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Delitos Contra las Buenas Costumbres y el
Buen Orden de las Familias
Consideraciones Generales
En el Título VIII del Código Penal venezolano vigente están comprendidos los
delitos contra las buenas costumbres y el buen orden de las familias. Según
Maggiore, «Buenas costumbres son aquella parte de la moralidad pública que se
refiere -como criterio de apreciación- a las relaciones sexuales. La costumbre se
distingue de la moralidad, en cuanto se refiere más a la actividad externa que a la
intimidad del querer y del sentir. Puede decirse, pues, son el uso recto de las
relaciones carnales opuesto a toda práctica viciosa (mala costumbre,
desvergüenza). Consiguientemente, de los agrupados en este Título, son delitos
contra las buenas costumbres: la violación, la seducción, la prostitución y
corrupción de menores, los actos lascivos violentos, los ultrajes al pudor, el rapto y
los delitos de los corruptores (inducción a la prostitución y la facilitación y
favorecimiento de la misma); y contra el buen orden de las familias, el incesto, el
adulterio, la bigamia y la supresión y suposición de estado. Los hechos punibles
del primer grupo son todos atentados contra la corrección o licitud de las
relaciones sexuales; y los del segundo afectan en mayor o menor grado, la
organización de la familia, grupo primario y célula fundamental de la sociedad.
La Violación
El delito de violación está tipificado en el artículo 374 del Código Penal, en los
siguientes términos: «Quien por medio de violencias o amenazas haya constreñido
a alguna persona, del uno o del otro sexo, a un acto carnal, por vía vaginal, anal u
oral o introducción de objetos por alguna de las dos primeras vías, o por vía oral
se le introduzca un objeto que simule objetos sexuales, el responsable será
castigado como imputado de violación, con la pena de prisión de diez a quince
años».
Como puede observarse, el legislador no define el mencionado delito, pero del
texto de la primera parte del artículo se desprende que consiste en la realización
del acto carnal con persona de cualquier sexo a la que se haya constreñido
mediante violencias o amenazas.
No es indispensable la introducción total del pene en la vagina para que este delito
se consuma; es suficiente la introducción parcial (coito vestibular); ni tampoco que
haya desfloramiento, puesto que del propio texto de la parte preinserta del artículo
se desprende que el sujeto pasivo puede ser del sexo masculino. Si hay
constreñimiento, poco importa que el acto carnal no llegue a completarse.
Si sujeto pasivo puede ser de uno u otro sexo, quiere decir que el acto carnal se
ejecutaría conforme o contra natura; es decir, que es admitido, tanto el
ayuntamiento carnal, según natura entre un hombre y una mujer por la vía
ordinaria, como el concúbito antinatura por la vía rectal sobre un sujeto pasivo
varón o mujer. Se incorpora el coito oral (fellatio in ore).
El sujeto activo de la violación es indiferente y puede ser hombre o mujer.
Según la fórmula del legislador venezolano -constreñir a un acto carnal- sí se
puede considerar a la mujer como posible sujeto activo de violación, si no con
respecto a un hombre adulto, ni mediante constreñimiento sí con un menor de
doce años, con el cual, previas las debidas maniobras excitantes, realice el acto
carnal; pues habría entonces violencia presunta.
Para que haya violación se requiere que el agente haya constreñido como antes
se dijo, mediante violencias o amenazas, al sujeto pasivo a la realización del acto
carnal. La violencia ha de ser la necesaria para vencer la resistencia del último, y
la amenaza debe ser de ocasionarle un mal suficientemente grave como para que
la ceda a las pretensiones del primero.
Establece la norma citada una agravante en caso de que el delito tipificado se
cometa contra una niña, niño o adolescente, en cuyo caso la pena será de quince
a veinte años de prisión.
El aparte del artículo 374 del Código Penal prescribe: “La misma pena se le
aplicará, aún sin haber violencias o amenazas, al individuo que tenga un acto
carnal con persona de uno u otro sexo:
1º. Cuando la víctima sea especialmente vulnerable, por razón de su edad o
situación, y, en todo caso, cuando sea menor de trece años. 2º. O que no haya
cumplido dieciséis años, siempre que para la ejecución del delito, el responsable
se haya prevalido de una relación de superioridad o parentesco, por ser
ascendiente, descendiente o hermano, por naturaleza o adopción, o afines con la
víctima. 3º. O que hallándose detenida o detenido, condenada o condenado, haya
sido confiado o confiada la custodia del culpable. 4º. O que no estuviere en
capacidad de resistir por causa de enfermedad física o mental; por otro motivo
independiente de la voluntad del culpable o por consecuencia del empleo de
medios fraudulentos o sustancias narcóticas o excitantes de que éste se haya
valido.
Se ha sostenido que el fundamento del primero de los expresados ordinales está
en la presunción de inexistencia de libertad para resistir, en la persona menor de
13 años.
En el caso contemplado en el ordinal segundo se observa que la situación de
dependencia del sujeto pasivo con respecto a los posibles agentes que el precepto
señala, son circunstancias que han de influir para atenuar o reducir en gran parte
la resistencia que pudiera oponer aquél, por el dominio y la facultad de dirección
que corresponde a los ascendientes, tutores e institutores sobre los parientes,
pupilos y educandos respectivos.
Cuando se trata de la persona que “hallándose detenida o condenada, ha sido
confiada a la custodia del culpable”, debe pensarse que el legislador tomó en
cuenta, no sólo la dependencia de tal persona al guardián o carcelero, sino
también la posibilidad de que el asentimiento de la detenida para la realización del
acto carnal esté encaminado a complacer a su custodio en la creencia de que éste
puede acordarle, en cambio, la libertad.
La incapacidad de resistirse al acto carnal puede obedecer a una enfermedad
física, a otro motivo independiente de la voluntad del culpable a consecuencia del
empleo de medios fraudulentos o sustancias narcóticas o excitantes de que éste
se haya valido.
Este delito es de acción privada, y se trata de un delito doloso. Como expresa
Núñez, “no es concebible un tipo culposo de violación”.
Castiga también el Código Penal venezolano el acto de quien “valiéndose de los
medios y aprovechándose de las condiciones o circunstancias que se indican en el
artículo 374, haya cometido en alguna persona de uno u otro sexo, actos lascivos
que no tuvieren por objeto el delito previsto en dicho artículo” La pena será prisión
de seis a treinta meses; pero “si el hecho se hubiere cometido con abuso de
autoridad, confianza o de las relaciones domésticas, la pena de prisión será de
uno a cinco años en el caso de violencias o amenazas; y de dos a seis años en los
casos de los números 1º al 4º del Artículo374”.
