro (4) días hábiles contados desde el día siguiente de la notificación de la Entidad. - A los dos (2) días hábiles como máximo de subsanadas las observaciones se suscribe el contrato. Perfeccionamiento del Contrato Art. 137 Reglamento El contrato se perfecciona con la suscripción del documento que lo contiene Salvo O/C y O/S : para bienes y servicios en general: • Subasta inversa electrónica Valor Estimado No Supere • Adjudicación simplificada S/. 100,000.00 Perfeccionamiento del Contrato PRESENTACIÓN DE DOCUMENTOS 8 días hábiles 2 días hábiles Presentación de requisitos para perfeccionar del contrato Registro del consentimiento en el SEACE Suscripción del contrato SUBSANACIÓN DE DOCUMENTOS 8 días hábiles Presentación de requisitos para perfeccionar del contrato Notificación de observaciones Registro del consentimiento en el SEACE 2 días hábiles 4 días hábiles 2 días hábiles Máximo Subsanación de observaciones Suscripción del contrato Requisitos para perfeccionar el Contrato Art. 139° Reglamento 139.1 (…..) a) Garantías, salvo casos de excepción. b) Contrato de consorcio, de ser el caso. c) Código de cuenta interbancaria (CCI). o, en el caso de proveedores no domiciliados, el número de su cuenta bancaria y la entidad bancaria en el exterior. d) Documento que acredite que cuenta con facultades para perfeccionar el contrato, cuando corresponda. Copia de DNI del postor en caso de persona natural, o de su representante legal en caso de persona jurídica. e) Los documentos que acrediten el requisito de calificación referidos a la capacidad técnica y profesional en el caso de obras y consultoría de obras. Estos requisitos no son exigibles cuando el contratista sea otra Entidad, cualquiera sea el procedimiento de selección, con excepción de las Empresas del Estado. D.S. N° 377-2019-EF (Modificación del Reglamento) Artículo 139. Requisitos para perfeccionar el Contrato c) Código de cuenta interbancaria (CCI) o, en el caso de proveedores no domiciliados, el número de su cuenta bancaria y la entidad bancaria en el exterior. 139.3. Los documentos a los que se refiere el literal e) del numeral 139.1 son subsanables cuando el ganador de la buena pro presenta como personal clave a profesionales que se encuentran prestando servicios como residente o supervisor en obras contratadas por la Entidad que no cuentan con recepción. GARANTÍAS Garantías Art. 148 del Reglamento Los documentos del procedimiento de selección establecen el tipo de garantía que corresponde sea otorgada por el postor y/o contratista, pudiendo ser carta fianza y/o póliza de caución emitidas por entidades bajo la supervisión de la Superintendencia de Banca, Seguros y AFP que cuenten con clasificación de riesgo B o superior. Garantía de Fiel Cumplimiento (10%) Garantía por Prestaciones Accesorias (10%) REQUISITOS DE LAS GARANTÍAS Las garantías que se presenten deben ser incondicionales, solidarias, irrevocables y de realización automática en el país, al solo requerimiento de la Entidad. Asimismo, deben ser emitidas por empresas que se encuentren bajo la supervisión directa de la Superintendencia de Banca, Seguros y Administradoras Privadas de Fondos de Pensiones y que cuenten con clasificación de riesgo B o superior. Asimismo, deben estar autorizadas para emitir garantías; o estar consideradas en la última lista de bancos extranjeros de primera categoría que periódicamente publica el Banco Central de Reserva del Perú. Importante Corresponde a la Entidad verificar que las garantías presentadas por el postor ganador de la buena pro y/o contratista cumplan con los requisitos y condiciones necesarios para su aceptación y eventual ejecución, sin perjuicio de la determinación de las responsabilidades funcionales que correspondan. Advertencia Los funcionarios de las Entidades no deben aceptar garantías emitidas bajo condiciones distintas a las establecidas en el presente numeral, debiendo tener en cuenta lo siguiente: 1. La clasificadora de riesgo que asigna la clasificación a la empresa que emite la garantía debe encontrarse listada en el portal web de la SBS (http://www.sbs.gob.pe/sistemafinanciero/clasificadoras-de-riesgo). 2. Se debe identificar en la página web de la clasificadora de riesgo respectiva, cuál es la clasificación vigente de la empresa que emite la garantía, considerando la vigencia a la fecha de emisión de la garantía. 3. Para fines de lo establecido en el artículo 148 del Reglamento, la clasificación de riesgo B, incluye las clasificaciones B+ y B. 4. Si la empresa que otorga la garantía cuenta con más de una clasificación de riesgo emitida por distintas empresas listadas en el portal web de la SBS, bastará que en una de ellas cumpla con la clasificación mínima establecida en el Reglamento. En caso exista alguna duda sobre la clasificación de riesgo asignada a la empresa emisora de la garantía, se deberá consultar a la clasificadora de riesgos respectiva. De otro lado, además de cumplir con el requisito referido a la clasificación de riesgo, a efectos de verificar si la empresa emisora se encuentra autorizada por la SBS para emitir garantías, debe revisarse el portal web de dicha Entidad (http://www.sbs.gob.pe/sistema-financiero/relacion-deempresas-que-se-encuentran-autorizadas-a-emitir-cartas-fianza). Los funcionarios competentes deben verificar la autenticidad de la garantía a través de los mecanismos establecidos (consulta web, teléfono u otros) por la empresa