Universidad Mayor de San Andrés Facultad de Derecho y Ciencias Políticas Carrera de Derecho MONOGRAFIA (para optar al grado de licenciatura en derecho) “PROPONER UN ANTEPROYECTO DE LEY QUE MODIFIQUE LEY Nº. 935, QUE PERMITA CONTINUAR CON LA MODALIDAD SANEAMIENTO SIMPLE DE OFICIO EN LA COMUNIDAD CHONCHOCORO SOBRE 67 HAS. POR CUMPLIMIENTO DE FUNCIÓN SOCIAL” Institución : Instituto Nacional De Reforma AgrariaDirección Departamental La Paz Postulante : Ligia Flavia Loza Aguilera La Paz – Bolivia 2011 1 LA DE DE LA DEDICATORIA: A la memoria de mi señor padre Julio César Loza, quién fue gran ejemplo en mi vida, luz de mi camino, generoso y de grandeza espiritual, a mi querida y abnegada mamá señora Clara Aguilera vda. de Loza, quienes me inculcaron la perseverancia y dedicación hacia el logro de mis objetivos, a mi hermano de gran corazón José Ernesto Loza Aguilera, a mis dos queridos hijos Gustavo e Ignacio cometido. 2 por acompañarme en este AGRADECIMIENTOS: A mi creador Dios Padre, por darme la vida e iluminar mi camino. A la Casa Superior de Estudios, Facultad de Derecho y Ciencias Políticas de la Universidad Mayor de San Andrés por cobijarme en sus aulas. A todos los docentes, por haber compartido sus conocimientos y formarme para la vida profesional. Al INRA Departamental La Paz, por haberme dado la oportunidad de poner en práctica mis conocimientos. 3 ÍNDICE GENERAL PÁGINA DEDICATORIA AGRADECIMIENTOS PRÓLOGO INTRODUCCIÓN…………………………………………………………………………….12 1. TÍTULO DEL TEMA…………………………………………………………………13 2. JUSTIFICACION DEL TEMA……………………………………………………...13 3.DELIMITACIÓN DELA INVESTIGACIÓN……………………………………….14 3.1. DELIMITACIÓN TEMÁTICA……………………………………………….14 3.2. DELIMITACIÓN TEMPORAL………………………………………………14 3.3. DELIMITACIÓN ESPACIAL……………………………………………….15 5. PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA……………………………………………..15 6. OBJETIVOS DE LA INVESTIGACIÓN…………………………………………....15 7. 6.1. OBJETIVO GENERAL……………………………………………………. 15 6.2. OBJETIVOS ESPECÍFICOS……………………………………………….15 MÉTODOS Y TÉCNICAS A UTILIZAR EN LA INVESTIGACIÓN…………….. 16 7.1. MÉTODOS…………………………………………………………………...16 7.1.1 MÉTODO DESCRIPTIVO…………………………………………...16 7.1.2 MÉTODO HISTÓRICO……………………………………………...16 7.2. TÉCNICAS A UTILIZARSE EN LAINVESTIGACIÓN…………………...17 7.2.1. OBSERVACION……………………………………………………...17 7.2.2. ENTREVISTA………………………………………………………..18 CAPÍTULO I MARCO HISTÓRICO 1. ANTECEDENTES HISTÓRICOS CON RESPECTO AL DERECHO AGRARIO……. 20 1.1. MESOPOTAMIA…………………………………………………………...20 1.2. POSESIÓN DE LA TIERRA………………………………………………. 20 1.3. ROMA……………………………………………………………………….. 20 1.4. EL JUS VECTIGALI Y LA ENFITEUSIS…………………………………21 1.5. GERMÁNICO……………………………………………………………..…21 1.6.EDAD MEDIA………………………………………………………………22 4 2. LA PROBLEMÁTICA DE LA TENENCIA DE LA TIERRA EN LA HISTORIA DEBOLIVIA…………………………………………………………………………. 22 2.1.EN LA ÉPOCA ANTERIOR A LA COLONIA…………………………… 22 2.2 EN LA ÉPOCA COLONIAL……………………………………………….26 2.3. EN LA ÉPOCA DE LA REPÚBLICA……………………………………...32 3. EL DERECHO AGRARIO EN EL ESTADO NACIONAL DE 1952………….. 43 4. LA REFORMA AGRARIA DE 1953…………………………………………….. 43 5. LEY 1715 NO TRANSFORMA CONSOLIDA LAS DESIGUALDADES…….44 6. LEY 3545 RECONDUCCIÓN DE LA REFORMA AGRARIA…………………44 7. CONVENIO NO. 169 DE LA OIT…………………………………………………45 8.DECLARACIÓN DE LAS NACIONES UNIDAS SOBRE LOS DERECHOS DELOS PUEBLOS INDÍGENAS………………………………………………..46 9. RÉGIMEN DE LA PROPIEDAD AGRARIA EN LA LEY INRA………………48 9.1LOS PRINCIPIOS AGRARIOS DE LA CONSTITUCIÓN………………48 9.2TRES INSTITUTOS AGRARIOS NUEVOS……………………………… 49 9.3 NUEVA CLASIFICACIÓN DE LA PROPIEDAD AGRARIA…………….53 9.4LA PROPIEDAD PÚBLICA ES EXCLUIDA DE LAS DEFINICIONES..53 9.5DESAPARECE LA DOTACIÓN INDIVIDUAL…………………………….53 9.6 ACTUAL CLASIFICACIÓN DE LA PROPIEDAD AGRARIA…………...54 9.7EXTENSION INDETERMINADA DE LA PROPIEDAD AGRARIA……55 9.8 FORMAS VIGENES DE ADQUIRIR LA PROPIEDAD AGRARIA………56 10.EXTINCIÓN DEL DERECHO DE PROPIEDAD AGRARIA…………………59 10.1 REVERSIÓN…………………………………………………………………59 10.2 EXTINCIÓN LEGAL DE LA HIPOTECA………………………………….62 10.3 EXPROPIACIÓN……………………………………………………………63 10.4 ESTATISMO SECANTE EN UN SISTEMA PRIVATISTA……………….65 CAPÍTULO II MARCO TEÓRICO 1. TEORÍA DEL CULTIVO DE LA TIERRA…………………………………………67 2. LA FISIOCRACIA Y EL PRODUCTO NETO DE QUESNAY………………… 67 5 3. TEORÍA DE LA PROPIEDAD DE LA TIERRA……………………………….…67 4. TEORÍA NORMATIVA……………………………………………………………. 68 5. TEORÍAS SOBRE EL DERECHO AGRARIO…………………………………. 68 6. AUTONOMÍA DEL DERECHO AGRARIO……………………………………….69 6.1 LA AUTONOMÍA CIENTÍFICA………………………………………………70 6.2 LA AUTONOMÍA HISTÓRICA……………………………………………. 71 6.3 LA AUTONOMÍA SOCIOLÓGICA………………………………………….72 7. FUENTES FORMALES DEL DERECHO AGRARIO………………………… 72 7.1 LA LEGISLACIÓN……………………………………………………………73 7.2 LA COSTUMBRE……………………………………………………………. 73 7.3 LA JURISPRUDENCIA……………………………………………………. .73 8. EL DERECHO AGRARIO COMO DERECHO SOCIAL………………………74 CAPÍTULO III MARCO JURÍDICO 1. LA CONSTITUCIÓN POLÍTICA DEL ESTADO PLURINACIONAL DE BOLIVIA, DE FEBRERO DE 2009……………………………………………….77 2. EVOLUCIÓN NORMATIVA AGRARIA………………………………………….79 DECRETO LEY Nº 34642 DE AGOSTO DE 1953 ELEVADO A RANGO DE LEY EL 29 DE OCTUBRE DE 1956. 3. LEY DEL SERVICIO NACIONAL DE REFORMA AGRARIA LEY 1715 DE 18 DE OCTUBRE DE 1996 MODIFICADA POR LAS LEYES N°.3501 DE 19 DE OCTUBRE DE 2006 Y 3545 DE 28 DE NOVIEMBRE DE 2006………………………………………………………………………….79 4. SANEAMIENTO DE LA PROPIEDAD AGRARIA…………………………… 81 5.DECRETOSUPREMO Nº 29215…………………………………………………. 829215 6. RELEVAMIENTO DE INFORMACIÓN EN CAMPO…………………………….82 7. PROCEDIMIENTO LEGISLATIVO PARA UN ANTEPROYECTO DE LEY…..85 8. DE LOS PRINCIPIOS GENERALES……………………………………………. 87 6 9. SISTEMAS JURÍDICOS………………………………………………………….90 9.1 LO JURÍDICO Y LO LEGAL……………………………………………….90 9.2 CARÁCTER HISTORICO DE LOS SISTEMAS JURÍDICOS………….90 9.3 CONCEPTO DE SISTEMA JURÍDICO…………………………………..92 9.4 SISTEMATIZACIÓN DE LOS SISTEMAS JURÍDICOS LEGALES…..92 9.5SISTEMA JURÍDICO COMUNITARIO ORIGINARIO…………………..94 9.6 LA COSTUMBRE JURIDICA ORIGINARIA……………………………..96 9.7 RASGOS CARACTERÍSTICOS EN LA ADMINISTRACIÓN DE JUSTICIAORDINARIA……………………………………………………..97 9.8 PLURALISMO JURÍDICO EN EL ESTADO PLURINACIONAL DE BOLIVIA…98 10. LEGISLACIÓN COMPARADA SOBRE EXPROPIACIÓN………………….. 101 10.1 LEGISLACIÓN ARGENTINA…………………………………………....101 10.2 LEGISLACION MEXICANA…………………………………………….. 102 10.3 LEGISLACIÓN VENEZOLANA…………………………………………. 102 11. PROCEDIMIENTOS AGRARIOS………………………………………………. 102 11.1NATURALEZA Y CARACTERES ESPECÍFICOS DELPROCEDIMIENTO AGRARIO………………………………………… ………………… …102 12. SANEAMIENTO DE LA PROPIEDAD AGRARIA……………………………. 104 12.1 ETAPAS……………………………………………………………………106 13. AGILIZACIÓN DEL PROCEDIMIENTO AGRARIO………………………….. 112 13.1 FUNCIÓN SOCIAL Y FUNCIÓN ECONÓMICO SOCIAL………… 113 13.2 ELIMINA FORMALIDADES PARA ACOGERSE A LA EXCENCIÓN DE IMPUESTOS…………………………………… 114 14. ANTEPROYECTO DE LEY QUE MODIFIQUE LA LEY 935………………….120 7 CAPÍTULO IV MARCO CONCEPTUAL 1. HISTORIA………………………………………………………………………… 124 2. CONSTITUCIÓN POLÍTICA DEL ESTADO………………………………….. 3. LEY……………………………………………………………………………….. 124 4. COMUNIDAD……………………………………………………………………. 124 5. RESTITUCIÓN………………………………………………………………….. 125 6. DOTACIÓN………………………………………………………………………. 125 7. ADJUDICACIÓN………………………………………………………………… 125 8. HERENCIA………………………………………………………………………. 125 9. COMPRA – VENTA……………………………………………………………… 125 10. EXPROPIACIÓN…………………………………………………………………. 126 11. PEQUEÑA PROPIEDAD………………………………………………………… 126 12. INDIVISIBLE……………………………………………………………………….. 126 13. PRINCIPIO DE FUNCIÓN SOCIAL Y ECONÓMICO SOCIAL……………… 126 14. MEDIO AMBIENTEADECUADO SU CONEXIÓN CON LOS DERECHOS 124 HUMANOS………………………………………………………………………… 127 15.LA POSITIVIZACIÓN DE LOS DERECHOS HUMANOS Y EL MEDIO AMBIENTE..128 16. CONTAMINANTE………………………………………………………………… 129 17. CONTINGENCIA AMBIENTAL………………………………………………….. 129 18. DESEQUILIBRIO ECOLÓGICO…………………………………………………. 129 19. ECOSISTEMA……………………………………………………………………..130 20. ELEMENTO NATURAL………………………………………………………….. 130 21. FAUNA SILVESTRE………………………………………………………………130 22.FLORA Y FAUNAS ACUATICAS……………………………………………….. 130 23. IMPACTO AMBIENTAL……………………………………………………………130 24. PRESERVACIÓN……………………………………………………………………130 25. PROTECCIÓN………………………………………………………………………130 26. RECURSO NATURAL………………………………………………………………131 27. RESIDUO……………………………………………………………………………131 28. RESIDUOS PELIGROSOS……………………………………………………….131 29. RESTAURACIÓN…………………………………………………………………..131 30. VOCACIÓN NATURAL……………………………………………………………..131 8 CONCLUSIONES…………………………………………………………………………. 132 RECOMENDACIONES…………………………………………………………………….. 133 ANEXOS…………………………………………………………………………………….. 134 BIBLIOGRAFÌA……………………………………………………………………………...135 9 PRÓLOGO A través de esta investigación se da a conocer la necesidad que tienen las Comunidades de sanear sus tierras bajo cualquiera de las modalidades que otorga la Ley N°. 1715 del 18 de octubre de 1996 y LeyN°. 3545 de 28 de noviembre de 2006 Ley de Reconducción Comunitaria, debiendo otorgarse la titulación de las tierras que se encuentran cumpliendo la Función Económica Social (FES) o Función Social (FS) aunque no cuenten con trámites agrarios que los respalden, siempre y cuando no afecten derechos legalmente adquiridos por terceros, mediante procedimiento de adjudicación simple o de dotación según sea el caso: a) El catastro legal de la propiedad agraria b) La conciliación de conflictos relacionados con la posesión y propiedad agraria c) La titulación de procesos agrarios en trámite d) La anulación de títulos afectados de vicios de nulidad absoluta e) La convalidación de títulos afectados de nulidad relativa, siempre y cuando la tierra cumpla la función económica-social f) La certificación de saneamiento de la propiedad agraria, cuando corresponda. Con la Ley 3545 y su Reglamento el Decreto Supremo 29215, se aplica la igualdad entre hombres y mujeres en la distribución, administración, tenencia y aprovechamiento de la tierra, sin importar su estado civil, (soltera, casadas, viudas o concubinas)participando en todo proceso de saneamiento hasta obtener sus títulos garantizando y priorizando la participación de la mujer en los procesos de saneamiento y distribución de tierras, en caso de matrimonios o uniones conyugales libres o de hecho los Títulos Ejecutoriales serán emitidos a favor de ambo cónyuges o convivientes que se encuentren trabajando la tierra. Por lo que, la pequeña propiedad es indivisible, constituye patrimonio familiar inembargable y no está sujeta al pago de impuestos a la propiedad agraria. La indivisibilidad no afecta el derecho a la sucesión hereditaria en las condiciones establecidas por ley 10 DISEÑO DE LA MONOGRAFIA 11 INTRODUCCIÓN En el ejercicio de la práctica profesional como egresada de la carrera de Derecho, realizado en el INRA Departamental La Paz, en la Unidad de Saneamiento apoyando a Trabajos en Gabinete (armado de carpetas, control de calidad, elaboración de Informes Técnico Jurídicos), trabajos en Campo (apoyo en la mensura de vértices, solución de conflictos y socialización de Resultados de Saneamiento tuve la oportunidad de trabajar y estar en contacto directo orientando a la gente que necesita y requiere de una orientación jurídica, y en los viajes realizados a diversas Comunidades, fui detectando las diversas interrogantes de los comunarios que trabajan la tierra y cumplen la (FS) Función Social. En este sentido, fui detectando la gran necesidad de proponer una anteproyecto de ley que modifique la Ley N° 935 del 10 de septiembre de 1987 que permita continuar con el SAN SIM (Saneamiento Simple) aplicando el Saneamiento Interno sobre 67 has. en la Comunidad de Chonchocoro por cumplimiento de la Función Social (FS). Propuesta que beneficiará a más de quinientas familias dedicadas a la producción Agrícola y Ganadera, actividad que les ayuda para el sustento del titular y su familia. Así mismo el Art. 2 de la Ley 3545 establece que la pequeña propiedad, la propiedad comunitaria y los territorios indígenas originarios campesinos cumplen una Función Social cuando están destinadas a lograr el bienestar familiar o el desarrollo económico de sus propietarios, pueblos y comunidades indígenas, campesinas y originarias de acuerdo a la capacidad de uso mayor de la tierra. 12 1.- TÍTULO DEL TEMA “PROPONER UN ANTEPROYECTO DE LEY QUE MODIFIQUE LA LEY Nº. 935,QUE PERMITA CONTINUAR CON LA MODALIDAD DE SANEAMIENTO SIMPLE DE OFICIO EN LA COMUNIDAD DE CHONCHOCORO SOBRE 67 HAS. POR CUMPLIMIENTO DE LA FUNCIÓN SOCIAL” 2.- JUSTIFICACION DEL TEMA En el Departamento de La Paz, Prov. Ingavi, Municipio de Viacha se encuentra la Comunidad de Chonchocoro donde viven aproximadamente quinientas familias, con un total de dos mil habitantes promedio, quienes viven exclusivamente de la Actividad Agrícola y Ganadera. La tierra si bien ha sido explotada de manera ilegítima e irracional a través de medidas dictadas por diferentes Gobiernos de Turno con antecedentes desde la Colonia, la tierra ha sido trabajada por nuestros antepasados de linaje Aymara, cuyo fruto siempre ha sido enriquecer a la clase dominante, que ha esclavizado y abusado , obligando a nuestros antepasados a pasar miseria y hambre en todas las épocas de la dominación Colonialista y posteriormente ya en la República por los descendientes de los Colonizadores hasta la llegada de la Reforma Agraria de 1953, donde con medidas normativas se reivindica el derecho propietario, sin embargo fueron medidas incompletas e injustas, a esto debemos sumar que durante el gobiernodeVíctor Paz Estensoro se elevó a rango de Ley el Decreto Supremo Nº 0954, de fecha 5 de enero de 1970, mediante el cual se dispuso que la propiedad rural de Chonchocoro de 80 has de extensión de la Fundación Rosa Agramont, pase al poder del Ministerio del Interior Migración y Justicia ahora Ministerio de Gobierno con destino a la construcción de un penal moderno de rehabilitación y readaptación para los privados de libertad por disposición judicial. El Penitenciario está construido en 9.5has.y como área de amortiguamiento se tiene 3.5 has., el restante de 67 has a la fecha se encuentran en total abandono y no cumplen con ninguna función y menos con la FunciónEconómico Social como lo establece la Constitución Política del Estado 13 Plurinacional de Bolivia vigente y leyes agrarias que dice que la tierra es de quien la trabaja. En tal virtud, la imperiosa necesidad de dar sustento a las familias que viven en la Comunidad Originaria de Chonchocoro hace necesaria el Saneamiento Simple de Oficio de las 67 has, que es el Procedimiento Técnico-Jurídico transitorio destinado a regularizar y perfeccionar del derecho de Propiedad Agraria y se ejecuta de oficio oa pedido de parte a través del Instituto Nacional de Reforma Agraria INRA LA PAZ priorizando el cumplimiento de la Función Económico Social. 3.