Se trata del delito denominado por la doctrina actos lascivos violentos, por cuanto
han de ser ejecutados tales actos valiéndose quien los ejecuta de los medios y
aprovechándose de las condiciones y circunstancias que se indican con el artículo
374. Así, para que el acto lascivo sea punible, se requiere que se haya cometido
mediante violencia o amenazas, o sin éstas en persona menor de trece años, o
que no haya cumplido dieciséis, si el agente es su ascendiente, tutor o institutor, o
en la que hallándose detenida o condenada haya sido confiada a la custodia del
culpable, o en la que no estuviese en capacidad de resistir por causa de
enfermedad física o mental que padezca, por otro motivo independiente de la
voluntad del sujeto activo, o a consecuencia del empleo de medios fraudulentos o
de sustancias narcóticas o excitantes de que éste se haya valido. La violencia,
física o moral, debe estar encaminada a vencer la oposición de la víctima; y esta
oposición ha de ser real, no sólo aparente.
Actos lascivos son las acciones que tienen por objeto despertar el apetito de
lujuria, el deseo sexual, a excepción de la conjunción carnal. Pueden considerarse
como tales, entre otros, los tocamientos y manoseas libidinosos, los frotamientos,
el coito inter femora, o sea, entre los muslos, la masturbación, etcétera. Se discute
si debe incluirse el beso entre los actos lascivos.
Desde luego; tales actos, para que constituyan delitos, deben ser determinados
por la intención del agente de excitar el apetito carnal en sí mismo o en otro. Y
deben ser actos, no simples señales, gestos o palabras.
Los sujetos activo o pasivo son indiferentes: pueden ser hombre o mujer. Con
respecto a la edad del último, se observa que ella determinará la violencia
presunta en los casos del ordinal 1º del artículo 374.
Se exige dolo genérico: la voluntad de estimular la lujuria propia o excitar la ajena.
Ya uno de estos fines deben estar dirigidos, porque si hubiese la intención de
realizar el acto carnal y éste no llega a consumarse, habría tentativa de violación.
La circunstancia de que el Código mencione tales actos en plural -actos lascivosno significa que deben ser varios; con uno solo se ejecuta el delito.
Es delito material y, por tanto, admite tentativa y es de acción privada, aunque
para la formación de causa bastará la denuncia o información dada a cualquier
funcionario de instrucción.
El artículo 378 del Código Penal estatuye: «El que tuviere acto carnal con persona
mayor de doce y menor de dieciséis años, o ejecutare en ella actos lascivos, sin
ser su ascendiente, tutor ni institutor y aunque no medie ninguna de las
circunstancias previstas en el artículo 374, será castigado con prisión de seis a
dieciocho meses y la pena será doble si el autor del delito es el primero que
corrompe a la persona agraviada. El acto camal ejecutado en mujer mayor de
dieciséis años y menor de veintiuno, con su consentimiento, es punible cuando
hubiere seducción con promesa matrimonial y la mujer fue re conocidamente
honesta; en tal caso la pena será de seis meses a un año de prisión. Se
considerará como circunstancia agravante especial, en los delitos a que se
contrae este artículo, la de haberse valido el culpable de las gestiones de los
ascendientes, guardadores o representantes legales u otras personas encargadas
de vigilar la persona del menor de edad o de los oficios de proxenetas o
corruptores habituales».
Cuatro hipótesis distintas aparecen contempladas en esta disposición legal, a
saber: que el agente tuviere acto camal con persona mayor de doce y menor de
dieciséis años; que ejecute actos lascivos, en uno u otro caso sin ser su
ascendiente, tutor o institutor y aunque no medie ninguna de las circunstancias
previstas en el artículo 374; que sea el primero en corromper a la persona
agraviada; o que ejecute acto camal en mujer mayor de dieciséis años y menor de
veintiuno, con su consentimiento, cuando hubiere seducción con promesa
matrimonial y la mujer fuere conocidamente honesta. Con ella protege el legislador
la pureza, la incolumidad sexual de las personas menores de edad contra la lujuria
de los mayores y contra las acciones capaces de producir la corrupción, la
perversión de aquéllas.
El acto carnal con una virgen mayor de doce y menor de dieciséis años constituye,
sin duda, un medio manifiesto de corrupción. La ejecución del mismo habrá de ser
comprobada mediante el correspondiente examen ginecológico de la menor, a
cargo de los médicos forenses, los cuales están en condiciones de advertir los
desgarros de la membrana himen o cualquier otro signo característico de la
introducción del miembro viril en la vagina, como la presencia del semen en la
cavidad vaginal, o también el ulterior embarazo.
También debe considerarse medio de corrupción el acto carnal realizado con una
menor entre doce y dieciséis años que haya sido previamente desflorada. Sin
embargo, si esa menor demuestra con su conducta que está plenamente
corrompida, no sería punible el acto expresado. Pero conviene observar que si
después de la primera conjunción carnal continúa tal actividad, quienes concurran
a ese comercio sexual habrán contribuido ciertamente a la corrupción de dicha
menor.
Como antes se dijo, actos lascivos son las acciones capaces de producir placer
sexual, de corromper a la persona menor, y que ordinariamente tienden a la
realización del acto carnal; y aunque el legislador los menciona siempre en plural,
basta uno para que el delito se consuma, pues todos ellos son capaces de
producir la corrupción. Son actos lascivos, además de Ios indicados anteriormente,
los tocamientos libidinosos, el frotamiento del pene con los genitales de la mujer,
aun cuando ésta estuviere vestida, etc. Lo mismo que ocurre con respecto al acto
camal, si la menor ha sido corrompida, los actos lascivos en ella ejecutados no
son punibles.
El último de los casos preindicados se refiere al «acto camal ejecutado en mujer
mayor de dieciséis años y menor de veintiuno con su consentimiento, cuando
hubiere habido seducción con promesa matrimonial y la mujer fuere
conocidamente honesta».
El sujeto activo en estos delitos puede ser cualquiera, hombre o mujer, salvo con
respecto al de seducción con promesa matrimonial, en el que sólo puede serlo un
hombre, puesto que el pasivo tiene que ser, por expresa disposición legal, una
mujer entre los dieciséis y los veintiún años de edad.
Las diferentes hipótesis previstas en el artículo preinserto eran conocidas antes en
nuestro derecho positivo con la denominación de estupro, tomado de los códigos
español e italiano que sirvieron de modelos al nuestro, los cuales a su vez la
tomaron del Derecho romano, que, comprendía en este delito «todo acto impúdico
con hombres o mujeres, y por consiguiente, la unión camal con una virgen o una
viuda honesta, la pederastia y hasta el adulterio».