emisora. Garantías Art. 148 del Reglamento BIENES SERVICIOS OBRAS Licitación Pública SI NO APLICA SI Concurso Público NO APLICA SI NO APLICA Montos > S/.100,000 SI SI SI Montos =< S/.100,000 NO NO SI NO APLICA SI NO APLICA Adjudicación Simplificada -De Consultoría de Obras Garantías Art. 148 del Reglamento BIENES SERVICIOS OBRAS Montos > S/.100,000 SI SI NO APLICA Montos =< S/.100,000 NO NO NO APLICA Selección de Consultores Individuales NO APLICA NO APLICA NO APLICA Comparación de Precios NO APLICA NO APLICA NO APLICA Subasta Inversa Electrónica Garantías Art. 148 del Reglamento (retención) En los contratos periódicos de suministro de bienes o de prestación de servicios en general, así como en los contratos de consultoría en general, de ejecución y consultoría de obras que celebren las Entidades con las micro y pequeñas empresas, estas últimas pueden otorgar como garantía de fiel cumplimiento el diez por ciento (10%) del monto del contrato original, porcentaje que es retenido por la Entidad. En el caso de los contratos para la ejecución de obras, tal beneficio solo procede cuando: a) El procedimiento de selección original del cual derive el contrato a suscribirse sea una Adjudicación Simplificada; b) El plazo de ejecución de la obra sea igual o mayor a sesenta (60) días calendario; y, c) El pago a favor del contratista considere, al menos, dos (2) valorizaciones periódicas, en función del avance de obra. Garantías de fiel cumplimiento por prestaciones accesorias Art. 151 del Reglamento En las contrataciones de bienes, servicios en general, consultorías o de obras que conllevan la ejecución de prestaciones accesorias, tales como mantenimiento, reparación o actividades afines, se otorga una garantía adicional por una suma equivalente al diez por ciento (10%) del monto del contrato de la prestación accesoria, la misma que es renovada periódicamente hasta el cumplimiento total de las obligaciones garantizadas. El OSCE mediante Directiva establece las disposiciones complementarias para la aplicación de esta garantía Directiva N° 003-2019-OSCE/CD Garantías excepción Art. 152 del Reglamento No se otorga garantía de fiel cumplimiento del contrato ni garantía de fiel cumplimiento por prestaciones accesorias en los siguientes casos: a) En los contratos de bienes y servicios, distintos a la consultoría de obras, cuyos montos sean iguales o menores a cien mil con 00/100 Soles (S/ 100 000,00). Dicha excepción también aplica a: i) los contratos derivados de procedimientos de selección por relación de ítems, cuando el monto del ítem adjudicado o la sumatoria de los montos de los ítems adjudicados no supere el monto señalado; y, Garantías excepción Art. 152 del Reglamento No se otorga garantía de fiel cumplimiento del contrato ni garantía de fi el cumplimiento por prestaciones accesorias en los siguientes casos: ii) a los contratos derivados de procedimientos de selección realizados para compras corporativas, cuando el monto del contrato a suscribir por la Entidad participante no supere el monto indicado. b) Adquisición de bienes inmuebles. c) Contratos de arrendamiento de bienes muebles e inmuebles. d) Las contrataciones complementarias celebradas bajo los alcances del artículo 174, cuyos montos se encuentren dentro del supuesto contemplado en el literal a). CONTENIDO DEL CONTRATO Contenido del contrato Art. 138 del Reglamento El contrato esta conformado por: • El documento que lo contiene • Los documentos del procedimiento de selección que establezcan reglas definitivas • La oferta ganadora así como los documentos derivados del procedimiento de selección. El contrato incluye, bajo responsabilidad, cláusulas referidas a: i) Garantías, ii) Anticorrupción, iii) Solución de controversias y iv) Resolución por incumplimiento Tratándose de los contratos de obra se incluyen, además, las cláusulas que identifiquen los riesgos que pueden ocurrir durante la ejecución de la obra y la determinación de la parte del contrato que los asume durante la ejecución contractual. Cláusulas Anticorrupción Art. 138 del Reglamento Conforme a lo establecido en los artículos 32 y 40 de la Ley, todos los contratos incorporan cláusulas anticorrupción, bajo sanción de nulidad. El incumplimiento de las obligaciones establecidas en estas cláusulas, durante la ejecución contractual, da el derecho a la Entidad correspondiente a resolver automáticamente y de pleno derecho el contrato, bastando para tal efecto que la Entidad remita una comunicación informando que se ha producido dicha resolución, sin perjuicio de las acciones civiles, penales y administrativas a que hubiera lugar Contrato de Consorcio Art. 140 Reglamento El contrato de consorcio se formaliza mediante documento privado con firmas legalizadas de cada uno de los integrantes ante Notario, designándose en dicho documento al representante común. No tienen eficacia legal frente a la Entidad contratante los actos realizados por personas distintas al representante común. Las disposiciones aplicables a consorcios son establecidas mediante Directiva emitida por el OSCE Directiva N° 005-2019-OSCE/CD Plazo de ejecución contractual Art. 142 Reglamento 142.1 El plazo de ejecución contractual se inicia el día siguiente del perfeccionamiento del contrato, desde la fecha que se establezca en el contrato o desde la fecha en se cumplan las condiciones previstas en el contrato. 