- DELIMITACIÓN DELA INVESTIGACIÓN La delimitación permitirá establecer las bases, alcance y límites de la investigación 3.1 DELIMITACIÓN TEMÁTICA La delimitación temática tiene por objeto de investigación,proponer un Anteproyecto de Ley que Modifique la Ley Nº 935 del 10 Septiembre de 1987, que permita continuar con el Saneamiento Simple de Oficio aplicando el saneamiento interno en la Comunidad de Chonchocoro por cumplimiento de la Función Social, y sus alcances a la subsistencia del titular y su familia. 3.2 DELIMITACIÓN TEMPORAL En cuento al tiempo la investigacióncontemplará desde mayo a diciembre de 2011, debido a que en este periodo me desempeñaré como pasante bajo la modalidad de Trabajo Dirigido en el Instituto Nacional de Reforma Agraria – INRA LA PAZ. en la Unidad de Saneamiento por el lapso de tiempo de 8 meses. 3.3 DELIMITACIÓN ESPACIAL 14 Este trabajo de investigación en cuento al trabajo de campo se desarrollará en la Comunidad Originaria de Chonchocoro de la Provincia Ingavi del Departamento de La Paz y en la Unidad de Saneamiento del INRA LA PAZ con respecto al trabajo de gabinete, tomaré como modelo de investigación a las familias que se encuentran cumpliendo la Función Social en la Comunidad de Chonchocoro 5.- PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA ¿Será necesario modificar la ley 935 del 10 de septiembre de 1987 que permita jurídica y técnicamente el saneamiento de la tierra en la Comunidad de Chonchocoro para solucionar la necesidad de subsistencia del titular y su familia? 6.- OBJETIVOS DE LA INVESTIGACIÓN La investigación se orienta a la consecución de las siguientes finalidades 6.1 OBJETIVO GENERAL Demostrar que los habitantes de la Comunidad de Chonchocoro trabajan la tierra, dedicados a la agricultura y ganadería para la subsistencia del titular y sus dependientes cumpliendo la Función Económica Social y proponer continuidad con el Saneamiento Simple de Oficio en las 67 has. de la propiedad agraria. 6.2 OBJETIVOS ESPECÍFICOS Analizar en qué medida influye y perjudica a los comunarios de Chonchocoro la no conclusión con el trabajo de Saneamiento Simple de Oficio de las 67 has. Desarrollar el trabajo de campo en la Comunidad y el de gabinete en la Dirección Departamental INRA La Paz en la Unidad de Saneamiento. 15 Analizar jurídica y técnicamente los alcances de saneamiento simple de oficio del Anteproyecto de ley que modifique la ley 935. Estudiar las propuestas de delimitación del Ministerio y Gobierno y de los Comunarios de Chonchocoro sobre las 67 has. 7.- MÉTODOS Y TÉCNICAS A UTILIZAR EN LA INVESTIGACIÓN 7.1 MÉTODOS Entre los métodos más adecuados para el desarrollo del presente trabajo emplearemos los siguientes: 7.1.1 MÉTODO DESCRIPTIVO “El objeto de la investigación descriptiva consiste en describir y evaluar ciertas características de una situación particular en uno o más puntos del tiempo. Se empleará en la elaboración del marco teórico, en el trabajo de campo, en las entrevistas. Es un método que nos permitirá desarrollar el trabajo en todas sus etapas”1 Este método permitirá la descripción y evaluación sobre hechos suscitados en la comunidad de Chonchocoro, se aplicará en todas sus etapas en el desarrollo del tema. 7.1.2 MÉTODO HISTÓRICO “El propósito es indagar sistemáticamente y evaluar de modo objetivo los hechos del pasado, desde una perspectiva que enfatiza el desarrollo social, económico, cultural, educativo o intelectual. Describe e interpreta lo que era, proporciona información para comprender el presente a la luz de los sucesos y progresos del pasado.”2 1 Vargas Flores Arturo. “Guía teórica para la elaboración del perfil de tesis. Pag. 93 Avila Acosta Roberto B. “Introducción a la Metodología de la Investigación”. Edit. S.R.L. 1997 Lima Perú. Pág. 47-48 2 16 Este método histórico coadyuvara al análisis de los hechos suscitados en el tiempo. 7.2 TÉCNICAS A UTILIZARSE EN LA INVESTIGACIÓN Entre las técnicas más adecuados para el desarrollo del presente trabajo emplearemos los siguientes: CUALITATIVA 7.2.1 OBSERVACION “Es la técnica de campo que tiene por objeto detectar el funcionamiento real de una institución jurídica para evaluar la distancia que hay entre el deber de ser prescrito y el ser real. Se trata de un descenso que hace el investigador sobre el terreno de los hechos socio-jurídicos.”3 La observación con participación es aquella mediante la cual el investigador se inserta en el grupo social que estudia y toma parte en la vida del grupo. La observación sin participación es aquella mediante la cual el investigador observa desde fuera el fenómeno que estudia. Esta técnica permitirá la realización de trabajo en campo 7.2.2 ENTREVISTA 3 Witker Jorge. “La Investigación Jurídico “. México 1995.pag.71. 17 “La entrevista es un contacto interpersonal que tiene por objeto el acopio de testimonios orales.”4 Para el desarrollo del presente trabajo, a través de la entrevista se obtendrá información oral sobre el cumplimiento de la función social. 4 Witker Jorge. “La Investigación jurídico “. México 1995.pag.78. 18 CAPÍTULO I MARCO HISTÓRICO 19 1. ANTECEDENTES HISTÓRICOS CON RESPECTO AL DERECHOAGRARIO 1.1. MESOPOTAMIA La primera revolución agrícola de la sociedad occidental se produjo en la Mesopotamia y casi simultáneamente en el norte de África. Entre los ríos Tigris y Éufrates se extiende la gran planicie que se conoce con tal denominación genérica. Allá de acuerdo al Génesis estuvo situado el paraíso terrenal. 1.2. POSESIÓN DE LA TIERRA La posesión de la tierra, cualquiera sea la forma o título en que se fundara, se extinguía, si no se la cultivaba. El res nullius o sea la tierra de nadie estaba, no sólo estaba constituido por las tierras no ocupadas, sino también por las abandonadas por dos años o más. la misma que podía ser ocupada por cualquiera que lo cultivara. Como lo apuntaba Maldonado, el derecho romano permitía el abuso de la tierra, pero no su abandono. Puede afirmarse que el fundamento de la propiedad agraria es la obtención de frutos y no la adquisición de tierras sea cual fuere el título. De ello se infiere que la esencia del Derecho de Propiedad Agraria no es el ejercicio del dominium sobre el suelo sino sobre los frutos obtenidos de él. 1.3. ROMA En los primeros tiempos de Roma no puede distinguirse entre los tipos de Propiedad Perse por causa de matrimonio o no matrimonio de sus padres, pues en el período pagano solo existía el parentesco civil o agnación, que se basaba sobre la potestad, de manera que el hijo nacido fuera del matrimonio no se ligaba ni al padre ni a la madre: la distinción entre paternidad legítima y paternidad natural careció de sentido para la distribución de Tierras en Roma. Este emperador amplió sus derechos 20 de manera que el disfavor con que se los trataba antes de la codificación fue mitigado durante su imperio hasta verse convertidos en herederos legitimarios. Pero si bien las reformas Agrario de los emperadores de los últimos siglos estuvieron inspiradas en el derecho natural y en la ética cristiana visible en la Nov. 89 c. 9 de Justiniano, sin embargo en ningún momento se intentó equipararlos a los legítimos de los cuales correspondían sus tierras. 1.4. EL JUS VECTIGALI Y LA ENFITEUSIS Los Municipios arrendaban a perpetuidad las tierras de su jurisdicción, a cambio de un censo o tributo denominado vectigal los arrendatarios de este tipo fueron conocidos como colonos El Jus in agro vectigali le confiere a su beneficiario el usufructo, así como el derecho a la sucesión a la cesión. Este arrendamiento perpetuo se pierde solamente cuando el colono incumple su deber de pagar oportunamente el tributo vectiga. La Enfiteusis consiste en el arrendamiento perpetuo que otorga el Estado (Emperador, Cónsul) de las Tierras incultas, para extender o consolidar su dominio, debiendo ser obligatoriamente cultivadas por el colono arrendatario que, por esta razón se denominóagriemphyteuticarii, quien además como en el caso anterior debe pagar puntualmente un censo (tributo. 1.5. GERMÁNICO El hijo natural recibió un severo tratamiento, atenuado por la penetración del derecho romano. Se les reconocían derechos sucesorios entre los lombardos, los visigodos y los francos. El sistema romano se impuso finalmente y en el siglo XVI todos los hijos fuera del matrimonio, aun los adulterinos e incestuosos, quedaron asimilados a los naturales pudiendo reclamar alimentos y las Tierras de sus Padres. 21 1.6. EDAD MEDIA A pesar de la influencia del cristianismo, la situación de las Tierras se denominó Propiedad Pretoriana porque estaba sujeta a la Autoridad del Pretor como representante del Imperio de los territorios conquistados las tierras de este tipo que estaban cultivadas o sea las tierras de labor se las transfirió históricamente de diferentes maneras a los particulares mediante dotación gratuita a los pobres con la obligación de cultivar , la quaestorii o venta realizada por el Estado a través de los cuestores en pública subasta la agriiasignati otorgada a los veteranos de guerra a los ciudadanos que Roma enviaba a formar Colonias.se conservó caracteres de dura inferioridad durante la Edad Media. 2.LA PROBLEMÁTICA DE LA TENENCIA DE LA TIERRA EN LA HISTORIA DE BOLIVIA El problema de la tenencia de tierras ha sido una constante en la historia de Bolivia. 2.1.EN LA ÉPOCA ANTERIOR A LA COLONIA El hombre andino no se ha erigido en el continente americano, el homo sapiens en el planeta tierra tiene la siguiente ruta de evolución: Emerge en el África a Asia y de este a Europa, se traslada por el estrecho de Bering y penetra al continente americano. Los primeros pobladores del mundo andino fueron los Arawac aproximadamente 8.000 a 9.000 años, penetran a Norte América, pasan por centro américa e ingresan a Sudamérica llegando a Los Andes y se dividen en dos familias: 7. Los Urus penetran en la cuenca cerrada del altiplano. 22 8. Chene o Chaneses es la segunda familia se va al oriente y forman las comunidades.5 a) En la Civilización Tiwanacota Los Urus se quedan en orillas del lago Poopó, Titicaca, rio Desaguadero, se da un mestizaje Uru-Aymara, los Urus se organizan en comunidades por las características geográficas, topográficas del territorio de esta forma les era más fácil sobrevivir organizándose en comunidades como opción de ayuda mutua para sobrevivir, destacándose dos elementos: el primero la ocupación territorial de las comunidades que es ocupación territorial colectiva y el segundo elemento el trabajo de producción agropecuaria ya que contaban con grandes extensiones por lo que aparece la cooperación familiar es decir una reciprocidad, por medio de la figura del Ayni, la Minka y el Kaini. La utilización de la mano de obra en forma de reciprocidad y colaboración ocasiona la aparición de la Propiedad Agraria, en sus dos formas: 1. Propiedad Agraria Familiar.- Son dotaciones de tierra al matrimonio, por tanto la propiedad de la tierra es de la familia. 2. Propiedad Colectiva o Comunitaria.- Donde la comunidad se reproduce y expande.6 b) En los Reinos Collas Los reinos collas son el resultado de una dispersión y fragmentación de Tiahuanaco, en la historia andina en la que aparecen federaciones de ayllus, que conforman una gran civilización como la deTiahuanaco, estos 5 UÑO, Acebo Liborio. “APUNTES DE DERECHO AGRARIO”. La Paz – Bolivia. 2009. Pág. 24. Op cit. Pág. 24. 6 23 se fragmentan y logran federaciones de ayllus conformando la civilización inca como la última civilización. La historia de la propiedad del derecho agrario en el mundo andino donde las familias en vez de luchar entre clases se colaboran y existe propiedad colectiva. Desde el norte Argentino, el centro chileno hasta la costa, peruana, era una confederación de federaciones de ayllus y comunidades pero se desarticulan y aparecen los reinos collas. Son federaciones de ayllus ya que el ayllu es una unidad territorial con propiedad colectiva de la tierra con asignación de la tierra a la familia.La ocupación y Control vertical de la tierra se da de la siguiente manera: • Es un instrumento de ocupación territorial. • Es un instrumento de ocupación y expansión de la tierra. • Es un instrumento de prohibición de recursos alimentarios y naturales.7 Jurisdicción y Propiedad de las Tierras Incaicas y de los Gobernadores Intermedios.- El Inca y su consejo plurinacional trataba asuntos agrarios colectivos y redistributivo, dividían la propiedad de las tierras en: Tierras para el Culto de los dioses.- Requerían un grupo humano que realice el cultivo el cual era hecho por mitas, administrada por el culto para la manutención de los dioses el 5% o 10% de las tierras. Tierras para el Inca y su familia.- Para las familias nobles dadas para su sustento 10%. Tierras del Ayllu.- Del 80% eran distribuidas. 7 Idem. Pág. 25 24 c) Jurisdicción y Propiedad Agraria en las Federaciones del Ayllu En las federaciones de ayllus había un derecho agrario con autoridades (QhapajjMallku) quetenían jurisdicción para administrar los asuntosde tierras y aguas. En las federaciones del Ayllu también existía un derecho agrario del reino colla o federaciones originarias donde su distribución era la siguiente:8 • Tierras de dioses • Tierras de los Gobernadores • Tierras del Ayllu El Derecho Agrario Comunitario En este se habla del ayllu y comunidad, son inseparables ya que se federan y se toman en cuenta los 7 elementos del derecho: 1. Autoridades Jurisdiccionales a. Normativa agraria sustantiva b. Normas Adjetivas o Procedimentales c. Las Partes en los conflictos d. Sistema de fallos e. Ejecución de fallos Este derecho comunitario funciona en base a las autoridades jurisdiccionales de la comunidad y resuelve asuntos agrarios, distribución de tierras, delimitación de límites entre comunidades, asuntos de invasión de linderos, herencia, utilización, distribución y trabajo de agua y otros.9 d) El Sistema de Hacienda El sistema de hacienda fue introducida por los españoles mediante extensiones de tierras y población incluida, que la Corona Española concedía a los 8 Op cit. Pág. 25. Op cit. Pág. 26 9 25 conquistadores en las regiones de Cochabamba, Tarija, Chuquisaca y otras, constituyendo así un régimen de apropiación personal que empezó a coexistir con el otro de la propiedad comunal. A los indios de hacienda se los llamaba colonos y cada colono trabajaba gratuitamente cuatro días a la semana para los propietarios de la hacienda a cambio de una parcela de 200 metros cuadrados para provecho propio. A contraprestación de los frutos que esa parcela le proporciona al colono, este y quienes componían su familia, debían cumplir con un considerable número de obligaciones en provecho exclusivo del patrón o de las autoridades militares, civiles y de la iglesia, labores por las que no reciban pago alguno. Como si ello fuera poco, el sistema establecía una contribución indígena que a manera de impuesto, permitió en gran medida la supervivencia del Estado y de los gobiernos de turno. Fueron estos tributos los mayores ingresos en las arcas del Estado durante mediados del siglo XIX y parte del siglo XX.10 2.2. EN LA ÉPOCA COLONIAL La colonia expropia violentamente los territorios de las naciones originarias y se queda con las mejores tierras. La aventura de Cristóbal Colón apuntaba al encuentro de una ruta comercial expedita al Oriente, de manera que posteriormente, los nuevos poderes coloniales tuvieron que justificar la expropiación de los territorios de los pueblos de este AbyaYala a los cuales dominaron violentamente. Ese sistema, que justifica la apropiación de tierras y su administración, era vital para la Corona Española y Portugal, ya que les daba legitimidad y “Domino” o posesión “legal” sobre esos territorios. Dicha justificación se realizó mediante las Bulas Papales, ya que en esa época el poder de la Iglesia se traducía en el “Poder del Cielo pero en la tierra”. 