Sólo para la última de las hipótesis contempladas en el artículo 379 se indica el
medio de comisión, puesto que declara punible el acto camal con mujer mayor de
dieciséis años y menor de veintiuno, con su consentimiento, «cuando hubiere
seducción con promesa matrimonial». En los otros casos los medios de comisión
serán los regalos, las promesas susceptibles de estimular el afán de lujo de la
mujer, la esperanza de mejor vida que haya sugerido el agente, el propio
ofrecimiento de matrimonio y cualquier otro capaz de decidir a la menor entre doce
y dieciséis años a satisfacer la pretensión del seductor.
El sujeto pasivo ha de ser una mujer honesta, porque si no lo es, no podría ser
corrompida. Con todo, al declarar el legislador que «la pena será doble si el autor
del delito es el primero que corrompe a la persona agraviada», admite la
posibilidad de que el sujeto pasivo sea una menor ya seducida: pero entonces el
delito será menos grave, como se desprende de la diferencia de penas, porque se
sanciona la conducta capaz de aumentar la corrupción de aquélla, apenas
iniciada. Ya se dijo, en efecto, que si la menor demuestra con su conducta que
está plenamente corrompida, no sería punible el acto camal realizado en tales
condiciones.
Al igual que la violación, la corrupción es delito de acción privada y por ello «el
enjuiciamiento no se hará lugar sino por acusación de la parte agraviada o de
quien sus derechos represente». Así lo tiene establecido el artículo 379 del Código
Penal, el cual establece, además, «que la querella no es admisible si ha
transcurrido año desde el día en que se cometió el hecho o desde el día en que
tuvo conocimiento de él la persona que pueda querellarse en representación de la
agraviada».
El incesto:
El artículo 380 del Código Penal castiga con presidio de tres a seis años a «todo
individuo que, en circunstancias capaces de causar escándalo público, tenga
relaciones incestuosas con un ascendiente o descendiente, aunque fuere
ilegítimo, con algún afín en línea recta o con un hermano o hermana, hermanos,
consanguíneos o uterinos».
Se puede definir el incesto como el comercio carnal entre dos personas de distinto
sexo que estén ligadas por relaciones de parentesco que sean impedimento del
matrimonio. Se requiere, pues, la realización del acto camal, y no bastan simples
actos lascivos, por graves que ellos sean.
Se trata de un delito bilateral, pues ambos parientes son sujetos activos. El sujeto
pasivo es la sociedad, ya que es ella la agraviada por el atentado que una relación
escandalosa entre los parientes próximos indicados en la ley, implica. Las
relaciones incestuosas han de ser voluntarias, pues si fueren impuestas mediante
violencia real, física o moral, cualquier tipo de violencia, habría cúmulo ideal de
delitos y el incesto seria absorbido por la violación. Además, ambos parientes
deben conocer el vínculo entre ellos existente, pues si uno solo de ellos, o los dos,
lo desconocen, no incurrirán en delito.
Se requiere que aquellas relaciones se tengan en circunstancias capaces de
causar escándalo público. A diferencia de lo que exige el Código italiano, que
castiga con reclusión de uno a cuatro años a «el que, de modo que se siga
escándalo público, cometa incesto con… », en el nuestro basta la posibilidad de
que ese escándalo se produzca. Esta es una cuestión de hecho que el Juez
apreciará en cada caso. Pero habrá de fundar su determinación a este respecto en
motivos serios, y no en simples murmuraciones de vecinos o comadreos de
criadas más o menos fantasiosas.
Ultrajes al pudor público
De dos maneras puede cometerse este delito: mediante actos ejecutados en lugar
público o expuesto a la vista del público o por medio de escritos, dibujos u otros
objetos obscenos que bajo cualquier forma se hubieren hecho, distribuido o
expuesto a la vista del público u ofrecido en venta.
Para el tratadista argentino Ernesto J. Ure «el pudor público está caracterizado por
la compostura, la vergüenza, la reserva que la generalidad de los miembros de la
sociedad guardan en determinado momento histórico, frente a los asuntos de
índole sexual, especialmente a los que, de manera más o menos explícita, hacen
referencia a la unión de los sexos». Es un «sentimiento que alude a la moralidad y
normalidad de los actos de esa especie».
Por todo ello se explica que el legislador atribuya al pudor público categoría de
bien jurídico digno de enérgica tutela en el ámbito penal.
El Código Penal venezolano sanciona, en primer lugar, con prisión de tres a
quince meses, a «todo individuo que, fuera de los casos indicados en los articulas
precedentes, haya ultrajado el pudor o las buenas costumbres por actos
cometidos en lugar público o expuestos a la vista del público».
Los actos deben ser, pues, distintos de los estudiados anteriormente: «violación,
actos lascivos violentos, corrupción de menores, incesto. Y distintos, también, de
la falta prevista en el artículo 538 que se refiere a la conducta de quien se haya
presentado en público de un modo indecente, o que con palabras, cantos, gestos,
señas u otros actos impropios, ofenda la decencia pública».
Se diferencian de los primeros porque en todos ellos la ley penal protege la
honestidad con respecto a una persona determinada en agravio de la cual se haya
perpetrado el delito, mientras que con las disposiciones contenidas en los artículos
381 y 382 protege el pudor del grupo social, considerando como un bien jurídico,
atendiendo a su término medio de moral y de las buenas costumbres, porque,
como dice Soler, «no se trata de proteger ni un sentido muy depurado del pudor
(el de una monja) ni solamente las formas más groseras de ofensa (la que puede
sentir una prostituta). Habrá necesidad entonces de colocarse en una posición
intermedia, atendiendo las circunstancias de tiempo y de lugar, que son variables»
El artículo 382 del Código Penal estatuye: «Todo individuo que haya ultrajado el
pudor por medio de escritos, dibujos u otros objetos obscenos, que bajo cualquier
forma se hubieren hecho, distribuido o expuesto a la vista del público u ofrecido en
venta, será castigado con prisión de tres a seis meses. Si el delito se hubiere
cometido con un fin de lucro, la prisión será de seis meses a un año».
En este delito la acción consiste en ultrajar el pudor público. Los escritos, dibujos y
otros objetos obscenos son los medios de ejecución expresamente señalados en
la ley. Ambos delitos son de sujeto activo indiferente, como que cualquiera
persona puede cometerlos. El sujeto pasivo es la sociedad, cuyo pudor es
ultrajado de alguna de las maneras previstas en los artículos 381 y 382 del Código
Penal.
En ambas figuras se requiere dolo genérico. No es posible la tentativa. Se
consuman con la ejecución del acto obsceno, la distribución y la exposición al
público o la oferta en venta de los escritos, dibujos o los otros objetos obscenos.