142.2 • Documentos del procedimiento de selección pueden establecer que el plazo de ejecución contractual sea hasta un máximo de tres (3) años. (El requerimiento de bienes o servicios en general de carácter permanente, cuya provisión se requiera de manera continua o periódica se realiza por periodos no menores a un (1) año. • Salvo que por leyes especiales o por la naturaleza de la prestación se requiera plazos mayores . Plazo de ejecución contractual Art. 142 Reglamento 142.3 El plazo de ejecución contractual de los contratos de supervisión de obra debe estar vinculado a la duración de la obra supervisada. 142.4 Cuando se haya previsto en el contrato de supervisión que las actividades comprenden la liquidación del contrato de obra: i) el contrato de supervisión culmina en caso la liquidación sea sometida a arbitraje; ii) el pago por las labores hasta el momento en que se efectúa la recepción de la obra, es realizado bajo el sistema de tarifas mientras que la participación del supervisor en el procedimiento de liquidación es pagado empleando el sistema a suma alzada. Plazo de ejecución contractual Art. 142 Reglamento 142.5. Tratándose de contratos de supervisión de servicios, el plazo de ejecución se encuentra vinculado a la duración del servicio. 142.6. Cuando se trate del arrendamiento de bienes inmuebles, el plazo puede ser hasta por un máximo de tres (3) años prorrogables en forma sucesiva por igual o menor plazo; reservándose la Entidad el derecho de resolver unilateralmente el contrato antes del vencimiento previsto, sin reconocimiento de lucro cesante ni daño emergente, sujetándose los reajustes que pudieran acordarse al Índice de Precios al Consumidor que establece el Instituto Nacional de Estadística e Informática - INEI. D.S. N° 377-2019-EF Reglamento) (Modificación del Plazo de ejecución contractual Art. 142 Reglamento 142.7. Cuando se produzcan eventos no atribuibles a las partes que originen la paralización de la ejecución de las prestaciones, estas pueden acordar por escrito la suspensión del plazo de ejecución contractual, hasta la culminación de dicho evento, sin que ello suponga el reconocimiento de mayores gastos generales y/o costos directos, según corresponda al objeto de la contratación; salvo aquellos que resulten necesarios para viabilizar la suspensión. 142.8. Reiniciado el plazo de ejecución corresponde a la Entidad comunicar al contratista la modificación de las fechas de ejecución, respetando los términos en los que se acordó la suspensión. D.S. N° 377-2019-EF Reglamento) (Modificación del Artículo 176. Inicio del plazo de ejecución de obra (…) 176.11. Las circunstancias invocadas para diferir el inicio del plazo de ejecución de la obra, se sustentan en un informe técnico que forma parte del expediente de contratación, debiéndose suscribir la adenda Anterior articulo señalaba: 176.11. Las circunstancias invocadas para suspender el inicio del plazo de ejecución de la obra, se sustentan en un informe técnico que forma parte del expediente de contratación, debiéndose suscribir la adenda correspondiente. D.S. N° 377-2019-EF (Modificación del Reglamento) D.S. N° 377-2019-EF (Modificación del Reglamento) Computo de plazos Art. 143 Reglamento Durante la ejecución contractual los plazos se computan en días calendario, excepto en los casos en los que el presente Reglamento indique lo contrario, aplicándose supletoriamente lo dispuesto por los artículos 183 y 184 del Código Civil. Vigencia del Contrato Art. 144 Reglamento El contrato tiene vigencia desde el día siguiente de la suscripción del documento que lo contiene o, en su caso, desde la recepción de la orden de compra o de servicio Tratándose de la adquisición de bienes y servicios, el contrato rige: a) Hasta que el funcionario competente da la conformidad de la recepción de la prestación a cargo del contratista y se efectúe el pago, salvo que este sea condición para la entrega de los bienes o la prestación de los servicios, en cuyo caso el contrato se encuentra vigente hasta la conformidad respectiva. Vigencia del Contrato Art. 144 Reglamento b) Hasta que se ejecuta la última prestación a cargo del contratista, cuando existan prestaciones que corresponden ser ejecutadas con posterioridad al pago. En el caso de ejecución y consultoría de obras, el contrato rige hasta el consentimiento de la liquidación y se efectúe el pago correspondiente. Artículo 34. Modificaciones al contrato T.U.O Ley N° 30225 El contrato puede ser modificado en los siguientes supuestos: i) ejecución de prestaciones adicionales, ii) reducción de prestaciones, iii) autorización de ampliaciones de plazo, y iv) otros contemplados en la Ley y el reglamento. Artículo 34. Modificaciones al contrato T.U.O Ley N° 30225 y Art. 160 del Reglamento Cuando no resulten aplicables los adicionales, reducciones y ampliaciones, las partes pueden acordar otras modificaciones al contrato siempre que las mismas deriven de hechos sobrevinientes a la presentación de ofertas que no sean imputables a alguna de las partes, permitan alcanzar su finalidad de manera oportuna y eficiente, y no cambien los elementos determinantes del objeto. Cuando la modificación implique el incremento del precio, debe ser aprobada por el Titular de la Entidad. Adicionalmente a los supuestos de modificación del contrato establecidos en el artículo 34 de la Ley, este puede ser modificado cuando el contratista ofrezca bienes y/o servicios con iguales o mejores características técnicas, siempre que tales