10 INSTITUTO NACIONAL DE REFORMA AGRARIA. “BREVE HISTORIA DEL REPARTO DE TIERRAS EN BOLIVIA”. 2010. La Paz – Bolivia. Págs. 8 y 9. 26 Las Bulas Papales expresan la esencia del colonialismo y toda una arquitectura para apropiarse y administrar los nuevos territorios conquistados, siendo la apropiación de la tierra un mecanismo de posesión local más de carácter individual a favor de los conquistadores. a) Bula Intercederá Desde 1455 los Papas repartían el mundo: “el Papa Nicolás V, por medio de su Bula RomanuxPontifex dirimía la controversia entre Portugal y España sobre el comercio en el África. Pero la verdadera repartición territorial del orbe, en lo que a América se refiere, se inició en 1493, cuando el Papa Alejandro VI dicto la Bula Inter Cetera otorgando a España y Portugal extensos territorios divididos por una línea imaginaria que le extendía del polo norte al polo sur, pasando a cien leguas al oeste de las islas Azores”. El justificativo empleado por el Papa Alejandro VI para dichas Bulas era la propagación de la religión católica. “Los monarcas de Castilla y Portugal eran hechos, en efecto, virreyes espirituales de la Santa Sede y mantendrían sus inseguros títulos temporales solo en virtud de su obligación espiritual” Isabel Católica “recurrió a Roma y consiguió que se constituyese el dominio castellano sobre las nuevas tierras en virtud de una intervención pontifica” Las bulas papales que emite Alejandro VI, que se emitieron en el mismo año son: • Inter Cetera I.- Emitida el 1ro de mayo 1493, a través de esta bula “otorga a España las tierras descubiertas y por descubrirse”. • Inter Cetera II.- Emitida el 4 de mayo 1493, introduce la línea de demarcación (limites). 27 • Piisfidolium.- Emitida el 25 de junio 1493, imponía la obligación de la corona España de “enviar misioneros para evangelizar las nuevas tierras”. Por otro lado, la justificación más primordial para la invasión de América, residía en el concepto de Teocracia Pontifical que era “doctrina del gobierno del mundo de Dios mediante su más alto representante en la tierra, su vicario supremo, el Papa. Según el Estado Español “el Papa había donado a la par que encargaba la conversión de los indígenas. Otra de las justificaciones de la invasión española en América era la Biblia, Jesús le había dicho “Id y enseñad a todas las naciones”, los españoles recurrían el nuevo mundo propagando la fe y previniendo contra los idolatrías, daba carta blanca a ‘conquistadores’, encomenderos y misioneros, para obrar en nombre del cristianismo. Entones, los españoles estaban en estas tierras “Por servir a Dios, a su majestad, y dar a luz a los que estaban en las tinieblas, y también por haber riquezas que todos los hombres comúnmente buscamos”.11 b) Capitulaciones Fueron contratos administrativos y políticos en la colonia entre el rey como el dueño de la tierra y los adelantados o los lugartenientes de la colonización hispano americana. Establecía que los "Adelantados" a nombre del rey podían otorgar la propiedad de la tierra a los particulares, a los soldados de la conquista que vienen en busca del botín colonial. 12 c) Repartimientos 11 Cátedra Che Guevara Zarate Willka. “EL PROBLEMA DE LA TIERRA EN BOLIVIA Y LA RECUPERACIÓN DEL TERRITORIO”. 2009. La Paz - Bolivia. Págs. 5-7. 12 UÑO, Acebo Liborio. “APUNTES DE DERECHO AGRARIO”. La Paz – Bolivia. 2009. Pág. 28 28 Los repartimientos de indios surgió de una Real Provisión de 20 de diciembre de 1503, en la que se establecía la libertad de los indios, su obligación de convivir con los españoles y la de trabajar para ellos a cambio de un salario y manutención, junto con la obligación de los encomenderos de educar a los naturales en la fe cristiana. Este documento, elaborado con el consejo de expertos letrados, juristas y teólogos, pretendía garantizar la mano de obra necesaria para explotar las minas y asegurar el asiento de una población castellana que afianzara la colonia recién descubierta. Mostraba, asimismo, la intención monárquica de legitimar sus decisiones y de que sus actuaciones fueran “conformes a derecho humano y divino”.La misma tiene dos significados: - Es un acto de división política administrativo por el que se asigna un territorio a una ciudad o a un adelantado. - También en los repartimientos se señalaba tierras organizados en ayllus dados a los adelantados, así entramos al repartimiento que significa "entrega de tierras", por ello es una institución jurídica agraria que permite la entrega de tierras del rey a la propiedad del particular privado.13 d) Encomiendas La encomienda es un sistema de origen feudal europeo, en nuestros territorios que comprendió el Quollasuyu “el sistema de encomiendas fue introducido por Francisco Pizarro en las provincias de Pacajes, Omasuyus y Sicasica. Otorgó amplios poderes a los encomenderos, llegando estos a gozar del servicio personal de los indígenas y del cobro de tributos. En Tiahuanaco, el primer encomendero fue el propio Francisco Pizarro desde 1538 hasta 1541”Tiene un origen jurídico religioso, cuando el papa entrega territorios, poblaciones, Estados y 13 Op cit. Pág. 10. 29 tierras. Le dice el rey yo a nombre de Dios te entrego estas tierras territorios pero tú a cambio adquieres la obligación de cristianizar a estas poblaciones de paganos e infieles que no creen en Diospara salvar sus almas". Los indígenas encomendados pasaban al servicio del encomendero. Basándose en el concepto que se tenía en esa época, en sentido de que el indio era un especie de ‘menor de edad’ durante su evangelización, es decir, durante la encomienda, sus bienes tenían que ser repartidos al mismo encomendero, para que los administrase mientras durase esta minoría sui generis del indio. Las tierras de los indios a ser repartidas a los encomenderos juntamente con sus propietarios, objeto de la ‘encomienda’ se hicieron propiedad del conquistador o del colonizador. De esta manera se entregan tierras del rey al encomendero ascendado, pero también se le exige la obligación de cristianizar cobrando diezmos y tributos de los mismos indios, de esta manera establecen en todos los lugares una capilla y un cura.14 e) Las Mercedes Agrarias Se aplican una vez establecida yconsolidada la colonia, las poblaciones españolas comienzan a organizar las ciudades españolas. A los cajeros reales les daban un lote, comenzaba la distribución de la tierra, es decir, de los solares reales que se entregaban con una merced, es un regalo, del rey a los soldados conquistadores. En el cabildo se hace el traspaso de la propiedad.15 14 Op cit. Pág. 12. Op cit. Pág. 30. 15 30 f) Repartimientos Municipales Son una evolución de las mercedes agrarias, el municipio, el cabildo se convierten en el gobierno español por excelencia, gobernadora por regidores de ciudades que hacían, el cabildo, establecían el gobierno de la ciudad, la política decolonización o las comunidades para establecer las encomiendas y los cabildos municipales son la autoridad política y jurídica que siguen entregando tierras en el margen de la ciudad o en las comunidades fue un instrumento poderoso para transferir la propiedad de la tierra de los comunarios a propiedad de los españoles.16 g) Composición de Tierras Desde las bulas papales hasta el primer año de gobierno de Francisco Toledo 1570-1572 pasan 200 años, entonces el título de propiedad del repartimiento sobre las primeras encomiendas y los contratos de capitulaciones jurídicas se extinguen y en consecuencia se da la inseguridad y el desorden, los herederos utilizan testamentos y los indígenas comienzan a pelear jurídicamente las tierras, comenzando de esta forma a utilizar el derecho Colonial, a esto se debe sumar que aparece la necesidad financiera del rey ya que la monarquía española estaba en guerra por la hegemonía europea. Entonces para sustentar la guerra establece la venta de tierras en América y ordena a virreyes, oidores, capitanes generales, vender la tierra, esto mediante una composición de tierras y arreglar la situación de la propiedad agraria, con esta misión viene Francisco Toledo realiza una visita general (censo general) a los Ayllus y les dice a los propietarios españoles individuales que las tierras del rey están en venta, ante esta noticia los españoles interesados en la compra de tierras van al cabildo a la audiencia o al virreinato para comprar tierras, pero también aparecen 16 Op cit. Pág. 31. 31 las comunidades ya que ellos también quieren ser propietarios de sus tierras. Las autoridades originarias compran para sentirse seguros y que no ingresen los ascendados ya que siempre estaban al asecho, centenares de comunarios hacen la recolección de los aportes comunales y van a la audiencia de Charcas para comprar tierras y obtienen su título de composición, hasta ahora se manejan esos títulos de composición como instrumento dedefensa de la tierra, pero en realidad era la venta tierras de las colonias españolas a los particulares y comunidades.17 2.3. EN LA ÉPOCA DE LA REPÚBLICA A la caída del régimen colonial le sucede el régimen republicano, cuyo resultado inmediato es la conformación de varias naciones, cuyas leyes pronto normarían el tema de la tierra, mutando el sistema del colonialismo al colonialismo interno. a) Régimen de la Propiedad Comunal En 1825, en el nacimiento de la República, la estructura de la propiedad agraria era casi la misma que las comunidades indígenas precolombinas vivieron desde tiempos inmemoriales. Según registros históricos, anualmente se entregaban lotes de tierra a las familias de la comunidad para que éstas las trabajen y se beneficien con sus frutos. Si la mano de obra de la familia no alcanzaba para cubrir las necesidades de trabajo de la tierra, ésta se conseguía mediante algunos sistemas productivos de carácter comunitario como son el ayni, la minka, el motiro que sobreviven hasta hoy. Este sistema de organización agraria presentaba tres rasgos esenciales en su conformación: 17 Op cit. Pág. 33. 32 • Reconocía el origen de la comunidad indígena, enraizado en el pasado prehispánico o colonial. • Reconocía la propiedad colectiva e inalienable de la tierra, aún así ésta se encontrara parcelada, pues se entendía que en última instancia la propiedad corresponde a la comunidad. • Reconocía su sistema organizativo y político porque reunía, tanto la tradición prehispánica como la colonial. Considerados estos criterios, las grandes extensiones de tierra y territorio en las que habitaban las comunidades indígenas, fueron reconocidas y respetadas tal cual, antes y durante la colonia Española. Para que ayllus y colectivos semejantes en otras regiones tuvieron que hacer varios trámites y pasar por varias titulaciones, desde las realizadas por el Virrey Toledo hasta las Revisitas del siglo XIX. El régimen legal de la propiedad comunal fue establecido en el siglo XVI quedando en ese marco hasta principios del siglo XIX. Por Cédulas Reales del 1 de Noviembre de 1591, el monarca español, Felipe II, reconoció el derecho de las comunidades indígenas a disfrutar de sus tierras, concesión que se acompañaba de relaciones importantes, tales como. • El derecho eminente de la Corona sobre las tierras colectivas, siendo los pueblos indígenas simples usufructuarios de bienes, cuya propiedad quedaba en manos del Estado Colonial. • La preeminencia de los españoles cuyas necesidades tenían que ser satisfechas con prioridad a las de las comunidades indígenas.18 18 INSTITUTO NACIONAL DE REFORMA AGRARIA. “La Ley INRA en el Espejo de la Historia”. 2000. La Paz – Bolivia. Págs. 10 y 12. 33 b) El Proceso de Ex vinculación y Despojo Legal de las Tierras Comunitarias • Decretos de Simón Bolívar Con los Decretos de Bolívar continua la noche negra para las comunidades, pues el nuevo Estado Republicano se da a la tarea de consolidar las nuevas naciones a la par de expropiar las tierras de las comunidades para convertirlas en haciendas e instituir el famoso “tributo indígenal” para la manutención de los funcionarios y los gastos de los Estados oligárquicos. Cuando la tan ansiada independencia se aproximaba, Simón Bolívar imbuido en la ideología liberal importada por él mismo desde Francia, sintió la necesidad de legislar en torno a la situación de las masas indígenas. A esa inspiración obedecen los cuatro radicales Decretos emitidos por Simón Bolívar en las ciudades peruanas de Trujillo y Cusco en 1824 y 1825, antes de la declaración formal de la independencia de las provincias alto peruanas. Él dispuso, que esos decretos fueran de aplicación obligatoria en la república que acababa de crearse. • Primer Decreto Mediante este Decreto se extingue el título y autoridad de los caciques, la justificación para eliminar la autoridad de los caciques o kurakas se realizó bajo el concepto de “igualdad”, uno de los tres sacrosantos pilares de la Revolución Francesa, madre de la ideología liberal y profesada por los fundadores de la República. • Segundo Decreto Este Decreto debería prohibir el servicio personal de los indígenas así como la remuneración forzada en especie, restringiendo el poder y los abusos de los párrocos en su relación con los indígenas. Este Decreto 34 se fundamenta en el principio de igualdad, no sólo ante la ley sino también ante la justicia. El razonamiento era que los indios son iguales a los españoles, por consiguiente, no debería pesar sobre ellos cargas distintas a los de los otros. • Tercer Decreto Este Decreto es el más trascendental de todos, porque en su fondo se refiere a la desaparición de las comunidades indígenas. • Cuarto Decreto Con referencia el anterior Decreto dispone lo siguiente: Simón Bolívar, libertador Presidente de Colombia, encargado del poder dictatorial de la República del Perú.3º Que el Estado, a quien todas éstas pertenecen como propiedad nacional, se halla sin fondos para llevar a su