Conviene observar que, porque el Código mencione en plural tales elementos, no
se requieren varios actos impúdicos, o la distribución, exposición al público o la
oferta en venta de varios escritos, dibujos u otros objetos obscenos. En todos los
casos bastará uno.
En su único aparte el artículo 381 prescribe que «el que reiteradamente o con
fines de lucro y para satisfacer las pasiones de otro induzca, facilite o favorezca la
prostitución o corrupción de alguna persona, será castigado con prisión de uno a
seis años. Si este delito se cometiere en alguna persona menor, la pena se
aplicará entre el término medio y el máximo».
Son tres las acciones que la ley penal sanciona con respecto a la prostitución o
corrupción: inducir a ella, facilitarla y favorecerla.
Prostitución es, segúnla Exposiciónde Motivos del Código Penal italiano, «la
habitualidad de prestaciones carnales a un número determinado de personas, la
habitualidad de acceso promiscuo con fines de lucro».
Inducir a la prostitución significa no sólo persuadir, determinar a otra persona a
prostituirse, sino también reforzar una determinación que hubiese tomado
previamente la persona de que se trate, o hacerla desistir de su voluntad de
regenerarse. Facilitarla es hacerla posible, eliminar los obstáculos que se opongan
a su realización. Favorecerla es colaborar, estimular su práctica.
En cualquiera de estos casos, el sujeto activo puede ser cualquiera. Si lo fuere el
ascendente, el afín en línea recta ascendente, el marido o el tutor, el delito sería el
tipificado en el artículo 389. El sujeto pasivo puede serlo también cualquier
persona mayor, de uno u otro sexo; la condición de menor del sujeto pasivo tiene
carácter de circunstancia agravante, y se aplicará entonces la pena al agente
entre el término medio y el máximo.
Con la disposición legal en estudio se protege igualmente la moralidad pública y
las buenas costumbres, que tan gravemente son afectadas por el proxenetismo.
La ley sobre la violencia contra la mujer y la familia constituye un cuerpo normativo
que plantea novedosas figuras dentro de la legislación penal venezolana. En ella
se asume un nuevo modelo jurídico-penal a partir del cual se aborda de manera
distinta el fenómeno de la violencia intra-familiar que afecta directa e
indirectamente a la mujer o a cualquier otro integrante del seno familiar, En esta
ley el legislador parte de un concepto básico de violencia que desmembra
posteriormente en cada una de sus formas, como es por ejemplo el caso de la
violencia física, moral o psicológica y sexual. Para cada tipo de violencia plantea el
legislador un tipo penal, elevando a la categoría de delito cualquier
comportamiento que se produzca o que lleve implícito el factor violencia. Entre las
novedades que plantea esta legislación penal venezolana pueden mencionarse: la
figura del acoso sexual y el reconocimiento del carácter delictivo del acceso carnal
violento entre cónyuges. Los cambios que a nivel de la dogmática jurídico-penal se
suceden a partir de la puesta en vigencia de esta ley constituyen en primera
instancia el motivo del estudio que se presenta en este artículo. Se aborda cada
una de las figuras delictivas contempladas en la ley a partir de su estructura típica,
analizando lo pertinente al núcleo, al sujeto activo, al sujeto pasivo, a la
culpabilidad, al objeto material de la acción delictiva, al bien jurídico penalmente
protegido, al iter-criminis y a la consumación de cada tipo penal. De igual forma se
plantean las posibilidades de concursos reales e ideales que se presenten en
relación con los delitos de homicidio, lesiones, y las distintas figuras delictivas que
contra las buenas costumbres y el buen orden de las familias consagra el código
penal.
El Delito de rapto
El artículo 383 del Código Penal sanciona con prisión de uno a tres años a «todo
individuo que, por medio de violencias, amenazas o engaño, hubiere arrebatado,
sustraído o detenido, con fines de libertinaje o de matrimonio, a una mujer mayor o
emancipada».
El rapto puede ser propio, cuando se comete por medio de violencias, amenazas o
engaño; o impropio o consensual, cuando interviene el consentimiento de la
raptada. El propio puede ser mediante arrebato, sustracción o detención de la
mujer mayor o emancipada. Unos pocos tratadistas han sostenido que en el caso
de detención o retención de la mujer podrá haber un atentado a su libertad
individual y hasta dar origen a otros delitos contra las buenas costumbres, como
violación, actos lascivos violentos, etc., pero no habrá rapto, pues entienden que
este delito sólo puede cometerse por sustracción. Pero la gran mayoría de los
expositores y también buen número de los códigos penales admiten el rapto por
arrebato y por detención de la mujer.
El sujeto activo de este delito puede ser cualquiera, un hombre o una mujer,
puesto que tanto el uno como la otra pueden actuar con fines de libertinaje. El
sujeto pasivo será siempre la mujer: bien sea mayor de edad o emancipada, caso
en el cual la pena será la ya señalada de prisión de uno a tres años; o bien una
menor o una mujer casada, cuando se agravará la pena, pues será de presidio de
tres a cinco años; y cuando sea menor de doce, la pena será también presidio de
tres a cinco años, aun cuando el culpable no se hubiere valido de violencias,
amenazas o engaño.
El código señala los medios de comisión: violencias, amenazas y engaño.
El rapto se consuma por el solo hecho de la sustracción o de la detención o del
arrebato, siempre que el agente actúe con la intención de cometer este delito,
aunque no se alcance el fin perseguido. Admite tentativa en cualquiera de los
casos quela Leycontempla: cuando, después de haber arrebatado a la víctima y se
dispone a llevársela del lugar del hecho, o cuando luego de haberla introducido en
un vehículo o mientras trata de introducirla en algún inmueble, no alcanza a
consumar el hecho porque lo impide la intervención de personas que se hayan
dado cuenta de lo que aquél pretende.
En los casos previstos en la primera parte del artículo 384, vale decir, cuando el
sujeto pasivo es una persona menor o una mujer casada, si una u otra ha prestado
su consentimiento, la pena será de prisión de seis meses a dos años. Se trata
aquí del rapto consensual, o sea, aquél para el cual la persona menor o la mujer
casada en cuyo agravio ha sido perpetrado el delito han prestado su
consentimiento para la comisión del mismo. Por persona menor debe entenderse
la que no ha cumplido dieciocho años.
El legislador quiso proteger, mediante la disposición del artículo 383, tanto las
buenas costumbres, como el buen orden de la familia; desde luego que sanciona
la conducta del agente cuando actúa con fines de libertinaje o de matrimonio. Se
requiere dolo genérico representado por la intención de arrebatar, sustraer o
detener alguna de las posibles víctimas del delito; y también dolo específico
determinado por uno u otro de los fines referidos.