bienes y/o servicios satisfagan la necesidad de la Entidad. Tales modificaciones no varían las condiciones que motivaron la selección del contratista. Modificación al contrato Art. 34 T.U.O Ley N° 30225 El contrato puede modificarse en los supuestos contemplados en la Ley y el Reglamento, por orden de la Entidad o a solicitud del contratista, para alcanzar la finalidad del contrato de manera oportuna y eficiente. Debe ser aprobado por la Entidad. Dichas modificaciones no deben afectar el equilibrio económico financiero del contrato, en caso contrario, la parte beneficiada debe compensar económicamente a la parte perjudicada para restablecer dicho equilibrio, en atención al principio de EQUIDAD. CESIÓN DE DERECHOS Cesión de Derechos Art. 37 T.U.O Ley N° 30225 Salvo disposición legal o reglamentaria en contrario, el contratista puede ceder su derecho al pago a favor de terceros. En consecuencia, en los contratos celebrados entre un proveedor y el Estado, la cesión de derechos se traduce en que un tercero (cesionario) pueda cobrar de la Entidad (cedida) el precio de los bienes, servicios u obras ejecutados por el contratista (cedente). CESIÓN DE POSICIÓN CONTRACTUAL Cesión de posición contractual Art. 37 del T.U.O. Ley N° 30225 y Art. 159 Reglamento NO procede la cesión de posición contractual del contratista, salvo en los casos previstos en el Reglamento. Solo procede la cesión de posición contractual del contratista en los casos de transferencia de propiedad de bienes que se encuentren arrendados a las Entidades, cuando se produzca fusiones o escisiones o que exista norma legal que lo permita expresamente. ADELANTOS Adelantos Art. 38 del T.U.O. Ley N° 30225 y Art. 156 del Reglamento La entidad podrá entregar adelantos al contratista siempre que haya sido previsto en los documentos del procedimiento. Adelanto Directo • En ningún caso debe exceder el 30% del monto original del contrato. • Debe prever el plazo para solicitarlo y plazo de entrega • Acompañar garantía y comprobante de pago Adelantos Art. 180 del Reglamento Adelantos de obra a) Directos, los que en ningún caso exceden en conjunto el diez por ciento (10%) del monto del contrato original. b) Para materiales o insumos, los que en conjunto no superan el veinte por ciento (20%) del monto del contrato original ADICIONALES y REDUCCIONES Requisitos de Adicionales y Reducciones Art. 157 del Reglamento 1. Es un aumento de prestaciones. 2. siempre que estas sean necesarias para alcanzar la finalidad del contrato. 3. El área usuaria deberá sustentar la necesidad del adicional. 4. Es necesaria la emisión de una Resolución por el Titular de la Entidad. Puede delegarse esta facultad. 5. Límite cuantitativo: 25% del monto original del contrato. 6. Es necesario contar con la asignación presupuestal correspondiente. 7. Se deberá aumentar el monto de la garantía de forma proporcional. 46 Requisitos de Adicionales y Reducciones Art. 157 del Reglamento 8. El costo se determinará sobre la base de las especificaciones técnicas del bien o términos de referencial del servicio en general o consultoría y de las condiciones y precios pactados en el contrato, en defecto de estos se determina por acuerdo de las partes. Reducción de bienes, servicios y consultoría: 1. Es una disminución en las prestaciones originalmente pactadas. 2. Límite cuantitativo: 25% del monto original del contrato. 3. Contratista puede solicitar disminuir proporcionalmente garantías. las 47 Requisitos de Adicionales Art. 157 del Reglamento En caso de adicionales corresponde que el contratista aumente de forma proporcional las garantías que hubiese otorgado, debiendo entregar la actualización del valor de la garantía correspondiente en el plazo máximo de ocho (8) días hábiles de ordenada la prestación adicional. En caso de reducciones puede solicitar la disminución en la misma proporción 48 AMPLIACIÓN DEL PLAZO CONTRACTUAL Ampliación del Plazo Contractual Art. 158 del Reglamento a) Por aprobación de adicional que afecte el plazo. Contratista amplía el plazo de las garantías otorgadas. b) Por atrasos y/o paralizaciones no imputables al contratista (ajenas a su voluntad) debidamente comprobados y que modifiquen el plazo contractual. 50 Ampliación del Plazo Contractual Art. 158 del Reglamento 1. Contratista debe solicitar la ampliación de plazo dentro de los 7 días hábiles siguientes a la notificación de aprobación del adicional o de finalizado hecho que genera atraso o paralización. 2. Entidad debe resolver y notificar decisión en 10 días hábiles, computados desde el día siguiente de su presentación. 3. Si no hay pronunciamiento, se tiene por aprobada la ampliación de plazo solicitada, bajo responsabilidad del Titular de la Entidad. 51 Ampliación del Plazo Contractual Art. 158 del Reglamento 4. Entidad amplía plazo de los contratos directamente vinculados al contrato principal. 5. Reconocimiento de gastos generales debidamente acreditados. 4. En caso de consultoría de obras, debe pagarse al contratista, el gastos general variable, el costo directo debidamente acreditado, además de la utilidad. 5. Cualquier controversia puede ser sometida a conciliación y/o arbitraje dentro de los 30 días hábiles posteriores de notificada la decisión. 