término la actual contienda contra la dominación española y salvar el país conforme al voto universal. La aprobación de estos Decretos fueron emitidos, con la finalidad de que la venta de tierras y las otras formas sirvieran para arbitrar los gastos de la guerra de Junín y la de Ayacucho. Bolívar buscaba transformar la economía agrario-campesina adoptando un sistema de propiedad individual y de trabajo asalariado. Esta acción fue un intento fallido puesto que quienes terminaron adjudicándose las controvertidas tierras de comunidad fueron las élites criollas y mestizas de origen urbano, que mantuvieron el régimen de servidumbre sobre la tierra y las poblaciones originarias. En otras palabras, los intentos de Bolívar no generaron ninguna revolución agraria, ni asalariados, sino pongos y nuevos hacendados. • Decretos de la Asamblea Nacional Constituyente de Bolivia en 1826 35 La Asamblea Constituyente de 1826 decidió postergar la aplicación de los Decretos de Bolívar y procedió a expropiar las tierras comunales. El texto del dicho Decreto señala lo siguiente: “La Asamblea Nacional Constituyente de Bolivia” En los primeros años de la República coexistían las comunidades indígenas y las haciendas, las mismas que intentaban absorber a las primeras.En este contexto, el primer presidente de la nueva República, Simón Bolívar, intentaba. "Los proyectos bolivarianos estuvieron dirigidos a la anulación de un pacto de más de tres siglos con las comunidades indígenas y a la destrucción de las estructuras colectivas, con el ánimo de constituir una sociedad señorial comparable a ciertas sociedades de Europa central, considerándose a los indígenas como a una población marginada que se debía integrar en la nación dándoles parcelas individuales". La propiedad de la tierra, el acaparamiento y la mercantilización de la misma, constituían, tal como sucedía en otros países, principales intereses de la oligarquía liberal gobernante y de quienes la apuntalaban.19 La exvinculación empezó a partir de una Resolución de fecha 29 de agosto de 1825, a través de la cual Simón Bolívar determinaba "la repartición de las tierras de comunidad entre todos los indígenas", quienes quedarían como dueños de ellas, "asignándose más tierra al casado que al que no lo sea..." y puedan, cuando así lo dispongan, "vender o enajenarlas". (Decretos de Bolívar, abril 1 826). 19 INSTITUTO NACIONAL DE REFORMA AGRARIA. “BREVE HISTORIA DEL REPARTO DE TIERRAS EN BOLIVIA”. 2000. La Paz – Bolivia. Pag. 9. 36 El proceso de ex vinculación se intensifica en 1866, cuando el presidente Mariano Melgarejo declara "propietarios con dominio pleno" a los indígenas que poseían terrenos. Para ello tenían que "obtener del gobierno el título de su propiedad, previo pago de un monto no menor de los 20 pesos ni mayor de los 100 según la extensión y calidad del terreno que poseían". El indígena que dentro del término de 60 días, después de notificado, no obtenía el título respectivo, era "privado del beneficio" y el terreno se enajenaba "en subasta pública previa tasación" (Decreto Supremo, marzo de 1866). El 5 de octubre de 1874, el gobierno de Tomás Frías promulga la Ley de la Exvinculación de Tierras de Comunidad, desconociendo de manera explícita la existencia jurídica de las comunidades indígenas, ayllus y semejantes, prohibiendo, además, la parcelación individualizada de las tierras comunales: • Ninguna persona o reunión de individuos podía "tomar el nombre de comunidad o ayllu, ni apersonarse en representación de éstas ante ninguna autoridad"; • Los títulos de propiedad expedidos a favor de los indígenas originarios se declararon perfectos y conferían el "pleno dominio cuando hubiese transcurrido el término de 100 días desde la publicación de esta ley"; • Las tierras que no se hallaban poseídas por los indígenas se declaran sobrantes y pertenecientes al Estado; y, • Ningún funcionario público podía comprar terrenos de origen ni recibirlos en usufructo o conducción en el distrito donde ejercían sus funciones, bajo pena de prevaricato (Ley de la Exvinculación de 1874). 37 La norma establecía la reforma al sistema tributario vigente hasta entonces, con el objeto de "aplicar un impuesto. Universal a la propiedad en sustitución de la contribución o tributo indígena" que, sustentaba un porcentaje (casi el 33%), presupuesto del gobierno central.20 c) El Latifundio • El Estado Republicano entrega Tierras a Intereses Foráneos y Genera un Latifundio Improductivo El accionar de los representantes del liberalismo y del conservadurismo criollo, que bajo el poder y la sombra del Estado Republicano, se dieron a la tarea de continuar con la expropiación de las tierras comunales, efectuadas en el pasado por el colonialismo español. Durante la República, los presidentes, los ministros, senadores y parlamentarios se dieron a la tarea de aprobar leyes para: - Desconocer a las autoridades originarias - Crear tributos indigenales - Imponer impuestos a la tierra - Arrendar tierras de origen - Subastar las tierras comunales - Declarar enfiteutas a los originarios como otro forma de expropiarle - Declarar como baldías las tierras de los pueblos originarios - Reducir a colonos y pongos a los verdaderos propietarios de las tierras - Desvincularlos de sus tierras 20 CENSED “HISTORIA DE LOS MOVIMIENTOS CAMPESINOS EN BOLIVIA””. 2000. La Paz – Bolivia. Pág. 11-13. 38 - Crear mesas revisitadoras para encubrir el papel de los agentes del despojo de tierras - Apropiarse de territorios bajo la forma de estradas gomeras para posteriormente transferirlas a nuevos latifundistas - Proceder a dar concesiones de tierras favorables a extranjeros en grandes extensiones - Otorgar prerrogativas a los latifundistas para que puedan especular con la tierra - Perder el Acre boliviano - Crear zonas de colonización como un nuevo mecanismo de apropiación de los territorios y tierras de los pueblos de tierras bajas - “Vender” en centavos las tierras en manos del Estado - Dar a migrantes zonas de colonización en forma concesional y favorable - Otorgar tierras a cambio de ferrocarriles que nunca se construyeron. 21 ssssssssssssssssssssssssssssssssssssss La aplicación de esa legislación liberal permitió un acelerado y prolongado proceso de expansión latifundista, que se desarrolló desde entonces con diversos grados de intensidad a lo largo y ancho del país. En el período transcurrido entre 1866 y 1869, se subastaron 216 comunidades en el departamento de Mejillones (provincias Omasuyos, Pacajes, Ingavi, SicaSica y Muñecas) 109 en La Paz (Yungas, La Unión, Larecaja, Caupolicán y Cercado) 15 en Tapacarí(Cochabamba); 12 en Yamparaez (Chuquisaca); 3 en Oruro y 1 en Potosí. (Sánchez Albornoz: 1978). En el departamento de Chuquisaca se habían reconocido ventas de 82 tierras sobrantes 21 Idem. Pág. 34-37 39 entre 1866 y 1870, la mayor parte, concentradas en la provincia Yamparaez. 22 La Ley del 1 de octubre de 1880, establece que "los indígenas que poseen tierra sean de clase de originarios, forasteros agregados o con cualquier otra denominación, tendrán el derecho de propiedad absoluta en sus respectivas posesiones, bajo los linderos y mojones conocidos actualmente con lo cual se abre y facilita el camino para la consolidación del latifundio, sobre todo en la región oriental del país, sin que ello implicara la cancelacióndefinitiva de la comunidad campesina como institución social y cultural" 23 Con la implementación de esta ley se consolidaba la abolición legal de las comunidades y la paulatinaincorporación de las tierras indígenas al mercado libre de tierras. d) Las Revisitas Para aplicar la Ley donde existían tierras de origen, se efectuaron las llamadas "Revisitas", por medio de Comisiones, Mesas o Juntas Revisitadoras, conformadas por un Revisitador, el Sub Prefecto, un Secretario, un Perito Agrimensor y el Párroco. Concluida la Revisita en cada provincia, se elevaba a conocimiento del gobierno para su aprobación. Los reclamos podían interponerse en el plazo de 60 días y eran resueltos por el gobierno (Ley, octubre 1874), intervención que luego, por Ley de 1890 ya no se consideró como requisito indispensable. Los títulos eran expedidos a medida que se anotaban en la matrícula, en tanto que 22 los documentos originales se BOHY, Demelas, DANIELLE, Marie.“LA DESVINCULACIÓN DE LAS TIERRASCOMUNITARIAS EN BOLIVIA”. 1999. La Paz – Bolivia. Pág. 14. 23 BONILLA, Heraclio. “NOTAS EN TORNO A LA HISTORIA ECONÓMICA Y SOCIAL DE BOLIVIA”. 1978. La Paz – Bolivia. Pág. 20 40 protocolizaban y concluida la Revisita, se archivaban en la Notaría de Hacienda (ahora Notaría de Gobierno). Los títulos de propiedad contenían el nombre y apellido del propietario, la designación de los terrenos, sus linderos, valor calculado y la cuota del impuesto. También se hacía mención de los pastizales, abrevaderos y bosques, cuyo uso común hubiera sido declarado (Decreto Diciembre 1874). 24 "Las revisitas acabaron por modificar drásticamente la tenencia de la tierra”. CuandoBolivia se constituía en 1825, se encontraban registradas 11.000 comunidades; en 1953, cuando se produce la Reforma Agraria sólo quedaban 3.783. 25 "Al no haberse desarrollado un aparato productivo industrial, no pudo aplicarse tampoco, la sustitución de importaciones y el país quedó inerme a merced de las potencias que determinaban el precio del estaño, al no poseer Bolivia ni siquiera fundiciones que permitieran incorporar algún valor agregado y negociar más fluidamente con estaño metálico. Los hacendados buscaron que la crisis se descargara en las espaldas de los "indígenas" comunarios, colonos o piqueros. Aumentaron las gabelas y exigencias contra éstos y se hizo más patente el despojo de tierras por una parte y la abolición legal de las comunidades, por otra"26 En muchos casos los fraudes se realizaban en complicidad con las Mesas Revisitadoras que, como acabamos de ver, estaban facultadas por ley para disponer la venta de una comunidad. e) La Resistencia Indígena 24 HERNAÍZ, Irene y PACHECO Diego. “DOS SIGLOS DE REFORMAS AGRARIAS EN BOLIVIA”. Fundación Tierra. 2000. La Paz – Bolivia. Pág. 7 25 BARRENECHEA, Ramiro. “DERECHO AGRARIO”. 2002. La Paz – Bolivia. Pág. 20. 26 Op cit. Pág. 26 41 Las primeras sublevaciones se dan en Colquencha, Tiwanaco y Huayco (1895) que fueron levantamientos y sublevaciones espontáneas, pero que marcaron el inicio de la convulsión en la década de los '90. Sin embargo, el 28 de Enero de 1881, la masacre en la comunidad de KuruyukiCuevo, provincia Cordillera del departamento de Santa Cruz de cientos de guaranies que defendían sus tierras del asedio de terratenientes y ganaderos, es un hito fundamental pues evidencia el hecho de que la resistencia indígena al despojo de sus tierras no estuvo circunscrita al sector occidental del país. Las comunidades eran consideradas corno un obstáculo al liberalismo, al progreso, al desarrollo del mercado de la tierra y de la mano de obra, aunque no dejaban de ocupar la atención de la sociedad criolla. La mayoría de los que intentaron hacerlas desaparecer se enfrentaron a un proceso de resistencia que a medida que avanzaba, adquiría mayor consistencia y se valía de todos los recursos posibles, desde peticiones, protestas, huelgas y procesos judiciales, hasta revueltas, sublevaciones y participación en guerras civiles. 3. EL DERECHO AGRARIA EN EL ESTADO NACIONAL DE 1952 El país en 1950 era un país con un Estado unitario y simple, centralizado, en términos agrarios era una país feudal, significa que tiene en su estructura económica muchos latifundios y la población campesina sometida al problema económicos y políticos de los grandes latifundistas, pero además el país era capitalista dependiente con una fuerte presencia de capitales transnacionales en el sector de la minería grande, mediana y pequeña, en términos sociales el país era eminentemente rural, casi el 60% de la población radicaba en las haciendas, en el área rural, era un país con ninguna infraestructura industrial y en ese contexto 42 comienza a fermentar un proceso de transformación que va a cambiar las estructuras políticas económicas del país. 27 4. LA REFORMA AGRARIA DE 1953 El objeto central de la Reforma Agraria de 1953, fue la eliminación del latifundio y la emancipación de los trabajadores de campo que vivían bajo un régimen de servidumbre. La idea general del latifundio es que se trata de una enorme propiedad. De acuerdo al D.L. analizado, su extensión es variable según su situación geográfica, lo que implica una parcial aplicación del concepto de renta de la tierra. En este caso, no se trataría del rendimiento del suelo, sino de su accesibilidad al mercado. Los límites de la propiedad agraria, son definidos con cierta arbitrariedad. Es cierto que en 1953, no existía un estudio de zonas de vida o de suelos como en la actualidad.28 5.LEY 1715 NO TRANSFORMA CONSOLIDA LAS DESIGUALDADES La aplicación de la ley 1715, promulgada en 1996 no ha modificado esencialmente la contradicción agraria básica. El proceso de saneamiento, que abriría las posibilidades de aplicar un nuevo modelo agrario no ha terminado (De acuerdo a la Contraloría General, resta casi un 80% de tierras por sanear), lo que obligó a una ampliación del plazo de 10 años consignado en la ley 1715, para completar el proceso de saneamiento. 27 Uño Acebo Liborio “Apuntes de Derecho Agrario” 2010. Barrenechea Zambrana Ramiro. “Derecho Agrario”. 4ta. Edición Bolivia 2007. Pág. 140 28 43 Entre tanto, lo que se ha producido es la consolidación de las desigualdades emergentes del modelo patrimonialista de la Reforma Agraria, que si bien eliminó el latifundio en el occidente, convirtiéndose en un archipiélago de minifundios, abrió el cauce del latifundio capitalista en el norte y el oriente del país.29 6. LEY 3545 RECONDUCCIÓN DE LA REFORMA AGRARIA Uno de los postulados del Partido de Gobierno, el Movimiento al Socialismo (MAS), es la modificación del régimen de la propiedad agraria, para dotarle de equidad, una vez que medio siglo de Reforma Agraria, ha determinado el resurgimiento de la gran propiedad agraria, no solamente de la empresa agrícola, pecuaria, agroindustrial, capitalista monopólica y privilegiada, sino de la consolidación de latifundios en el sentido estricto de la definición con que se justificara su prohibición en el proceso iniciado en 1953, hasta llegar a su prohibición constitucional. La nueva distribución de la tierra, tendría como base la reversión y expropiación de fundos improductivos que tengan, sin embargo, potencialidades agropecuarias, para dotarlas a quienes “hagan producir”, gozando de seguridad jurídica y política las haciendas explotadas en las que se aplicare el difuso principio de la función económico social, también de raigambre capitalista.30 7. CONVENIO NO. 169 DE LA OIT La búsqueda permanente de los Pueblos Originarios sobre el reconocimiento de su presencia social y sus derechos, tuvo sus resultados, en la medida en que la comunidad internacional previo el reconocimiento de estos derechos, como es el caso de la Organización Internacional del Trabajo que emitió el Convenio 169, adoptada por la Conferencia General convocada en Ginebra por el Consejo de Administración el 7 de junio de 1989, en su septuagésima reunión, del que extractamos algunas partes principales relativos a los pueblos indígenas y tribales en países 29 Barrenechea Zambrana Ramiro. “Derecho Agrario”. 