Si alguno de los delitos de rapto se comete con el sólo fin de matrimonio, el Juez
podrá, a su arbitrio, aplicar la pena de prisión en lugar de la de presidio, por el
tiempo indicado en cada caso.
También con respecto a los diferentes delitos de rapto se requiere para su
enjuiciamiento la instancia o acusación de la parte agraviada o de su
representante legal.
Los delitos de los corruptores
El Capítulo III del Título VIII del Código Penal trata de los corruptores. El primero
de los artículos que lo integran -el 387- prescribe: «El que por satisfacer las
pasiones de otro hubiere inducido a la prostitución o a actos de corrupción a
alguna persona menor, será castigado con prisión de tres a dieciocho meses. La
prisión se impondrá por tiempo de uno a cuatro años si el delito se ha cometido: 1º
En alguna persona menor de doce años. 2º Por medio de fraude o engaño. 3º Por
los ascendientes, los afines en línea recta ascendente, por el padre o la madre
adoptivos, por el marido, el tutor u otra persona encargada del menor para
cuidarlo, instruirlo, vigilarlo o guardarlo, aunque sea temporalmente. Si han
concurrido varias circunstancias de las distintas categorías mencionadas, la
prisión será de dos a cinco años.»
La prostitución es la actividad de quien se dedica habitualmente a conjunciones
sexuales con personas más o menos determinadas que lo solicitan,
ordinariamente con un fin de lucro, porque esa actividad se tiene como un medio
de vida. Si bien son mujeres quienes acuden a esta manera de cubrir sus
necesidades, el hombre no está excluido de ella. La corrupción, aunque
frecuentemente se la confunde con la prostitución, se diferencia de ésta: y tanto la
doctrina como la jurisprudencia le asignan un sentido eminentemente psicológico y
moral. Así, Soler enseña que «la acción podrá calificarse de corruptora cuando
produce en el psiquismo de la víctima una huella profunda capaz de torcer el
sentido natural y sano de la sexualidad»
En el derecho penal venezolano no puede ser suficiente el hecho de que se haya
producido la corrupción moral para que se considere consumado el delito de
corrupción: pero es conveniente establecer esta distinción entre la corrupción,
pues sólo así podría tenerse un concepto más o menos preciso de los actos de
corrupción los cuales, según el penalista argentino Vitullo, son «los que tienden a
una alteración antinatural de las condiciones en que el acto sexual se realiza en sí
mismo, ya por inculcarse prácticas lujuriosas o depravadas o por actuar en forma
acusadamente prematura en una sexualidad aún no desarrollada».
Comete el delito en estudio el que por satisfacer las pasiones de otro induzca a la
prostitución o a actos de corrupción a una persona menor. Inducir significa instigar,
mover, excitar al menor a realizar determinada actuación. La inducción o
excitación puede ser también a actos de corrupción, como los indicados
anteriormente; y en uno y otro caso el agente se vale de halagos y ofrecimientos
capaces de estimular el afán de lujos de la joven a la cual se propone seducir. Si
ésta no llega a realizar la conjunción camal o algún acto de corrupción, el delito
queda en grado de tentativa.
Las circunstancias indicadas en los ordinales del primer aparte del artículo 388,
vale decir, el hecho de que el delito de excitación a la prostitución se cometa «en
una persona menor de doce años» o «por medio de fraude o engaño» o «por los
ascendientes, los afines en línea recta ascendente, por el padre o la madre
adoptivos, por el marido, el tutor u otra persona encargada del menor para
instruido, vigilado o guardado, aunque sea temporalmente», son agravantes y en
todos estos casos «la prisión se impondrá por tiempo de uno a cuatro años». Y si
concurren varias circunstancias de las distintas categorías mencionadas, la prisión
será de dos a cinco años. La agravación de la responsabilidad obedece, en la
primera hipótesis, a la reducida edad del menor, al fraude o engaño de que se
haya valido el culpable o al irrespeto del parentesco consanguíneo, por afinidad o
del vínculo establecido por la adopción; y en la segunda, a que se han
desconocido dos o más de las circunstancias preindicadas.
La hipótesis contemplada en el aparte final del artículo que se estudia ocurriría,
por ejemplo, cuando el delito se comete en una persona menor de doce años por
uno de sus ascendientes, por su padre o madre adoptivos, por su tutor o por
cualquier otra persona que se halle encargada del menor para cuidarlo, instruirlo,
vigilado o guardarlo, aunque sea temporalmente; o bien cuando alguno de estos
posibles agentes se haya valido de fraude o de engaño para decidir al menor a
consumar el hecho delictuoso.
Facilitación y favorecimiento de la prostitución
«Comete este delito todo individuo que, para satisfacer las pasiones de otro, haya
facilitado o favorecido la prostitución o corrupción de alguna persona menor, de
cualquiera de los modos o en cualquiera de los casos especificados en la primera
parte y en los números 1º, 2º y 3º del artículo precedente». Así aparece tipificado
en el artículo 388 del Código Penal, en el que se señala la pena de tres a doce
meses de prisión, si bien para el caso del aparte final -el de que hayan concurrido
varias circunstancias de las distintas categorías mencionadas en la primera parte y
en los tres ordinales predichos- se aumenta a dieciocho meses el término mayor.
Los verbos facilitar y favorecer precisan las formas de participación en la
corrupción o prostitución de un menor que el Código Penal declara punibles. En
cierto modo los dos infinitivos son poco menos que sinónimos, si bien el
Diccionario Académico da como significado del primero «hacer fácil o posible una
cosa», y fácil es lo que se puede hacer sin mucho trabajo. En definitiva, facilitar es
allanar obstáculos para que pueda alcanzarse un objetivo determinado. Por lo
tanto, facilitar la prostitución o corrupción de una persona menor equivale a hacer
posible que, sin gran trabajo, dicha persona- se dedique al comercio carnal.
Favorecer dice tanto como «ayudar, amparar, socorrer a uno». Y en su segunda
acepción, «apoyar un intento, empresa u opinión» por lo que favorece la
prostitución o corrupción de la persona menor quien apoya el intento de ésta de
prostituirse o corromperse; y también quien apoya la vergonzosa empresa de la
explotación de corrompidas y prostitutas.
Sujeto activo de todas y cada una de estas figuras delictivas puede ser cualquiera,
y recibe distintas denominaciones, todas ellas infamantes: alcahuete, lenón,
proxeneta, rufián, etc., las cuales corresponden al intermediario entre la mujer
pública y los hombres que desean tener trato camal con ella. El sujeto pasivo ha
de ser una persona menor, entendiendo por tal la que no ha cumplido los
dieciocho años. Y puede ser de uno u otro sexo, porque, como dice Soler,
«aunque el caso corriente es el de la mujer, no está excluido el hombre de este
género de actividades».