52 OPINIÓN Nº 190-2015/DTN Ampliación de plazo e incumplimiento de obligaciones esenciales por parte de la Entidad “El contratista debe identificar el momento en el que cesa el evento que genera el atraso o paralización en el cumplimiento de las obligaciones a su cargo, a efectos de solicitar la ampliación de plazo de conformidad con el artículo 175 del Reglamento”. PENALIDADES Penalidades Art. 161 del Reglamento La Entidad prevé en los documentos del procedimiento de selección la aplicación de: • Penalidad por mora • Otras penalidades. • Monto máximo equivalente al diez por ciento (10%) del monto del contrato vigente por cada una de forma independiente 55 Penalidades Art. 161 del Reglamento Estas penalidades se deducen: 1. De los pagos a cuenta 2. De las valorizaciones 3. Del pago final o en la liquidación final, según corresponda. 4. Se cobra del monto resultante de la ejecución de la garantía de fi el cumplimiento. 56 Otras Penalidades Art. 163 del Reglamento Los documentos del procedimiento de selección pueden establecer penalidades distintas a la Penalidad por Mora siempre y cuando: 1. 2. 3. 4. Sean objetivas, razonables, congruentes y proporcionales con el objeto de la contratación. Incluyen los supuestos de aplicación de penalidad, distintas al retraso o mora La forma de cálculo de la penalidad para cada supuesto El procedimiento mediante el cual se verifica el supuesto a penaliza Estas penalidades se calculan de forma independiente a la penalidad por mora. RECEPCIÓN Y CONFORMIDAD Recepción y Conformidad Art. 168 del Reglamento Entidad : – Responsabilidad del área usuaria – En bienes la recepción es responsabilidad del almacén y la conformidad del área usuaria – Requiere informe del funcionario responsable del área usuaria, quien debe verificar la calidad, cantidad y cumplimientos de las condiciones contractuales. – O/C o O/S puede consignarse la conformidad en el mismo documento. 59 Recepción y Conformidad Art. 168 del Reglamento Entidad : – Conformidad: máximo 10 días – Conformidad Consultorías: máximo 20 días. – Observaciones: subsanar no menor de 2 días ni mayor de 10 días (si subsana dentro del plazo no se cobra penalidad) – Observaciones Consultorías: no menor de 5 días ni mayor de 20 días (si subsana dentro del plazo no se cobra penalidad) – Resolución de contrato; cobro de penalidades – Discrepancias recepción y conformidad: conciliación y/o arbitraje 30 días hábiles de ocurrida la recepción , negativa de esta o de vencido el plazo para otorgar conformidad. 60 Subsanaciones Si pese al plazo otorgado, el contratista no cumpliese a cabalidad con la subsanación, la Entidad puede otorgar al contratista periodos adicionales para las correcciones pertinentes. En este supuesto corresponde aplicar la penalidad por mora desde el vencimiento del plazo para subsanar lo previsto en el numeral anterior. Este procedimiento no resulta aplicable cuando los bienes, servicios en general y/o consultorías manifiestamente no cumplan con las características y condiciones ofrecidas, en cuyo caso la Entidad no efectúa la recepción o no otorga la conformidad, según corresponda, debiendo considerarse como no ejecutada la prestación, aplicándose la penalidad que corresponda por cada día de atraso PAGO Pago Art. 39 T.U.O Ley N° 30225 y 171 del Reglamento • El pago se realiza después de ejecutada la respectiva prestación, pudiendo contemplarse pagos a cuenta. Excepcionalmente, el pago puede realizarse en su integridad por adelantado cuando, este sea condición de mercado para la entrega de los bienes o la prestación de los servicios, previo otorgamiento de la garantía, cuando corresponda, conforme se establece en el reglamento • 15 días calendarios contados de la conformidad • De conformidad con lo establecido en el numeral 39.1 del artículo 39 de la Ley, excepcionalmente el pago puede realizarse en su integridad por adelantado cuando este sea condición de mercado para la entrega de los bienes o la prestación de los servicios, previo otorgamiento de la correspondiente garantía por el mismo monto del pago CONSTANCIA DE PRESTACIÓN Constancia de Prestación Art. 169 del Reglamento Otorgada la conformidad de la prestación, el órgano de administración o el funcionario designado expresamente por la Entidad, registra en el SEACE la constancia que precisa, como mínimo: 1. La identificación del contrato, 2. Objeto del contrato 3. Monto del contrato vigente 4. Plazo contractual y; 5. Penalidades en que hubiera incurrido el contratista. La Constancia de prestación se descarga del SEACE. Las constancias de prestación de ejecución y consultoría de obra contienen, adicionalmente, los datos señalados en los formatos correspondientes que emita el OSCE. Responsabilidad del contratista T.U.O. de la Ley N° 30225, Art. 32 y 40 1. 2. En los contratos de consultoría para elaborar los expedientes técnicos de obra, la responsabilidad del contratista por errores, deficiencias o vicios ocultos puede ser reclamada por la Entidad por un plazo no menor de tres (3) años después de la conformidad de obra otorgada por la Entidad. En los contratos de consultoría para la supervisión de obra, la Entidad determina el plazo para reclamar su responsabilidad, el cual no puede ser inferior a siete (7) años después de la conformidad de obra otorgada por la Entidad Los documentos del procedimiento de selección establecen el plazo máximo de responsabilidad del contratista. En todos los casos, los contratos incluyen una cláusula de no participación en prácticas corruptas, bajo sanción de nulidad. SUBCONTRATACIÓN Subcontratación Artículo 35 del T.U.O de la Ley y 147 del Reglamento El Contratista