4ta. Edición Bolivia 2007. Pág. 162 30 Barrenechea Zambrana Ramiro. ”Derecho Agrario”. 4ta. Edición Bolivia 2007. Pág. 271 44 independientes, y que se aplica a los pueblos regidos por sus propias costumbres o por una legislación especial y aquellos considerados indígenas que habitaban el territorio en la época de la conquista y la colonización y que actualmente conservan sus propias instituciones sociales, económicas, culturales y políticas, o parte de ellas, en mérito a su identidad, otorgando a los gobiernos con participación de estos pueblos, asumir la responsabilidad de desarrollar acciones para proteger sus derechos y garantizar el respeto de su integridad, con medidas que les aseguren gozar en igualdad de derechos y oportunidades que la legislación nacional otorga a lo9s demás miembros de la población con plena efectividad de sus derechos sociales, económicos y culturales, respetando su identidad social y cultural, sus costumbres, sus tradiciones y sus instituciones; que se les ayude a eliminar las diferencias socioeconómicas entre estos y los miembros de la comunidad nacional compatibles con sus aspiraciones y formas de vida, estableciendo el mandato de que el convenio se aplica sin discriminación alguna a los hombres y mujeres de esos pueblos. Consecuentemente dispone el reconocimiento y protección de sus valores y prácticas sociales, culturales, religiosos y espirituales propios de dichos pueblos, su integridad y sus aspiraciones de afrontar nuevas condiciones de vida y de trabajo; consultar con ellos las medidas legislativas o administrativas que puedan afectarles, y que participen en la adopción de decisiones en las instituciones electivas y organismos administrativos y de otra índole responsables de políticas y programas que les conciernan, estableciendo medios para el desarrollo de sus instituciones e iniciativas y proporcionándoles los recursos necesarios para ese fin. Se establece también que estos pueblos deben tener el derecho de decidir sus propias prioridades respecto a su desarrollo en la medida en que afecte sus vidas, creencias, instituciones y bienestar espiritual y a las tierras que ocupan o utilizan, controlar en la medida de los posible su propio desarrollo económico, social y cultural, debiendo estos pueblos participar en la formulación, aplicación y evaluación de los planes, programas y proyectos de desarrollo nacional y regional susceptibles de afectarles directamente, debiendo ser prioritario el mejoramiento de las condiciones de vida, de trabajo, del nivel de salud y educación de los pueblos interesados. Evaluar la incidencia social, espiritual y cultural y sobre el 45 medio ambiente que pudiera tener las actividades y ejecución de las actividades de desarrollo en los pueblos. Este Convenio, también reconoce los derechos de propiedad y posesión de los pueblos originarios sobre sus tierras y sus territorios, la protección de los trabajadores de estos pueblos en materia de contratación y condiciones de empleo, sus derechos sobre su formación profesional, artesanal e industrial; el derecho a los regímenes de seguridad social y la salud, la garantía a la educación y el acceso a los medios de comunicación; el derecho que tienen a los contactos y la cooperación entre pueblos indígenas y tribales al interior y fuera de las fronteras, a la existencia de instituciones gubernamentales para la administración de los programas que afecten a estos pueblos. 31 8. DECLARACIÓN DE LAS NACIONES UNIDAS SOBRE LOS DERECHOS DE LOS PUEBLOS INDÍGENAS. También, en esta lucha permanente de reconocimiento de sus derechos, está la Declaración de la Asamblea General de 7 de septiembre de 2007 de las Naciones Unidas sobre los Derechos de los Pueblos Indígenas32del que extractamos también algunas partes principales y que, afirmando la igualdad de los pueblos indígenas y reconociéndoles el derecho de ser diferentes y ser respetados como tales, que contribuyen a la diversidad y riqueza de las civilizaciones y culturas, constituyendo patrimonio común de la humanidad, determina que sus derechos deben estar libres de toda forma de discriminación; reconociendo asimismo que los pueblos indígenas han sufrido injusticias históricas como resultado de la colonización y enajenación de sus tierras, territorios, recursos, lo que les ha impedido ejercer su derecho al desarrollo conforme a sus propias necesidades e intereses; conscientes asimismo de la urgente necesidad de respetar y promover los derechos intrínsecos de los pueblos indígenas, que deriven de sus estructuras políticas, económicas y sociales y de sus culturas, de 31 Publicado en “Compendio sobre Derechos Indígenas Originarios”, Proyecto Asamblea Constituyente para profundizar la Democracia ACPD Y CONAMAQ La Paz Bolivia 2009 pág. 161-179. 32 Ob.Cit. Pág. 145-160 46 sus tradiciones espirituales, de su historia y de su concepción de vida, especialmente los derechos que tienen sobre sus tierras, territorios y recursos. Celebrando que los pueblos indígenas se estén organizando para promover su desarrollo político, económico social y cultural y para poner fin a todas las formas de discriminación y opresión dondequiera que ocurran; celebrando también el hecho de que los acontecimientos que los afecten a ellos y a sus tierra, territorios y recursos que les permitirá mantener y reforzar sus instituciones, cultura y tradiciones y promover su desarrollo de acuerdo con sus aspiraciones y necesidades. Considerando que el respeto de los conocimientos, las culturas y las prácticas tradicionales indígenas contribuye al desarrollo sostenible y equitativo y a la ordenación adecuada del medio ambiente. Se hace alusión asimismo a la desmilitarización de las tierras y territorios de los pueblos indígenas como una contribución a la paz, el progreso y el desarrollo económicos y sociales, la comprensión y las relaciones de amistad entre las naciones y los pueblos del mundo; otorgando también a estos asuntos, el carácter de preocupación, de interés y responsabilidad internacional y que la Declaración fomentara relaciones armoniosas y de cooperación entre los estados y los pueblos indígenas, basados en los principios de la justicia, la democracia, el respeto de los derechos humanos, la no discriminación y la buena fe. Alentando a los Estados a que cumplan y apliquen eficazmente todas sus obligaciones para con los pueblos indígenas dimanantes de los instrumentos internacionales, en particular las relativas a derechos humanos, en consulta y cooperación con los pueblos interesados; reconociendo que las personas indígenas tienen derecho sin discriminación a todos los derechos humanos reconocidos en el derecho internacional, y que los pueblos indígenas poseen derechos colectivos que son indispensables para su existencia, bienestar y desarrollo integral como pueblos, que estos derechos varían según las regiones y los países y que se debe tener en cuenta la significación de las particularidades nacionales y regionales de las diversas tradiciones históricas y culturales. 9. RÉGIMEN DE LA PROPIEDAD AGRARIA EN LA LEY INRA 9.1LOS PRINCIPIOS AGRARIOS DE LA CONSTITUCIÓN 47 La ley 1715, promulgada el 18 de octubre de 1996, en su artículo 3° reitera los principios establecidos en la Constitución Política del Estado: En efecto, sostiene: “Artículo 3° (Garantías Constitucionales) Se reconoce y garantiza la propiedad agraria privada a favor de personas naturales o jurídicas, para que ejerciten su derecho de acuerdo con la Constitución Política del Estado, en las condiciones establecidas por las leyes agrarias y de acuerdo a las leyes” La Constitución Política del Estado, en su Régimen Agrario Campesino, reconoce las siguientes garantías: “Artículo 167(…) se garantiza la existencia de las propiedades comunarias, cooperativas y privadas. Artículo 169. El solar campesino y la pequeña propiedad se declaran indivisibles, constituyen el mínimo vital y tienen el carácter de patrimonio familiar inembargable de acuerdo a ley. La mediana propiedad y la empresa agropecuaria reconocidas por Ley gozan de la protección del Estado en tanto cumplan una función económico-social de acuerdo con los planes de desarrollo”. Esta reiteración innecesaria, pretende enmarcar constitucionalmente el conjunto de la ley 1715 que contiene varios aspectos que pueden considerarse inconstitucionales. La advocación se explica por razones miméticas. 9.2TRES INSTITUTOS AGRARIOS NUEVOS Hay, por lo menos tres institutos nuevos y relevantes que introduce la ley 1715, en el régimen de la propiedad agraria: EL TERRITORIO ORIGINARIO La territorialidad está vinculada a la soberanía. Por eso es que los pueblos originarios fueron, a lo largo del cuarto de siglo pasado, construyendo la concepción del Territorio, como el fundamento de su 48 presencia en la sociedad y en el Estado, como la base espacial de su identidad cultural. La Ley 1715, en su artículo 3 parágrafo III introduce el concepto de territorio indígena, asimilándolo al de tierras comunitarias de origen, contenido en el Art. 171 de la Constitución Política del Estado. Pero uno es el concepto de tierra, como factor de producción o para algunos como mercancía, que está vinculado al dominium, es decir a la apropiación, que puede expresarse en un fundo, en una hacienda y otro es el de territorio, como el espacio en que se desarrolla una sociedad, una etnia o una nación y está vinculado al imperium, es decir a una categoría política: la soberanía, el poder. Claro que la ley 1715 utiliza expresamente la definición de territorio indígena contenida en el Convenio 169 de la OIT. PROPIEDAD COLECTIVA Y DERECHOS ORIGINARIOS. El mismo parágrafo III del Art. 3 que incorpora el concepto de territorio indígena, reconoce una forma de propiedad que en ninguna norma republicana existía antes: la propiedad social de las comunidades. Determina que: “Los títulos de tierras comunitarias de origen otorgan a favor de los pueblos y comunidades indígenas y originarias la propiedad colectiva sobres sus tierras. “En la aplicación de las leyes agrarias y sus reglamentos, en relación a los pueblos indígenas y originarios, deberá considerarse sus costumbres o derechos consuetudinarios, siempre que no sean incompatibles con el sistema jurídico nacional” La denominación de tierras comunitarias de origen comprende el concepto de territorio indígena. En el régimen anterior, es decir en el impuesto por la Reforma Agraria, la propiedad de las comunidades es privada y se reconoce a los 49 miembros de ellas como a copropietarios agrupados, pero con título ejecutorial a nombre de las personas que la integran. En efecto el D.L. 03464 dispone: “Art. 5 (…) El Estado reconoce solamente las formas de propiedad agraria privada enumeradas en los artículos siguientes(…) “Art. 9. La propiedad de comunidad indígena es la que se reconoce como tal por las leyes en vigencia, a favor de determinados grupos sociales indígenas”. En este caso la propiedad es privada y pertenece a los “campesinos residentes” en la comunidad y a otros que sin ser residentes no tuvieran dotaciones o adjudicaciones en otro lugar. Sólo la explotación es colectiva: “Art. 46. Las tierras a las que se refiere el artículo anterior serán explotadas en forma colectiva por la comunidad, respetando las parcelas poseídas individualmente por los colonos o pegujaleros que pasan a ser propietarios de ellas”. Tampoco se reconoce (en el D.L. 03464) el territorio indígena sino, por el contrario, se habla de “reducciones indígenas”. Art. 29. Los grupos selvícolas de los llanos tropicales y subtropicales, que se encuentran en estado salvaje y tiene una organización primitiva, quedan bajo la organización del Estado. Art. 30. Los núcleos escolares campesinos y las instituciones particulares, debidamente autorizadas, que se encarguen de la incorporación de los selvícolas a la vida nacional, dispondrán de tierras suficientes para establecer a las familias reducidas y convertirla en agricultores independientes. La propiedad colectiva y particular de los selvícolas es inalienable. La mención a la propiedad colectiva de los selvícolas no se concreta en ninguna norma de titulación, por lo que más parece un lapsus que un definición. 50 Es notorio el escaso conocimiento de la problemática legislada puesto que, en primer lugar, son los núcleos escolares y las instituciones particulares, quienes “dispondrán de tierras suficientes” (no los indígenas) para “reducirlas y convertirlas”, en la vieja actitud colonial que fundamentaba la encomienda. Es la ley 1715, que establece un procedimiento para sanear y titular las tierras comunitarias de origen (TCO). EXCLUSIÓN DE EXTRANJEROS DEL DERECHO DE DOTACIÓN Y ADJUDICACIÓN. El artículo 46 de la ley 1715 es muy preciso al determinar que los extranjeros no son sujetos del derecho a la dotación o adjudicación de tierras fiscales. La única manera de adquirir la propiedad agraria para los extranjeros es la compra a los propietarios naciones que hubiesen obtenido tal derecho por medio de la dotación, adjudicación, compra, herencia, etc. En ningún caso y bajo ningún título los Estados y Gobiernos, corporaciones y otras instituciones pertenecientes a ellos podrán tener propiedades agrarias. Asimismo, dentro de los 50 kilómetros de las fronteras, tampoco las personas naturales o jurídicas extranjeras podrán adquirir tierras, bajo ningún título. El mencionado artículo dice: ARTÍCULO 46º (Personas Extranjeras). I. Los Estados y Gobiernos Extranjeras así como las corporaciones y otras entidades que de ellos dependan, no podrán ser sujetos del derecho de propiedad agraria a ningún título, ya sea directamente o por interpósita persona. II. Las personas extranjeras naturales o jurídicas no podrán adquirir ni poseer, por ningún título, dentro de los cincuenta (50) kilómetros de las fronteras internacionales del país, ninguno de los derechos reconocidos 51 por esta ley, bajo pena de perder en beneficio del Estado la propiedad adquirida, en concordancia con el artículo 25º de la Constitución Política del Estado. Los propietarios nacionales de medianas propiedades y empresas agropecuarias pueden suscribir con personas individuales o colectivas extranjeras, con excepción de las que pertenecen a países limítrofes a la propiedad, contratos de riesgo compartido para su desarrollo, con prohibición expresa de transferir o arrendar la propiedad, total o parcialmente bajo sanción de nulidad y reversión a dominio de la Nación. III. Las personas extranjeras naturales o jurídicas no podrán ser dotadas ni adjudicadas de tierras fiscales en el territorio nacional. IV. Las personas extranjeras naturales o jurídicas, para adquirir tierras de particulares tituladas por el Estado fuera del límite previsto en el parágrafo N precedente, o para suscribir contratos de riesgo compartido, deberán residir en el país tratándose de personas naturales, estar habilitadas para el ejercicio de actividades agropecuarias en Bolivia, tratándose de personas jurídicas. Se trata de una modificación importante de la legislación agraria vigente desde 1953, ya que el D.L. 03464, al respecto establecía: “Artículo 80° Los extranjeros tendrán los mismos derechos a que se refiere el artículo 77, siempre que cumplan con las disposiciones de inmigración y colonización”. Por su parte, el citado artículo disponía. “Artículo 77°Todos los bolivianos, mayores de 18 años, sin distinción de sexos, que se dediquen o quieran dedicarse a las labores agrícolas, serán dotados de tierras donde existan disponibles de acuerdo a los planes del Gobierno, y siempre que en el término de dos años implanten trabajos agrícolas”. Está claro, entonces, que los extranjeros sólo pueden adquirir propiedades agrarias, mediante la compra-venta, fuera de los 50km. al interior de nuestras fronteras internacionales. 