En lo atinente a la culpabilidad, se requiere dolo genérico en la facilitación o el
favorecimiento y dolo específico en cuanto se exige que se actúe con el fin de
saciar el apetito sexual de otro.
Prostitución y corrupción violenta o fraudulenta en la familia
«El ascendiente, afín en línea recta ascendente, marido o tutor que, por medio de
violencias o amenazas, haya constreñido a la prostitución o corrupción al
descendiente, a la esposa, aunque sea mayor, o al menor que se halle bajo su
tutela, será penado con presidio de cuatro a seis años. Si el ascendiente o el
marido hubieren empleado fraude o engaño para la corrupción del descendiente o
de la esposa, aunque sea mayor, se castigarán con presidio de tres a cinco años».
Este texto del artículo 389 del Código Penal data de la reforma de 1897 y se ha
mantenido igual en los códigos subsiguientes hasta hoy. La naturaleza de la pena
pone de manifiesto la mayor gravedad de los precitados delitos cuando son
consumados en el ámbito familiar. Y la razón de que se agrave la responsabilidad
de los distintos posibles agentes es obvia, desde luego que, con tales hechos,
éstos violan imperativos deberes morales relacionados todos con la protección y el
respeto de la familia. Y esa conducta resulta más reprochable por las violencias,
las amenazas, el fraude o el engaño de que ha de valerse el actor para alcanzar
su infame propósito.
En la prostitución y corrupción violenta serán sujetos activos y pasivos,
respectivamente, el ascendiente y el descendiente, los afines en línea recta
ascendente y descendente, el marido y la esposa, el tutor y el pupilo; y en la
fraudulenta, sólo los señalados en los lugares primero y tercero.
La acción puede ser violenta o fraudulenta, según el agente constriña por medio
de violencias o amenazas al descendiente, al afín en línea recta descendente a la
esposa, aunque sea mayor, o al pupilo a la prostitución o corrupción; o bien el
ascendiente o el marido induzcan a tales fines al descendiente o a la cónyuge
menor o mayor de edad, mediante fraude o engaño.
La pena es de presidio de cuatro a seis años en el primer caso y de tres a cinco en
el segundo. Son delitos de acción privada, a tenor de lo establecido en el artículo
390.
El delito de Adulterio
En el Capítulo V del Título VIII del Código Penal venezolano aparecen
incriminados en los artículos 394 y 395 el adulterio consumado por la mujer y el
cometido por el marido, sancionado aquél con mayor severidad que éste, si bien
los artículos siguientes contienen disposiciones comunes a los dos.
El primero de aquellos artículos prescribe: «La mujer adúltera será castigada con
prisión de seis meses a tres años. La misma pena es aplicable al coautor del
adulterio».
No define este precepto legal el adulterio, como lo hacía el artículo 415 del primero
de nuestros códigos penales, el de 1873, el cual establecía al respecto: «Comete
adulterio la mujer casada que yace con varón que no sea su marido y el que yace
con ella sabiendo que es casada aunque después se declare nulo el matrimonio».
Maggiore lo define como «la infracción dolosa del vínculo matrimonial, cometida
por la mujer casada que concede su propio cuerpo a un hombre distinto del
marido».
Sujetos activos de este delito han de ser necesariamente un hombre y una mujer,
y ésta debe ser casada. Se trata de un típico caso de concurso necesario, como
que el delito previsto en el artículo preinserto no puede perpetrarse sino con el
concurso de la mujer casada y del amante que conoce su estado y teniendo
ambos la voluntad consciente de ejecutar el acto carnal. El sujeto pasivo es el
marido de la adúltera.
Si el hombre ignora que la mujer es casada, no incurrirá en el delito. Y si fuere
inimputable, como sería el perturbado mental o el menor de dieciocho años, sólo
podrá considerarse reo a la mujer. Puede ocurrir que la mujer sea la inimputable y
entonces se sancionará al varón exclusivamente.
Comete asimismo adulterio el marido que mantiene concubina en la casa
conyugal, o también fuera de ella, si el hecho es notorio. La pena será en ese caso
de prisión de tres a dieciocho meses, y la condena producirá de derecho la
pérdida del poder marital. La concubina será penada con prisión de tres meses a
un año. Así lo establece el artículo 395.
El verbo rector de esta figura delictiva da la idea de permanencia, como que
mantener quiere decir, precisamente, dar permanencia. Y así, el adulterio del
marido, que en el Derecho Penal español se denomina amancebamiento y
concubinato en el italiano -aunque esta última denominación carece de propiedades delito de carácter permanente, vale decir que, a diferencia de lo que ocurre con
la mujer casada, la conjunción carnal del marido con mujer distinta de su esposa
no constituye adulterio, si no hace vida marital con ella.
La acción derivada de uno u otro de los delitos preindicados corresponde de
manera exclusiva al cónyuge agraviado; por eso establece el artículo 397 en su
primera parte, que «en lo que concierne a los delitos previstos en los artículos
precedentes, el enjuiciamiento no se hará lugar sino por acusación del marido o de
la mujer. Agrega el citado artículo que «la querella comprenderá necesariamente
al coautor del adulterio o a la concubina».
Fácil es observar la diferencia manifiesta establecida por el legislador entre las
sanciones señaladas por éste a los dos tipos de adulterio, de la que se deduce
que asigna mayor gravedad al de la mujer que al del marido, pues castiga el
primero de seis meses a tres años y el segundo con penas de la misma naturaleza
pero los términos menor y mayor equivalentes a la mitad de uno y otro de los de
aquél y acuerda además una rebaja a la que ha de aplicarse a la concubina, como
que el término máximo de la establecida para ésta es de apenas las dos terceras
partes de la indicada para cuando el culpable es el amante.
El artículo 398 exime de pena al cónyuge culpable de adulterio cuando comprueba
que el acusador ha incurrido en el mismo delito, en el año anterior; y así prescribe
que «el culpable de alguno de los delitos previstos en los artículos precedentes
quedará exento de pena: 1º En el caso de acusación o querella del marido,
cuando la mujer pruebe que él también, en el año anterior al hecho, había
cometido el delito especificado en el artículo 395, o había obligado o expuesto a la
mujer a prostituirse o excitado o favorecido su corrupción. 2º En el caso de
acusación de la mujer, cuando el marido compruebe que ella también durante el
tiempo arriba indicado, ha cometido el delito a que se contrae el artículo 394».