puede subcontratar : – Previa autorización de la Entidad: Máximo 40% – Solicitud por escrito y de manera previa: – Entidad aprueba dentro de 5 días hábiles de formulado el pedido. – No hay respuesta de entidad : se considera pedido rechazado – Solo determinadas prestaciones del contrato, salvo prohibición expresa. – No se puede subcontratar prestaciones esenciales del contrato vinculadas a los aspectos que determinaron la selección del contratista. – No cabe subcontratación en la Selección de Consultores Individuales – Requiere RNP vigente 68 RESOLUCIÓN DE CONTRATO Resolución de los contratos Artículo 36 del T.U.O de la Ley N° 30225 Cualquiera de las partes puede resolver el contrato, por caso fortuito o fuerza mayor que imposibilite de manera definitiva la continuación del contrato, por incumplimiento de sus obligaciones conforme lo establecido en el reglamento, o por hecho sobreviniente al perfeccionamiento del que no sea imputable a alguna de las partes. Cuando se resuelva el contrato por causas imputables a alguna de las partes, se debe resarcir los daños y perjuicios ocasionados. No corresponde el pago de daños y perjuicios en los casos de corrupción de funcionarios o servidores propiciada por parte del contratista, de conformidad a lo establecido en el artículo 11 de la presente Ley Causales de Resolución de Contrato Art. 164 del Reglamento Entidad puede resolver el contrato por: a) Incumplimiento injustificado del contratista de obligaciones contractuales, legales o reglamentarias, previo requerimiento. b) Acumulación del monto máximo por penalidad por mora (10%) o por otras penalidades (10%). c) Paralización o reducción injustificada de ejecución de prestación, previo requerimiento. El contratista puede solicitar resolución de contrato por incumplimiento injustificado de pago u otras obligaciones esenciales de la Entidad. 71 OPINIÓN N°027-2014/DTN OBLIGACIONES ESENCIALES Y NO ESENCIALES De conformidad con lo expuesto, se puede inferir que una obligación esencial es aquella cuyo cumplimiento resulta indispensable para alcanzar la finalidad del contrato y, en esa medida, satisfacer el interés de la contraparte; estableciéndose como condición adicional para tal calificación que se haya contemplado en las Bases o en el contrato. En otras palabras, es aquella cuyo incumplimiento impide alcanzar la finalidad del contrato. OPINIÓN N°027-2014/DTN OBLIGACIONES ESENCIALES Y NO ESENCIALES ¿Cómo se define una obligación no esencial?” Considerando que las obligaciones esenciales son aquellas cuyo cumplimiento resulta indispensable para alcanzar la finalidad del contrato; las obligaciones no esenciales pueden definirse como aquellas cuyo cumplimiento no es indispensable para alcanzar la finalidad del contrato o, en otras palabras, su incumplimiento no impide alcanzar la finalidad del contrato. OPINIÓN N°090-2015/DTN OBLIGACIONES ESENCIALES INDICADAS EN CONTRATO “En este punto, debe precisarse que una obligación esencial es aquella cuyo cumplimiento resulta indispensable para alcanzar la finalidad del contrato y, en esa medida, satisfacer el interés de la contraparte; estableciéndose como condición adicional para tal calificación que se haya contemplado en las Bases o en el contrato. En otras palabras, es aquella cuyo incumplimiento impide alcanzar la finalidad del contrato”. Ver Opinión N° 027-2014/DTN OPINIÓN N°190-2015/DTN PAGO ES OBLIGACIÓN ESENCIAL En este punto, es importante señalar que este Organismo Supervisor en opiniones previas ha señalado que una obligación esencial es aquella cuyo cumplimiento resulta indispensable para alcanzar la finalidad del contrato y, en esa medida, satisfacer el interés de la contraparte; estableciéndose como condición adicional para tal calificación que se haya contemplado en las Bases o en el contrato. Abundando en lo anterior, es importante indicar que el pago de la contraprestación constituye la principal obligación esencial que toda Entidad debe cumplir para satisfacer el interés económico del contratista, pudiendo existir otro tipo de obligaciones esenciales en función a la naturaleza u objeto del contrato o a las prestaciones involucradas Al respecto, se pueden consultar las Opiniones N° 027-2014/DTN y 0902015/DTN. OPINIÓN N°190-2015/DTN PAGO ES OBLIGACIÓN ESENCIAL En otras palabras, una obligación esencial es aquella cuyo incumplimiento impide alcanzar la finalidad del contrato. En el caso de contratos para la ejecución de obras, el artículo 184° del Reglamento establece determinadas obligaciones a la Entidad cuyo incumplimiento faculta al contratista a solicitar la resolución del contrato por incumplimiento, entre ellas la falta de entrega del terreno o la falta de designación del inspector o supervisor de obra. OPINIÓN Nº 001-2019/DTN Resolución Parcial de Contrato La resolución parcial solo involucra a aquella parte del contrato afectada por el incumplimiento y siempre que dicha parte sea separable e independiente del resto de las obligaciones contractuales, siempre que la resolución total del contrato pudiera afectar los intereses de la Entid Procedimiento de Resolución de Contrato Art. 165 del Reglamento Incumplimiento de una de las partes Primera carta Notarial (bajo apercibimiento de resolver) 5 días Segunda carta notarial (Resolución total o parcial de pleno derecho) 15 días (casos complejos u obras)) Controversias: conciliación y/o arbitraje (30 días hábiles) En determinados casos solo será necesaria la notificación de la segunda carta: acumulación de penalidad máxima o incumplimiento no pueda ser revertido 78 CONTRATACIONES COMPLEMENTARIAS Condiciones y Requisitos Art. 174 del Reglamento 1. Es considerado un contrato nuevo. 