52 9.3NUEVA CLASIFICACIÓN DE LA PROPIEDAD AGRARIA La ley 1715, hace una clasificación de la propiedad agraria, en la que incorpora la propiedad colectiva o social de las comunidades de origen y las tierras comunarias. 9.4 LA PROPIEDAD PÚBLICA ES EXCLUIDA DE LAS DEFINICIONES La ley 1715, en la que abundan hasta innecesariamente las definiciones, se omite la mención a la propiedad pública de las tierras. Podemos suponer que cuando habla de Tierras Fiscales alude implícitamente a la propiedad de “dominio público” y de “dominio patrimonial del Estado”. No es irrelevante la mención expresa a la propiedad pública, diferenciándola de la propiedad privada, como lo hacía el D.L. 03464. 9.5 DESAPARECE LA DOTACIÓN INDIVIDUAL Si tenemos en cuenta que el mayor número de propietarios agrarios que existen en Bolivia, aunque sólo posee el 15% de las tierras tituladas, está compusta por propietarios de parcelas individuales dotadas por la Reforma Agraria (más del 70%), podría suponerse que ellos serían los principales beneficiarios de una nueva distribución de tierras, para dotarle de extensiones que superando el minifundio, les permitan incorporarse a la producción para el mercado, aumentando el tamaño de sus parcelas a los ya dotados de tierras y estableciendo mayores extensiones para las nuevas dotaciones. Sin embargo, por la ley 1715, podemos establecer que los propietarios de parcelas individuales están en proceso de extinción. La norma vigente excluye la dotación individual, de manera categórica, cuando dispone: ARTICULO 42º (Modalidades de Distribución). 53 II.”La dotación será a título gratuito exclusivamente en favor de comunidades campesinas, pueblos y comunidades indígenas y originarias”. O sea que nadie más podrá recibir del Estado, como dotación gratuita, en forma individual tierras fiscales incluidos los campesinos aspirantes a solares campesinos y pequeñas propiedades, que tendrán que ser compradas. 9.6 ACTUAL CLASIFICACIÓN DE LA PROPIEDAD AGRARIA De acuerdo a la definición del artículo 41 de la ley 1715, están vigentes las siguientes formas de propiedad: 1.- Pequeña Propiedad 2.- Mediana Propiedad 3.- Empresa Agropecuaria. 4.- Tierras Comunitarias de Origen 5.- Propiedades Comunarias. Las propiedades Medianas y Empresas Agropecuarias, están sometidas expresamente, al Código civil, en orden de su compra-venta y otras obligaciones. El mismo artículo 41 dispone que tal tipo de propiedad agraria, “podrá ser transferida, pignorada o hipotecada conforme a la Ley Civil”. De esta manera, la propiedad agraria, con excepción de la poseída por los campesinos parcelarios minifundistas y por las TCO indígenas, confirma a su propietario, como sujeto de crédito y le otorga libre derecho de disposición. Esto no es, como se pretende, una suerte de “mercantilización” de la tierra, sino la manera de hacer explícita la norma vigente desde 1966, la misma que hemos analizado a partir de la circular del CNRA y del Decreto de Padilla, en los que no se mencionaba la pignoración e hipoteca, pero que se la practicaba. 54 Podemos afirmar que la tierra, en su definición legal es ahora una mercancía, como cualquier otra, para obtener de ella beneficios económicos. No es ya el instrumento de la emancipación de los campesinos. 9.7EXTENSION INDETERMINADA DE LA PROPIEDAD AGRARIA El régimen anterior, establecido desde 1953, definía por ley la extensión máxima de la propiedad en sus distintas clases, aplicando de manera improvisada los principios de la renta diferencial de la tierra que definiera Adam Smith. La ley 1715 no lo hace. Entre las garantías constitucionales de la propiedad agraria, la ley 1715 menciona el hecho de que “El Estado no reconoce el latifundio”, pero contrariamente a lo que ocurrió con el D.L. 03464 de 2 de Agosto de 1953, la ley INRA no define lo que es el latifundio. Una de las probables maneras de encubrir el latifundio y reconocerlo de hecho es hacerlo invisible al no definir las extensiones máximas de la propiedad agraria. Al respecto queda abierta la posibilidad de que mediante una reglamentación es decir en el marco de Gobierno se determine la extensión de la propiedad agraria en sus diversas clases. Es decir que lo que la ley determinaba de manera expresa y para todos los casos, se deja a la discrecionalidad de la Administración que puede, para cada caso definir límites que respondan a los intereses de quienes detentan el gobierno. En efecto, la ley 1715 determina: “ARTICULO 41º (Clasificación y Extensiones de la Propiedad Agraria). II. Las características y, si fuere el caso, las extensiones de la propiedad agraria, sin afectar el derecho propietario de sus titulares, serán objeto de reglamentación 55 especial considerando las zonas agroecológicas, la capacidad de uso mayor de la tierra y su productividad, en armonía con los planes y estrategias de conservación y protección de la biodiversidad, manejo de cuencas, ordenamiento territorial y desarrollo económico”. Si bien los parámetros que se menciona para determinar la extensión de la propiedad agraria se ajustan más a las características complejas y variables de los ecosistemas, es más apropiado que sea la ley y no un funcionario (el Director Regional del INRA) el que defina el tamaño de la propiedad. Es crear un punto de fragilidad, de corruptibilidad en el sistema de distribución de la tierra. La prueba de que los cambios titulares en la gestión de gobierno, producen también cambios en este aspecto tan sensible, es que los sucesivos reglamentos han cambiado también las maneras de definir la extensión de la propiedad. 9.8FORMAS VIGENES DE ADQUIRIR LA PROPIEDAD RARIA SANEAMIENTO. El proceso de saneamiento no solamente consolida la propiedad que cuenta con Títulos ejecutoriales legalmente obtenidos, sino otras modalidades, no contempladas antes, para adquirir la propiedades agrarias: compraventa, procesos de dotación o adjudicación en trámite, derechos sucesorios, transferencia de posesión, conciliación, etc. Por eso es que, el saneamiento se ha convertido en una verdadera forma de adquirir la propiedad agraria. DERECHO BONITARIO La posesión pacífica, de buena fe, que el Derecho Romano convirtiera en institución para adquirir la propiedad, es reconocida por la ley 1715, 56 como una fuente que permite reclamar el título ejecutorial, mediante el saneamiento, que solamente debe constatar la posesión y el cumplimiento de la función económico-social, para proceder a la adjudicación simple, a un precio nominal (10 centavos por hectárea). ADJUDICACIÓN Es la compra en subasta pública de tierras fiscales, bajo ciertas condiciones COMPRA-VENTA Se puede adquirir propiedades agrarias medianas y empresas agropecuarias, sin ninguna limitación y otras, con ciertas limitaciones. En verdad esta es una práctica anterior a la ley 1715. SUCESIÓN HEREDITARIA Como en la anterior legislación, está permitida la transmisión hereditaria. Sin embargo, para evitar el minifundio, no se puede fraccionar la herencia en hijuelas menores a la Pequeña Propiedad. Si la propiedad presentara ese riesgo, se mantiene la propiedad proindiviso de la sucesión. EL LATIFUNDIO GANADERO La ley 1715, no define en ninguno de sus artículos la propiedad ganadera, sin embargo tal omisión de ninguna manera implica la desaparición de la misma. Su consolidación tiene las mismas características que toda la propiedad agraria, en el marco del 57 saneamiento, que toma como base los parámetros del D.L. 03464 del 2 de agosto de 1953. De manera que las grandes haciendas ganadera no estando expresamente modificadas quedan incólumes. La carga animal de un ejemplar de ganado mayor por cada 5 hectáreas de suelo, constituye un parámetro realmente arbitrario, en ambos sentidos: suele ocurrir que de acuerdo a la diferencia ecosistémica, sea necesaria una extensión mayor por es, para garantizar su subsistencia y desarrollo o que la propiedad esté situada en áreas forestales, lagunas, cerros, etc., donde la extensión aprovechable sea mucho menos a la titulada. Pero eso mismo vale para el otro extremo: hay regiones con pasturas naturales y con potencialidad para pastos cultivados y otros factores favorables para la ganadería, que requieren menos extensión de terreno. De manera que la caga animal definida por ley es un parámetro arbitrario. Por otra parte, es una estímulo para la ganadería extensiva, ya que las más apropiadas normas zootécnicas, permiten obtener mucho mayor rendimiento mediante un sistema de explotación intensiva mediante una gestión equilibrada y sostenible, disminuyendo la de manda de suelo útil en más de diez veces. Asimismo, es un verdadero crimen ecológico, el que se mantenga, por razones de tradición histórica, regiones con ecosistemas frágiles y no aptos para la ganadería, como propiedades ganaderas que, a breve plazo, se convertirán en desiertos. Por lo tanto, los institutos agrarios principales de 1953 deben seguir aplicándose aunque, en la práctica, se actúa como si no existiera ese cuerpo normativo parcialmente supérstite y se aplica las regulaciones de la ley 1715 en la cual no existe un mecanismo de aplicación de lo no 58 derogado. Se ignora completamente esta realidad en los reglamentos. Por eso se hace imprescindible una compilación legal agraria”.33 10.EXTINCIÓN DEL DERECHO DE PROPIEDAD AGRARIA “10.1 REVERSIÓN En la tradición reformista la reversión es una suerte de reivindicación de la propiedad agraria cuando ésta deja de cumplir los fines para los que fue constituida, es decir la producción y la función social. O sea cuando su propietario la abandona y no cumple el precepto de que la tierra es de quien la trabaja. Entonces la Nación como titular del dominio originario la recupera para redistribuirla. El artículo 51 de la ley 1715 es consecuente con esta fuente doctrinal que, por otra parte, está claramente expresada en la Constitución Política del Estado (Art.22). Sin embargo, contrariamente a lo definido en la legislación reformista vigente hasta 1996, el abandono se prueba no mediante la demostración de que no se ha realizado actividades productivas en la propiedad agraria, sino por la falta de pago de impuestos por dos gestiones (Art.52 Ley INRA). De manera que si el propietario realiza actividades productivas cumpliendo los preceptos de la función económico-social definida por el artículo 2 de la ley 1715 como el “empleo sostenible de la tierra en el desarrollo de las actividades agropecuarias, ganaderas, forestales y otras de carácter productivo , así como las de conservación y protección de la biodiversidad, la investigación y el ecoturismo conforme a su 33 Ramiro Barrenechea Zambrana. “Derecho Agrario”.Cuarta Edición 2007.La Paz-Bolivia 59 capacidad de uso mayor, en beneficio de la sociedad, el interés colectivo y el de su propietario”, pero que por causales incluso no atribuibles a su voluntad incumple sus obligaciones tributarias pierde su derecho propietario, lo que no ocurre en el régimen tributario ordinario, en el que quien no cumple ese deber formal o incluso comete delitos tributarios tiene los recursos legales para subsanar tal omisión y si bien puede perder su propiedad, es en la proporción de la deuda y sólo después de un proceso coactivo tributario con sentencia ejecutoriada. Aunque no conocemos todavía casos en los que se haya procedido a la reversión de la propiedad agraria, es notorio que se trata de una discriminación patente respecto a otro tipo de propiedad que ha generado verdaderos sistemas de evasión fiscal dando origen a fortunas cuantiosas que permiten a sus titulares el poder económico y político suficiente para garantizar su impunidad, precisamente porque no está en riesgo la pérdida del derecho propietario como en el caso de la propiedad agraria. Pero más todavía se impone una sanción confiscatoria, pues las mejoras incorporadas a la tierra por el propietario y que no puedan ser separadas del fundo se consolidan a favor del Estado “en compensación por daños y perjuicios causados al interés colectivo” (Art. 54 Ley 1715). De manera que los daños y perjuicios al interés colectivo se miden en razón al incumplimiento de obligaciones tributarias que podrían ser reclamadas por vía del régimen tributario que es ahora tan riguroso pero no llega al espíritu confiscatorio y no por lo definido en el régimen agrario constitucionalmente consagrado como es el de la protección del Estado a la propiedad agraria que cumple la función económico-social. Contrario sensu: si el propietario no cumple con la función económica social, pero paga sus impuestos, no sufre la pena de reversión ni la 60 confiscatoria, sino que tiene el derecho a un proceso de expropiación que es, en todo caso, más benigno que el de reversión. Pero la propiedad revertida adquiere una naturaleza especial. No ocurre como en la anterior legislación que restituía la propiedad al dominio originario de la Nación de manera genérica para su redistribución, sino que la propiedad revertida se registra en Derechos Reales a nombre del INRA (Art.55 Ley 1715), adquiriendo la categoría de un bien patrimonial del Estado y no la de una propiedad de dominio público. Hemos mantenido este acápite de la 3° Edición anterior a la ley 3545 de reconducción de la Reforma Agraria, por razones testimoniales, pues, a partir de la promulgación y publicación de la misma, se cambia la esencia de la reversión. Y no es que se elimina la causal vinculada a la tributación, que nos parecía un despropósito, sino que el carácter confiscatorio e la reversión tiene un contenido político y no económico, o secundariamente económico. Lo único que justificaba esta drástica medida, era que se desnaturalizaba el sentido de la dotación o de la adjudicación de tierra por el Estado a los particulares: el abandono (por dos años). La Ley de reconducción de la Reforma Agraria, elimina esta causal y la sustituye por la de incumplimiento de la función económica-social. (Art. 29 Ley 3545, que sustituye el Art. 52 de la ley 1715). 