Debe observarse que, en el primer caso, la mujer deberá comprobar el
concubinato del marido, bien porque mantiene concubina en la casa conyugal, y
entonces no se requerirá la notoriedad del hecho, o que la tiene en cualquier otra
parte notoriamente. Y es bueno advertir que para que el hecho sea notorio no es
necesario que cause escándalo. Aunque acaso resulte superfluo, debe advertirse
también que la frase adverbial no significa que el adulterio del querellado haya
debido ocurrir en el año astronómico anterior, sino que debe haberlo cometido en
alguno de los trescientos sesenta y cinco días inmediatamente anteriores al en
que se haya promovido la acusación, como que, si para esta última fecha ha
transcurrido un año desde que el cónyuge ofendido tuvo conocimiento del
adulterio cometido, no será admisible la querella, conforme a lo que establece, en
su primer aparte, el artículo 397.
El delito de bigamia
Bigamia es palabra derivada del adjetivo bígamo, y este vocablo es compuesto de
dos voces: una latino: bis, que significa dos, y otra griega: gamos equivalente a
casamiento, matrimonio.
Según el articulo 400, comete el delito de bigamia «cualquiera que estando
casado válidamente, haya contraído otro matrimonio, o que, no estándolo, hubiere
contraído, a sabiendas, matrimonio con persona casada legítimamente». La pena
señalada para este delito es de prisión por tiempo de dos a cuatro años. Será de
tres a cinco de presidio «si el culpable hubiere inducido en error a la persona con
quien ha contraído matrimonio, engañándola respecto a la libertad de su propio
estado o el de ella». Y será castigado con una u otra de las penas predichas
aumentadas de un quinto a un tercio, «el que, estando válidamente casado, haya
contraído matrimonio, a sabiendas de que el otro contrayente era también
legítimamente casado».
La acción consiste, por tanto, en contraer matrimonio estando casado
válidamente; o sin estar casado, si sabe que la persona con quien lo contrae está
casada legítimamente. Se requiere, pues, para que se cometa el delito de bigamia,
la existencia de un matrimonio anterior que no haya sido disuelto conforme ala
Ley. Elmatrimonio anterior ha de ser válido.
Se requiere además que el culpable contraiga un segundo matrimonio
formalmente válido, es decir, celebrado de conformidad con las disposiciones
legales que lo rigen, aunque sea nulo o anulable, y así será, en todo caso, el
matrimonio de una persona ya casada. Si el nuevo matrimonio se contrajere ante
un individuo que simula ser uno de los funcionarios antes mencionados, o si se
omiten los requisitos formales del contrato en referencia, no podría hablarse de
bigamia; pero la persona casada cometería adulterio, si bien tratándose del marido
seria indispensable que hiciera vida marital notoriamente con la coautora.
Para la perpetración de este delito basta con la celebración del segundo
matrimonio.
En cuanto a la participación, es admisible en todas sus formas, aunque Rodríguez
Devesa advierte que «auxiliador necesario es, sin embargo, nada más que el
contrayente doloso».
Está plenamente justificada la circunstancia agravante que consiste en haber el
culpable «inducido en error a la persona con quien haya contraído matrimonio,
engañándolo respecto de su propio estado o el de ella», porque además de haber
delinquido él, ha determinado con su engaño al otro contrayente a cometer el
delito. Lo mismo debe decirse del aumento de un quinto a un tercio de la pena
establecido en el aparte final del artículo citado, para el que, «estando válidamente
casado, haya contraído otro matrimonio a sabiendas de que el otro contrayente
era también válidamente casado». Es la llamada doble bigamia, la cual entraña un
doble desacato de las normas que regulan el matrimonio en nuestra legislación
civil.
«Los reos de bigamia deberán ser condenados, por vía de indemnización civil, a
mantener la prole menor de edad; y si la contrayente inocente es soltera y no se
ha hecho constar que no es honesta, deberán ser, además, condenados a
dotada», dispone el artículo 401 del Código Penal. No hay manera de explicar por
qué el legislador, rompiendo su costumbre, se refiere en este texto legal a todos
los reos de bigamia, y no a cada uno de ellos. La consecuencia es el absurdo de
la parte final del mismo, en la que se prescribe que «si la contrayente inocente
(singular) es soltera y no se ha hecho constar que no es honesta, deberán ser,
además, condenados (plural) a dotarla». Parecería que en cada caso en que se
trate de una contrayente inocente y soltera, de la que no se haya hecho constar
que no es honesta, todos los reos de aquel delito deben ser condenados a dotarla.
Aunque no como dote, porque no habría lugar a ella, parece justo que también las
viudas y las divorciadas inocentes, cuando no se haya hecho constar que no son
honestas, deben también ser indemnizadas.
Según el artículo 402, «la prescripción de la acción penal por el delito previsto en
el artículo 400, correrá desde el día en que se haya disuelto uno de los dos
matrimonios, o desde el día en que el segundo matrimonio se hubiere declarado
nulo por causa de bigamia».
Así queda resuelta de modo expreso por el legislador la cuestión relativa a la
instantaneidad o permanencia del delito, la cual todavía se debate. En virtud del
anterior señalamiento del día desde el cual correrá la prescripción de la acción
penal, el delito de bigamia es permanente.
Faltaría señalar ahora el bien jurídico que la bigamia lesiona; o lo que es lo mismo:
el bien jurídico protegido por el artículo 400 del Código Penal. En nuestra América
existen cuatro maneras distintas de resolver este problema. En efecto, algunos
códigos penales hispanoamericanos consideran que el bien jurídico protegido es
el estado civil, tales son los de República Argentina y Costa Rica; y en esos países
habrá que definir previamente el concepto de estado civil, acerca del cual no se
han puesto de acuerdo los tratadistas; otros, como los de Bolivia y Haití aprecian
que son las buenas costumbres las protegidas; algunos otros, entre los cuales
están los de Cuba y Panamá, aprecian que los bienes amparados son dos: la
familia y las buenas costumbres; y aún hay alguno -el dela República Dominicanaque tiene la bigamia como un delito contra la honestidad, como consecuencia de
estimarla como delicta carnis. La clasificación correcta parece ser, sin embargo, la
de delito contra las buenas costumbres y el buen orden de las familias como
aparece en el Código Civil venezolano, puesto que afecta los dos intereses
sociales al mismo tiempo por perturbar el régimen jurídico del matrimonio, que en
los pueblos civilizados es de tipo monogámico.