2. Dentro de los 3 meses posteriores a la culminación del plazo de ejecución del contrato. 3. Sólo bienes y servicios en general. 4. Por única vez. 5. Mientras culmine el procedimiento de selección convocado, salvo que se agote la necesidad (sustento del área usuaria). 80 Condiciones y Requisitos Art. 174 del Reglamento 6. Límite cuantitativo: 30% del contrato original. 7. Con el mismo contratista por los mismos bienes y servicios. 8. Preservando condiciones que dieron lugar a la adquisición o contratación original. 9. No procede en ejecución de obras, ni consultorías, ni en las contrataciones directas. 81 Responsabilidad del contratista Artículo 40. responsabilidad del contratista 40.2 En los contratos de bienes y servicios, el contratista es responsable por la calidad ofrecida y por los vicios ocultos por un plazo no menor de un (1) año contado a partir de la conformidad otorgada por la Entidad. El contrato puede establecer excepciones para bienes fungibles y/o perecibles, siempre que la naturaleza de estos bienes no se adecue a este plazo Artículo 40. responsabilidad del contratista 40.1 En los contratos de ejecución de obra, el plazo de responsabilidad no puede ser inferior a siete (7) años, contado a partir de la conformidad de la recepción total o parcial de la obra, según corresponda. Además, se debe cumplir lo dispuesto en los numerales 2) y 3) del artículo 1774 del Código Civil Artículo 40. responsabilidad del contratista Código Civil Obligación del contratista Artículo 1774º.- El contratista está obligado: 2.- A dar inmediato aviso al comitente de los defectos del suelo o de la mala calidad de los materiales proporcionados por éste, si se descubren antes o en el curso de la obra y pueden comprometer su ejecución regular. 3.- A pagar los materiales que reciba, si éstos, por negligencia o impericia del contratista, quedan en imposibilidad de ser utilizados para la realización de la obra. Artículo 40. responsabilidad del contratista 40.3 En los contratos de consultoría para elaborar los expedientes técnicos de obra, la responsabilidad del contratista por errores, deficiencias o por vicios ocultos puede ser reclamada por la Entidad por un plazo no menor de tres (3) años después de la conformidad de obra otorgada por la Entidad. 40.4 En los contratos de consultoría para la supervisión de obra, la Entidad determina el plazo para reclamar su responsabilidad, el cual no puede ser inferior a siete (7) años después de la conformidad de obra otorgada por la Entidad. NULIDAD DE CONTRATO La declaración de nulidad de un contrato determina su inexistencia y, por tanto, la inexigibilidad de las obligaciones contenidas en éste, pero no obliga a retrotraer la contratación a un acto, etapa o fase previa a la celebración del contrato. OPINIÓN N° 081- 2018/DTN “ Una consecuencia de la declaratoria de nulidad del contrato es que no pueda exigirse la ejecución de trabajo alguno al contratista ni efectuarse el pago pues el cumplimiento de dichas prestaciones sólo se justifica en el marco de una relación contractual válida, en consecuencia la declaración de nulidad del contrato trae como consecuencia que éste no genere efectos económicos ello sin perjuicio de las acciones destinadas a impedir el enriquecimiento sin causa u otras a que hubiere lugar” Opinión N° 003 2018/DTN “La declaración de nulidad es una potestad y no una obligación cuando se verifique la configuración de alguno de los supuestos el Titular de la Entidad debe realizar una evaluación y en una decisión de gestión de su exclusiva responsabilidad determinar si ejerce, o no, la facultad de declarar nulo el contrato” Causales de Nulidad del Contrato: Contravención al artículo 11 de la Ley (Impedimentos) - Sin retribución Trasgresión al principio de presunción de veracidad Contratación directa sin cumplir las condiciones y No utilización de procedimientos previstos en la normativa Recurso de apelación en trámite Ha pagado, recibido, ofrecido, intentado pagar 91 Artículo 145. Nulidad del Contrato 145.1. Cuando la Entidad decida declarar la nulidad de oficio del contrato por alguna de las causales previstas en el artículo 44 de la Ley, cursa carta notarial al contratista adjuntando copia fedateada del documento que declara la nulidad. Dentro de los treinta (30) días hábiles siguientes el contratista que no esté de acuerdo con esta decisión, puede someter la controversia a arbitraje. 145.2. Cuando la nulidad se sustente en las causales previstas en los literales a) y b) del numeral 44.3 del artículo 44 de la Ley, la Entidad puede realizar el procedimiento previsto en el artículo 167. 