10.2 EXTINCIÓN LEGAL DE LA HIPOTECA Las hipotecas y gravámenes de tierras revertidas al Estado, se extinguen y las acreencias sólo pueden ser reclamadas sobre las mejoras que puedan ser separadas del fundo u otros bienes del deudor, inmuebles o muebles sujetos a registro, mediante un sistema de hipoteca legal suplementaria en orden de preferencia (Art. 56 Ley 1715). 61 Esta norma implica una contradicción esencial con el carácter del orden económico y jurídico que inspira a la ley 1715. Anotamos las más patentes: 1.- Al liberar el mercado de tierras, el objetivo expreso era el de hacer de los propietarios agrarios sujetos plenos de crédito, instituyendo la aplicación de la legislación civil a contratos de compra-venta, pignoración, hipoteca, etc. (Art. 41 Ley 1715). Con la extinción de la hipoteca en caso de reversión se incorpora un instituto legal extraño y contradictorio a la legislación civil y comercial. 2.- La protección legal del capital financiero es parte esencial del modelo en que se inscribe la ley 1715 y todas las reformas estructurales iniciadas en 1985. El fundamentalismo en este orden ha llevado a dejar en la enormidad a millares de desesperados pequeños deudores de la banca por cuanto el Estado no puede imponer al capital privado condonaciones aunque éstas pudieran tener propósitos de alto valor social. Cierto es que se intenta atenuar esta imagen al permitir la acción oblicua definida en el Código Civil (Art. 1445), mediante la participación permitida a los acreedores en los procedimientos de la reversión con el propósito de preservar sus derechos. Otra salvedad que incorpora la ley 1715 es el de las excepciones, estableciendo que no serán revertidos el solar campesino, la pequeña propiedad, las tierras comunitarias de origen ni las comunales tituladas colectivamente. La ley 3545, modifica únicamente el parágrafo I del Art. 56 de la ley 1715, eliminando el primer párrafo que hacía alusión a que el acreedor 62 hipotecario podía pagar el impuesto omitido por el propietario, para evitar la reversión, instituto jurídico inspirado en el Código Hamurabi. 10.3 EXPROPIACIÓN La expropiación como el instituto jurídico por el cual se desposee al propietario a cambio de una indemnización por causa de necesidad y utilidad pública, en el régimen agrario vigente, tiene una peculiaridad pues además incorpora la causal de incumplimiento de la función económico social (Art. 58 ley 1715). El incumplimiento de la función económica social definida por el Art. 2 de la ley 1715, determina la expropiación total, mientras que la utilidad pública puede motivar una expropiación parcial o total de acuerdo a la necesidad establecida en el proceso. Las causas de utilidad pública están determinadas de manera nominativa en la ley (Art. 59) y son: 1.- El reagrupamiento y la redistribución de la tierra. Es decir una causal vinculada a la política agraria del gobierno o a decisiones negociadas con los actores sociales (Convenios, acuerdos, etc.) que se traduzcan en un Decreto Supremo o sea de efecto general y no a petición de parte. 2.- La protección de la biodiversidad. 3.- Realización de obras de interés público. Cuando son aplicables las causas 2 y 3, la expropiación puede abarcar incluso a las propiedades irreversibles, es decir al solar campesino, pequeña propiedad, tierras comunitarias de origen y tierras comunales tituladas colectivamente. Estas no son expropiables por la causal 1 es decir reagrupamiento y redistribución lo que no abarca a las que siendo originalmente medianas o empresas agropecuarias hubieran sido 63 fraccionadas hasta extensiones de la pequeña propiedad por contratos o sucesión hereditaria (Art. 59). La indemnización se calcula en el valor declarado para efectos tributarios durante los dos años anteriores a la expropiación. Cuando la causal fuere la definida en los numerales 2 y 3 los propietarios expropiados podrán alternativamente ser indemnizados por las mejoras según el valor fijado por la Superintendencia Agraria y en compensación de la tierra ser dotados de otra de igual superficie y calidad. En el caso de las propiedades exentas de impuestos (solar campesino, Pequeña propiedad, Tierras comunitarias de origen o comunarias), se aplicará el valor del mercado determinado por la Superintendencia Agraria. La ley 3545 de Reconversión de la Reforma Agraria, al haber trasladado la causa de incumplimiento de la función económico-social, al capítulo de reversión, como única causal, la elimina como causal de expropiación y adecúa los procedimientos a esa modificación. 10.4 ESTATISMO SECANTE EN UN SISTEMA PRIVATISTA El paradigma del Estado mínimo adoptado con las reformas estructurales, en el denominado modelo “neoliberal”, es aplicado de manera fundamentalista en todos los órdenes, excepto en el agrario. Como se ha visto es el Estado el que se atribuye la potestad casi absoluta en la definición de la propiedad agraria. Esta virtual estatización de la tierra llega al extremo de extinguir obligaciones de carácter financiero y contratos como la hipoteca, vinculados a la propiedad agraria revertida o expropiada, intocables en otros planos, intocables en otros planos. 64 La naturaleza de la propiedad, se mantuvo el principio de dominio originario de la Nación es claro que la ley 1715 tiene un carácter estatista, incompatible con el contexto de las modificaciones jurídicas e institucionales que inspiraron la contra reforma agraria operada en 1996. El régimen boliviano limita la propiedad agraria, tanto la de los pequeños propietarios campesinos indígenas, reconocida como mínimo vital y cumpliendo la función social per se, cuanto la mediana propiedad y la empresa agropecuaria. Todo en el marco de un estatismo contrario tanto al concepto social cuanto al privado de la propiedad agraria”.34 CAPITULO II 34 Ramiro Barrenechea Zambrana. “Derecho Agrario”.Cuarta Edición 2007.La Paz-Bolivia. Pág. 185-193 65 MARCO TEÓRICO 1.TEORÍA DEL CULTIVO DE LA TIERRA La posesión de la tierra, cualquiera sea la forma o título en que se fundara, se extinguía, si no se la cultiva El res nullius o sea la tierra de nadie, no sólo estaba constituido por las tierras no ocupadas, sino también por las abandonadas por dos años o más, en este último caso se denominaba res derelicta, la misma que podía ser ocupada por cualquiera que la cultivara. 35 2.LA FISIOCRACIA Y EL PRODUCTO NETO DE QUESNAY 35 Barrenechea Zambrana Ramiro. ”Derecho Agrario”. 4ta. Edición Bolivia 2007. Pág. 48 66 FrancoisQuesnay, asegurando lo que ya era un lugar común: el oro y la plata no se reproducen y tampoco alimentan, desarrolló un modelo doctrinal sustentado en la explotación de la tierra que vino a denominarse la Fisiocracia (Gr. Fisios=naturaleza, cratos=poder) por una feliz nominación que realizara Dupont de Neumors. Los fisiócratas le otorgan a la tierra la condición de única fuente de la riqueza, porque puede reproducirse y permite crear nuevos productos, siendo la base de todo lo que los seres humanos consumen y transforman para satisfacer sus necesidades.36 3. TEORÍA DE LA PROPIEDAD DE LA TIERRA El jusutendi (aprovechar la cosa), el jusfruendi (aprovechar los productos) y el jusabutendi (consumir y disponer la cosa) son atributos de los que está investido el propietario, que ejerce un poder absoluto sobre la cosa. Pero la naturaleza y esencia de tal relación aunque implícita no está descrita. La propiedad in bonis o bonitaria es un derecho natural que se adquiere por la tradición y se perfecciona mediante la usucapión, mientras que el dominium ex jure quiritum o propiedad quiritaria proviene de un título que cumpla las formalidades del Derecho Civil.37 4.TEORÍA NORMATIVA Establece que son las reglas, normas, conducta, preceptos, leyes, criterios o patrones de forma práctica. Esta Teoría señala el análisis y descubre que la NORMA es un concepto de SANCION por quebrantamiento a cada clase de normas, junto a sus funciones racionales y tan originales como ellas. Dichos principios ofician como pautas de lo que se llama Conciencia Moral y claros como los principios lógicos de la razón; en virtud de ello podemos calificar las acciones humanas de buenas, malas, meritorias, pecaminosa, puras, culpables, etc.38 36 Op. Cit. Pág. 50 Op. Cit. Pág. 44 38 Kelsen Hans. “Teoría Pura del Derecho”. Introducción a la problemática científica del Derecho. 2da. Edición. Editorial Nacional. México 1981 37 67 5. TEORÍAS SOBRE EL DERECHO AGRARIO En la doctrina Boliviana como en la extranjera muchos son los tratadistas que se han dedicado a la no fácil tarea de elaborar un concepto preciso de la materia. Desde luego no son pocos los obstáculos que se tiene que enfrentar ante la necesidad de incluir por lo menos sus elementos más significativos. Bajo esta premisa encontramos que el jurista Italiano 39Giorio de Semo destacado Jurista y precursor del estudio del derecho agrario lo define como “la rama jurídica de carácter prevalentemente privado que contiene las normas reguladoras de las relaciones jurídicas concernientes con la agricultura”. Resalta en esta definición el hecho de delimitar el derecho agrario a la regulación de la agricultura. Por su parte el autor argentino 40Raúl Mugabura, al aludir el concepto de derecho rural, expresa que: “es el conjunto autónomo de preceptos jurídicos que recaen sobre las relaciones emergentes de toda explotación agropecuaria, establecidas con el fin principal de garantizar los intereses de los individuos y la colectividad, derivados de aquella explotaciones”. En Venezuela Ramón Vicente Casanova ha definido al derecho agrario como “el 41 conjunto de de normas y principios que regulan la propiedad territorial y aseguran su función social”. Sin duda lo más relevante es la mención a la función social. Rodolfo Carrera apunta a que nuestra materia de estudio es la “ciencia jurídica que 42 contiene principios y normas que regulan las relaciones emergentes de la actividad a fin de que la tierra sea objeto de una eficiente explotación que redunde en una mejor y mayor producción así como en una mas justa distribución de la riqueza en beneficio de quienes la trabajan y de la comunidad nacional”. 39 De Semo Giorgio. Curso de Derecho Agrario, Florencia. Casa Editorial Poligráfica Universitaria. 1937. Pag.61 Mugaburo Raúl. La Teoría Autonómica del Derecho Rural. Santa Fe. Argentina. Centro de Estudiantes de Ciencias Jurídicas. 1933.Pag. 139. 40 41 Casanova Ramón Vicente. Derecho Agrario, Mérida. Venezuela. Universidad de Los Andes. Facultad de Derecho. Talleres Gráficos Universitarios. 1978.Pag. 23. 42 Carrera Rodolfo Ricardo. Derecho Agrario, Reforma Agraria y Desarrollo Económico. Buenos Aires. Editorial Desarrollo. 1975.Pag. 27. 68 Juan José Sanz dice que “el derecho agrario es el conjunto de normas que regula 43 principalmente, el estatuto jurídico de la propiedad de la tierra considerada esta en su nueva concepción funcional y como relación jurídica tipo y base sobre la que se asienta toda la materia agraria y empresa como organización en la dinámica de sus elementos de aquella; al servicio armónico de los agricultores y de la comunidad. Todo aquello en el conjunto de la ordenación y de acuerdo a las circunstancias de lugar y tiempo, comprendiendo también cuantas disposiciones se dirijan a la promulgación del referido estatuto, así como aquellas otras que tiendan conservación, reconstrucción y adecuado cumplimiento de los fines que por naturaleza son inherentes a las referidas instituciones de la propiedad y empresa agraria”. 6. AUTONOMÍA DEL DERECHO AGRARIO Sostiene la especialidad de esta rama jurídica con relación a otras áreas del derecho y cuyos planteamientos jurídicos se refieren a su autonomía científica, didáctica y jurídica, a los que generalmente se agregan los relativos a su autonomía histórica, sociología y económica. Esta teoría fue desarrollada originalmente por 44Giorgio de Semo, quien afirmo que la autonomía científica del derecho agrario se basa en que el mismo tiene por objeto particular las normas reguladoras de de las relaciones jurídicas relativas a la agricultura, lo cual justifica que el estudio de esas normas y relaciones se conduzca; según un plan cuyos perfiles coincidan con los limites del objeto y se inspire en la construcción sistemática de los principios que es dado extraer y formular mediante la especulación científica. La autonomía didáctica del derecho agrario es también planteada categóricamente por De Semo al afirmar que el derecho agrario existe como estudio independiente en los programas de estudio, la autonomía didáctica del derecho se impone; no solo por la importancia de la materia sino por la amplitud de la misma. 43 Sáenz Jarque Juan José. Op. Cit, Pag. 26. De Semo Giorgio. Citado por Mendieta y Núñez Lucio. Introducción al Estudio del Derecho Agrario. 3ra. Ed.. México Porrua. 1975. Pag. 13-14. 44 69 45 Asimismo el jurista se pronuncia por la autonomía jurídica, al sostener que el derecho agrario tiene principios generales propios y líneas directivas particulares, ya que se trata de una materia especial, extensa y compleja cuyas normas jurídicas se plasman según las exigencias económicas. Menciona también que la mezcla entre derecho privado y publico que se observa en el derecho agrario, en lugar de ser un argumento base en contra de su autonomía, sirve para fundarla, por que esta parte pública del derecho agrario es mas notoria que en derecho civil, y por consiguiente es otra característica que tiende a separarlo del mismo. 