Los delitos de suposición y supresión de estado
El artículo 403 del Código Penal venezolano establece: «El que ocultando o
cambiando un niño haya así suprimido o alterado el estado civil de éste, así como
el que hubiere hecho figurar en los registros del estado civil un niño que no existe,
será castigado con prisión de tres a cinco años. El que, fuera de los casos
previstos en la primera parte de este artículo, pone en alguna casa de expósitos o
en otro lugar de beneficencia, un niño legítimo o natural reconocido, o bien lo
presenta en tales establecimientos, ocultando su estado, será castigado con
prisión de cuarenta y cinco días a tres años; y si el culpable fuere un ascendiente,
la pena de prisión podrá ser hasta de cuatro años».
Los verbos utilizados por el legislador señalan tres acciones punibles, todas ellas
comprendidas en este artículo: supresión, suposición y alteración del estado civil.
La primera consiste en privar a una persona del estado civil que conforme ala
Leyle corresponde; la suposición ocurre cuando se atribuye a una persona un
estado civil que no tiene; la alteración presenta aspecto de las dos acciones
anteriores, puesto que es, al mismo tiempo, supresión y suposición.
El caso contemplado en la primera hipótesis ocurre cuando por cualquier medio se
quita a un niño su estado civil, sin crearle o asignarle otro, de manera que quede
fuera del grupo familiar del que formaba parte sin integrarse a ningún otro. Se da
el caso previsto en la segunda hipótesis cuando el culpable hace figurar en los
registros del estado civil un niño que no existe.
La suposición se produce cuando se hace figurar en el Registro Civil de
Nacimientos un niño que no existe.
La alteración del Estado civil consiste en el cambio del mismo.
Sujeto activo de este delito puede ser cualquiera, integrante o no de la familia en
el seno de la cual ha ocurrido aquél. Con frecuencia lo son los más próximos
parientes.
Los extraños pueden estar, alguna vez, interesados en la supresión o alteración
del estado civil de una persona determinada; así como también en la inscripción
en el Registro Civil de un niño que no existe; lo que quiere decir que también ellos
pueden ser sujetos activos de tales delitos.
Sujeto pasivo será el niño cuyo estado civil haya sido suprimido o alterado o
respecto del cual se haya efectuado la suposición, que bien puede ser hijo legítimo
o natural reconocido. Se requiere también que nazca vivo, pues si naciere muerto,
no alcanzaría a tener estado civil, y en tal circunstancia, mal podría serle
suprimido o alterado. En ocasiones podrían derivarse de los delitos en estudio
perjuicios económicos para terceros; pero éstos no podrán ser considerados
sujetos pasivos de aquéllos.
El mismo artículo 403, en su único aparte, prescribe: «El que, fuera de los casos
previstos en la primera parte de este artículo, pone en alguna casa de expósitos o
en otro lugar de beneficencia, un hijo legítimo o natural reconocido, o bien lo
presenta en tales establecimientos ocultando su estado, será castigado con prisión
de cuarenta y cinco días a tres años; y si el culpable fuere un ascendiente, la pena
de prisión podrá ser hasta de cuatro años». Este aparte final del artículo 403 del
Código tiene el mismo texto del artículo 362 del Código italiano de 1889.
Se trata de un delito material, porque para su consumación se requiere que el
agente alcance la supresión, la alteración, la suposición o imprecisión del estado
civil del niño; o lo coloque en alguno de los establecimientos indicados, ocultando
dicho estado. Y por ser un delito material, admite tentativa y frustración. Es
instantáneo, además, porque, si bien es cierto que después de consumado
subsiste la supresión, la imprecisión o la alteración del estado civil, esta
subsistencia no es requerida para la estructuración del delito.
El momento consumativo es aquél en que el agente ha logrado que se produzca
alguna de las situaciones de hecho previstas en el artículo preindicado.
Sujeto activo del delito tipificado en el aparte del artículo en estudio, o sea, el de
exposición, puede ser cualquiera: el padre, la madre o cualquier otro pariente del
mismo. También un extraño. Si es un ascendiente, la pena se agrava.
El sujeto pasivo ha de ser un hijo legítimo o uno natural reconocido. La exposición
de un hijo ilegítimo que no haya sido reconocido como tal, no puede alterar el
estado del mismo, pues no es posible alterar lo que no existe.
El medio de comisión no es otro que la colocación del niño en la casa de expósitos
o en cualquier otro establecimiento de beneficencia. Y el agente ha de ocultar el
estado de aquél, lo que quiere decir que ya habrá sido inscrito en el Registro Civil,
como que sólo después de esa inscripción el niño tendrá estado civil. Debe
observarse también que, en el aparte dicho, se ha establecido una referencia
espacial, pues menciona los lugares en los que ha de exponerse al niño.
Se requiere dolo: la voluntad de exponer o colocar al niño en uno de aquellos
lugares, y la de ocultar el estado civil del mismo.
La pena será prisión de cuarenta y cinco días a tres años. Cuando el culpable sea
un ascendiente, esa pena podrá ser hasta de cuatro años.
El articulo 404 estatuye: «El culpable de alguno de los delitos previstos en el
artículo precedente, que hubiere cometido el hecho por salvar su propio honor o la
honra de su esposa, de su madre, de su descendiente, de su hija adoptiva o de su
hermana, o por prevenir malos tratamientos inminentes, será castigado con prisión
por tiempo de cuarenta y cinco días a dieciocho meses».
Esta circunstancia atenuante del Código actual la contemplaba como eximente el
de 1873, cuando se trataba de la ocultación de parto, pues establecía que «… si el
hecho de la ocultación ha tenido por móvil el sentimiento del honor de una madre
o de una familia, no se incurrirá en pena alguna». Pero el de 1897 la estableció
como atenuante y así ha permanecido hasta hoy. Los únicos posibles sujetos
activos de los delitos en referencia a los que puede amparar dicha atenuante, son
la propia mujer, el esposo de ésta, el hijo o la hija, el o la ascendiente, el padre o
la madre adoptivos, el hermano o hermana.
La madre y el padre pueden ser los legítimos, los naturales o los adoptivos; y el
hermano y la hermana pueden ser también los legítimos o los ilegítimos, de doble
conjunción (hermanos germanos) o de conjunción simple (hermanos
consanguíneos o uterinos).
En cuanto al otro móvil que hace aplicable la atenuante -el de prevenir malos
tratamientos inminentes- debe ser examinado cuidadosamente, pues se trata de
una apreciación eminentemente subjetiva. Malos tratamientos inminentes son los
que amenazan en el momento o están para producirse prontamente.
Como puede observarse, nuestro legislador sólo contempla como circunstancia
atenuante de estos delitos la que se refiere al móvil del honor. En muchos casos,
sin embargo, no hay en el agente intención de causar perjuicio alguno, sino que,
por el contrario, obra movido por «sentimientos nobilísimos».
BIBLIOGRAFÍA