145.3. Cuando la Entidad advierta posibles vicios de nulidad del contrato, corre traslado a las partes para que se pronuncien en un plazo máximo de cinco (5) días hábiles. Procedimiento para declarar Nulidad de Contrato Declaratoria de nulidad Notificación Carta notarial + Copia fedateada de documento que declara la nulidad 30 días hábiles arbitraje 93 REINICIO DE PROCEDIMIENTOS DE SELECCIÓN BAJO EL ÁMBITO DEL TUO DE LA LEY DE CONTRATACIONES DEL ESTADO: DECRETO SUPREMO Nº 103-2020-EF del 14.05.2020 1. Para los procedimientos de selección en tramite 2. Procedimientos de selección a convocarse 1.Para los procedimientos de selección en tramite REINICIO DE PROCEDIMIENTOS DE SELECCIÓN BAJO EL ÁMBITO DEL TUO DE LA LEY DE CONTRATACIONES DEL ESTADO: DECRETO SUPREMO Nº 103-2020-EF del 14.05.2020 1. Para los procedimientos de selección en trámite que deben adecuar sus requerimientos a los nuevos protocolos sanitarios y demás disposiciones 1.1) Las entidades públicas deben adecuar sus requerimientos, de corresponder, a los protocolos sanitarios y demás disposiciones al respecto y si ello implica un mayor presupuesto, verifican la disponibilidad de recursos: – Para bienes y servicios: dentro de 5 días hábiles siguientes de emitido el D.S. (hasta el 21.05.2020) – Para obras y consultorías de obras: dentro 15 hábiles siguientes de emitido el D. S. (hasta el 03.06.2020) REINICIO DE PROCEDIMIENTOS DE SELECCIÓN BAJO EL ÁMBITO DEL TUO DE LA LEY DE CONTRATACIONES DEL ESTADO: DECRETO SUPREMO Nº 103-2020-EF del 14.05.2020 1.2) Si las bases no contemplaban adelantos, las entidades pueden incluir los mismos en las bases: • Para bienes, servicios y consultorías: dentro de 5 días hábiles siguientes de emitido el D. S. (hasta el 21.05.2020) hasta el 30% del monto del contrato original por concepto de adelanto directo. Las Bases deben contemplar el plazo en el que el contratista solicitará el adelanto y el plazo de entrega de éste. • Para obras puede incluirse o modificarse las bases incluyendo hasta el 15% del monto del contrato de adelantos directos y hasta el 25% del monto del contrato de adelantos de materiales. REINICIO DE PROCEDIMIENTOS DE SELECCIÓN BAJO EL ÁMBITO DEL TUO DE LA LEY DE CONTRATACIONES DEL ESTADO: DECRETO SUPREMO Nº 103-2020-EF del 14.05.2020 1.3) Los procedimientos de selección que las entidades públicas reinicien a partir de la entrada en vigencia del presente Decreto Supremo, deben considerar las siguientes disposiciones: i. De encontrarse en la etapa de formulación de consultas y observaciones, la entidad publicará el nuevo requerimiento en el SEACE, y amplía, por no menos de dos (2) días hábiles el plazo para la formulación de consultas y observaciones. ii. De encontrarse en la etapa de absolución de consultas y observaciones, e integración de bases, la entidad publicará el nuevo requerimiento en el SEACE conjuntamente con las bases integradas, indicando que las ofertas deben considerar el nuevo requerimiento. iii. De encontrarse pendiente la emisión del pronunciamiento del OSCE, éste requiere REINICIO DE PROCEDIMIENTOS DE SELECCIÓN BAJO EL ÁMBITO DEL TUO DE LA LEY DE CONTRATACIONES DEL ESTADO: DECRETO SUPREMO Nº 103-2020-EF del 14.05.2020 iv. De haberse publicado las bases integradas y el procedimiento de selección se encuentre en una etapa posterior, todas las actuaciones posteriores se tienen por no realizadas, debiéndose efectuar una nueva integración de bases con el nuevo requerimiento, reiniciándose el procedimiento de selección. 1.4) Si los sectores y/o autoridades competentes emiten protocolos y/o dicten disposiciones que deban incorporarse a los requerimientos de las entidades públicas de manera posterior al reinicio de los procedimientos de selección, aquellas se incorporan en la etapa en la que se encuentre el procedimiento de selección, siguiendo las reglas dispuestas en los literales precedentes. REINICIO DE PROCEDIMIENTOS DE SELECCIÓN BAJO EL ÁMBITO DEL TUO DE LA LEY DE CONTRATACIONES DEL ESTADO: DECRETO SUPREMO Nº 103-2020-EF del 14.05.2020 2. Para los procedimientos de selección en trámite en los que la Entidad considera que no deben adecuar sus requerimientos a los nuevos protocolos sanitarios y demás disposiciones 2.1) Si como consecuencia del análisis de los protocolos sanitarios y demás disposiciones que dicten los sectores y autoridades competentes, la Entidad determina que no es necesario adecuar los requerimientos de los procesos de selección en trámite, pueden continuar con el desarrollo de sus procedimientos de selección, desde la etapa en que éste se suspendió. 2.2) Si la buena pro se encuentra consentida y en trámite para el perfeccionamiento del contrato, la entidad deberá comunicarle al ganador de la buena pro que cuenta hasta con cinco (5) días hábiles adicionales al plazo que le resta para formalizar el contrato. 2.Procedimientos de selección a convocarse REINICIO DE PROCEDIMIENTOS DE SELECCIÓN BAJO EL ÁMBITO DEL TUO DE LA LEY DE CONTRATACIONES DEL ESTADO: DECRETO SUPREMO Nº 103-2020-EF del 14.05.2020 Procedimientos de selección a convocarse Las entidades públicas, antes de convocar procedimientos de selección o realizar nuevas convocatorias para los procedimientos de selección declarados desiertos, deben adecuar el expediente de contratación de los objetos contractuales que lo requieran, a fin de incorporar en el requerimiento las obligaciones necesarias para el cumplimiento de los protocolos sanitarios y demás disposiciones que dicten los sectores y autoridades competentes. REINICIO DE PROCEDIMIENTOS DE SELECCIÓN BAJO EL ÁMBITO DEL TUO DE LA LEY DE CONTRATACIONES DEL ESTADO: DECRETO SUPREMO Nº 103-2020-EF del 14.05.2020 Procedimientos de selección a convocarse Los procedimientos de selección para la ejecución de obras que se convoquen durante el 2020, pueden prever la entrega de adelantos directos hasta por el quince por ciento (15%) del monto del contrato y para adelantos de materiales o insumos hasta por el veinticinco por ciento (25%) del monto del contrato. GRACIAS