6.1LA AUTONOMÍA CIENTÍFICA Sustenta que como materia extraordinaria y compleja por lo que representa para su estudio un objeto propio consistente en las normas relativas a lo agrario, las que necesitan de investigación técnica- jurídica por las siguientes razones: El conjunto de estas normas es muy extenso y con frecuencia presentan lagunas legales, contradicción y errores de estilo, de colocación y coordinación solo a través del estudio técnico de las mismas, podrán superarse y corregirse sus defectos y lagunas. Para sugerir reformas adecuadas que arrojen un mayor índice de positividad en las normas agrarias, se requiere el estudio técnico y sistemático de las mismas. El derecho agrario necesita que se aclaren sus principios doctrinales y legislativos principalmente, para que a la luz de ellos se resuelvan los preceptos vigentes dudosos y se establezca su correcta interpretación. Siendo el Derecho Agrario el resultado de nuestro pasado histórico, social y jurídico necesitamos el estudio de esta parte para perfilar y mantener sus instituciones dentro de su secuela social. 45 Mendieta y Núñez Lucio.Op. Cit. Supra. nota 26.Pag. 114. 70 La agricultura moderna no se basa en la recolección que espontáneamente da la tierra sino en el cultivo racional, técnico y científico de la misma. Para encauzar la producción agrícola hacia resultados económicos favorables, tanto humanos como nacionales se requiere del estudio organizado y la planeación tanto de la distribución justa de la tierra como de la mayor producción de la misma. 6.2LA AUTONOMÍA HISTÓRICA Por su parte se basa en los siguientes puntos: a) La mayor parte de la población se ha dedicado a las actividades agrícolas, por lo que encontramos a través de nuestra historia instituciones y problemas agrarios que nos han dado peculiares características sociales y han determinado nuestras grandes revoluciones. La organización de la propiedad territorial y de la agricultura están íntimamente ligadas a la evolución política de cada país. Cabe destacar que el problema agrario nace y se desarrolla durante la colonia siendo agravado por las diversas leyes creadas en el siglo XIX. b) La propiedad de la tierra ha sido algo sustancial y básico en la vida de los pueblos y su régimen ha formado parte e influido determinantemente en la vida de toda comunidad histórica y de todos los estados. c) El derecho agrario tiene carácter histórico porque encuentra su razón de ser en una serie de condiciones extrajurídicas referidas a fenómenos económicos, políticos, sociales y hasta culturales. 6.3LA AUTONOMÍA SOCIOLÓGICA Destaca: a) El hecho de que la familia campesina sea mayoritariamente indígena, sumamente apegada a su lugar de origen por lo que las 71 leyes agrarias empezaron por beneficiarla ahí, y aún las leyes actuales procuraron estructurarse con la ideología de estas familias. b) La importancia que reflejan las estadísticas cuando alrededor del cincuenta por ciento de nuestra población total sea indígena, lo cual hace que las leyes se estructuren acorde a este sector de manera especial y autónoma. c) El interés económico nacional en la producción agrícola consagrado constitucionalmente al señalarse el control que los estados ejercen sobre la explotación de los recursos naturales. 7. FUENTES FORMALES DEL DERECHO AGRARIO Ya hemos señalado como uno de los aspectos mas importantes en el estudio del derecho, el relativo al conocimiento de sus fuentes, entendidos como los procesos de manifestación de las normas jurídicas agrarias, es entonces que debemos recordar que son conocidas como 46fuentes formales del derecho en general la Legislación, la Costumbre y la Jurisprudencia. 7.1LA LEGISLACIÓN 47 Como el proceso realizado por la autoridad políticamente autorizada para formar normas vigentes mediante el que se obtiene la ley con sus características típicas y con su validez formal. Por su parte en el campo del derecho agrario es la norma positiva vigente que ordena y regula jurídicamente las relaciones jurídicas económicas y agrarias, constituyendo el instrumento jurídico fundamental para la aplicación de toda política agraria al regular la conducta de todos los sujetos agrarios. 7.2LA COSTUMBRE 46 Chávez Padrón Martha. Op. Cit. Pág. 54-55 Sanz Jarque, Juan José, Op. Cit.Pág. 54-55 47 72 48 Puede constituir normas solo cuando la fuente formal inmediata o sea la ley de un sistema positivo la reconoce como tal y la engloba en lo legal por lo que se dice es una fuente mediata. 49 Sin embargo encontramos que muchas veces las leyes agrarias vigentes remiten a la costumbre del lugar. Las leyes agrarias en general son nacidas de la costumbre y la tendencia de las leyes agrarias es respetar las costumbres, recogerlas y expresarlas en normas positivas. 7.3LA JURISPRUDENCIA La ley admite en el sistema jurídico un proceso jurisprudencial para crear normas de aplicación colectiva, de esta manera la jurisprudencia puede equiparse a la ley siempre y cuando cumpla con los requisitos de la ley. Es una fuente importante porque es el criterio del poder judicial expresado en las sentencias dictadas en los juicios de que conoce, sobre la interpretación y aplicación de la ley. La jurisprudencia contribuye a la formación de una doctrina agraria útil para interpretar el texto de la ley, resolver las contradicciones de la misma y suplir sus deficiencias mediante la aplicación de principios generales del derecho. 8. EL DERECHO AGRARIO COMO DERECHO SOCIAL Un aspecto particularmente interesante es el hecho de la clasificación y ubicación del derecho agrario, la clásica dicotomía entre derecho privado y publico o incluso se ha llega a considerar a este como un derecho mixto afirmándose que contiene una naturaleza publica y privada a la vez. a) TEORÍA DEL INTERÉS EN JUEGO 50 Establece que derecho público es aquel que se ocupa de las cosas que interesan al Estado. Y el derecho privado el que atañe exclusivamente al interés de los particulares. 48 Mendieta y Núñez, Lucio, Op. Cit. Supra. nota 19. Pág. 56 Gonzáles Hinojosa, Manuel. Op. Cit. Pág. 130 50 Delgado Moya Rubén. El Derecho Social del Presente. México.Porrúa. 1977.Pág. 112-113. 49 73 La primera de estas corrientes ha sido rebatida afirmándose que el concepto de interés del Estado o de los particulares no es claro y que no puede establecerse un limite absoluto entre lo que interesa al Estado y de lo que es del interés exclusivo de los particulares ya que algunos aspectos del derecho publico interesan a los particulares y viceversa. b) TEORÍA DE LA NATURALEZA DE LAS RELACIONES JURÍDICAS 51 Según la cual el derecho público reglamenta la organización y actividad del Estado y en general de los organismos dotados de poder público, en tanto que el derecho privado rige las instituciones y relaciones en que intervienen los sujetos con carácter de particulares. Esta segunda posición ha sido criticada ya que al aceptarla implicaría reconocer que la determinación de la índole privada o pública de un precepto depende de la autoridad del Estado. La insuficiencia de la dicotomía a generado la aparición como una tercera división el derecho agrario como un derecho social como el conjunto de leyes autónomas que establecen y desarrollan diferentes principios y procedimientos protectores a favor de las personas, grupos y sectores de la sociedad integrados por individuos económicamente débiles, para lograr su convivencia con otras clases sociales dentro de un orden justo. 52Por lo que el derecho agrario viene a ser una sub-rama del derecho Social que surge del movimiento revolucionario con el propósito de responder a las demandas de la población rural armonizando el logro de estos objetivos con la incrementación de la producción agropecuaria y el bien común; lo cual determina la naturaleza propia y peculiar de su objetivo y fines así como la especifica de los sujetos que conforman un grupo social con características bien definidas 51 Chávez Padrón Martha. Op. Cit. Pág. 157-158 Lemus García Raúl.Op. Cit. Pág. 69 52 74 y que a la vez genera la coexistencia de normas tanto de carácter público como de naturaleza privada. CAPÍTULOIII MARCO JURÍDICO 75 1. LA CONSTITUCIÓN POLÍTICA DEL ESTADO PLURINACIONAL DE BOLIVIA, DE 7 DE FEBRERO DE 2009. CAPITULO NOVENO TIERRA Y TERRITORIO “Artículo 393. El Estado reconoce, protege y garantiza la propiedad individual y comunitaria o colectiva de la tierra, en tanto cumpla una función social o una función económica social, según corresponda.”53 “Artículo 394. La propiedad agraria individual se clasifica en pequeña, mediana y empresarial, en función a la superficie, a la producción y a los criterios de desarrollo. Sus extensiones máximas y mínimas, características y formas de conversión serán reguladas por la ley. Se garantizan los derechos legalmente adquiridos por propietarios particulares cuyos predios se encuentren ubicados al interior de territorios indígena originario campesinos. 53 Constitución Política del Estado Plurinacional. 7 de febrero de 2009. Gaceta Oficial de Bolivia 76 II. La pequeña propiedad es indivisible, constituye patrimonio familiar inembargable, y no está sujeta al pago de impuestos a la propiedad agraria. La indivisibilidad no afecta el derecho a la sucesión hereditaria en las condiciones establecidas por ley. III. El Estado reconoce, protege y garantica la propiedad comunitaria o colectiva, que comprende el territorio indígena originario campesino, las comunidades interculturales originarias y de las comunidades campesinas. La Propiedad colectiva se declara indivisible, imprescriptible, inembargable, inalienable e irreversible y no está sujeta al pago de impuestos a la propiedad agraria. Las comunidades podrán ser tituladas reconociendo la complementariedad entre derechos colectivos e individuales respetando la unidad territorial con identidad.”54 “Artículo 395. I. Las tierras fiscales serán dotadas a indígena originariocampesinos, comunidades interculturales originarias, afro bolivianosy comunidades campesinas que no las posean o las poseaninsuficientemente, de acuerdo con una política estatal que atienda a las realidades ecológicas y geográficas, así como a las necesidades poblacionales,sociales, culturales y económicas. La dotación se realizará deacuerdo con las políticas de desarrollo rural sustentable y la titularidadde las mujeres al acceso, distribución y redistribución de la tierra, sin discriminación por estado civil o unión conyugal. II. Se prohíben las dobles dotaciones y la compraventa, permutay donación de tierras entregadas en dotación. III. Por ser contraria al interés colectivo, está prohibida la obtenciónde renta fundiaria generada por el uso especulativode la tierra.”55 “Artículo 396. I. El Estado regulará el mercado de tierras, evitándola acumulación en superficies mayores a las reconocidas porla ley, así como su división en superficies menores a la establecidapara la pequeña propiedad. 54 Op. Cit. Constitución Política del Estado Plurinacional. 7 de febrero de 2009. Gaceta Oficial de Bolivia 55 77 II. Las extranjeras y los extranjeros bajo ningún título podránadquirir tierras del Estado.”56 “Artículo 397. I. El trabajo es la fuente fundamental para la adquisicióny conservación de la propiedad agraria. Las propiedades deberán cumplir con la función social o con la función económica social para salvaguardar su derecho, de acuerdo a la naturaleza dela propiedad. II. La función social se entenderá como el aprovechamiento sustentable de la tierra por parte de pueblos y comunidades Indígena originario campesinos, así como el que serealiza en pequeñas propiedades, y constituye la fuente desubsistencia y de bienestar y desarrollo sociocultural de sus titulares. En el cumplimiento de la función social se reconocenlas normas propias de las comunidades. III. La función económica social debe entenderse como el empleosustentable de la tierra en el desarrollo de actividades productivas, conforme a su capacidad de uso mayor en beneficio de la sociedad, del interés colectivo y de supropietario. La propiedad empresarial está sujeta a revisiónde acuerdo con la ley, para verificar el cumplimiento de lafunción económica y social.”57 2. EVOLUCIÓN NORMATIVA AGRARIA DECRETO LEY Nº 34642 DE AGOSTO DE 1953 ELEVADO A RANGO DE LEY EL 29 DE OCTUBRE DE 1956. DE LA PROPIEDAD AGRARIA CAPÍTULO I DEL DERECHO ORIGINARIO DE LA NACION “Artículo 2. El estado reconoce y garantiza la propiedad agraria privada cuando ésta cumple una función útil para la colectividad nacional; planifica, regula, racionaliza su 56 Op. Cit. Constitución Política del Estado Plurinacional. 7 de febrero de 2009. Gaceta Oficial de Bolivia 57 78 ejercicio y tiende a la distribución equitativa de la tierra, para asegurar la libertad y el bienestar económico y cultural de la población boliviana.”58 “Artículo 5. La propiedad agraria privada es la que se reconoce y concede en favor de las personas naturales o jurídicas para que ejerciten su derecho de acuerdo con las leyes civiles y en las condiciones del presente Decreto Ley. El Estado reconoce, solamente, las formas de propiedad agraria privada enumeradas en los artículos siguientes.”59 3. LEY DEL SERVICIO NACIONAL DE REFORMA AGRARIA LEY 1715 DE 18 DE OCTUBRE DE 1996 Modificada por las leyes Nos3501 de 19 de octubre de 2006 y 3545 de 28 de noviembre, de 2006. CAPÍTULO ÚNICO DISPOSICIONES GENERALES “ARTÍCULO 2.(Función Económico Social ) III. La Función Económico Social comprende, de manera integral, áreas efectivamente aprovechadas, de descanso, servidumbres ecológicas legales y de proyección de crecimiento; en saneamiento no excederá la superficie consignada en el Título Ejecutorial o en el trámite agrario, salvo la existencia de posesión legal. IV. La Función Social o la Función Económico Social, necesariamente será verificada en campo, siendo éste el principal medio de comprobación. Los interesados y la administración, complementariamente, podrán presentar medios de prueba legalmente admitidos. La verificación y las pruebas serán consideradas y valoradas en la fase correspondientedel procesoo la Función Económico Social, necesariamente 58Decreto Ley Nº 3464 de 2 de agosto de 1953. Elevado a rango de ley el 29 de octubre de 1956 59 Op. Cit. 79 verificación y las pruebas serán consideradas y valoradas en la fase correspondiente del proceso.”60 “ARTÍCULO 3º (Garantías Constitucionales). I.Se reconoce y garantiza la propiedad agraria privada en favor de personas naturales o jurídicas, para que ejerciten su derecho de acuerdo con la Constitución Política del Estado, en las condiciones establecidas por las leyes agrarias y de acuerdo a las leyes. II.Se garantiza la existencia del solar campesino, la pequeña propiedad, las propiedades comunarias, cooperativas y otras formas de propiedad privada. El Estado no reconoce el latifundio.”61 “ARTICULO 41º (Clasificación y Extensiones de la propiedad Agraria). 3. La Pequeña Propiedad es la fuente de recursos de subsistencia del titular y su familia. Es indivisible y tiene carácter de patrimonio familiar inembargable.”62 4. 4. SANEAMIENTO DE LA PROPIEDAD AGRARIA CAPÍTULO I DISPOSICIONES GENERALES “ARTICULO 64º (Objeto) El saneamiento es el procedimiento técnico-jurídico transitorio destinado a regularizar y perfeccionar el derecho de propiedad agraria y se ejecuta de oficio a pedido de parte.”63 60 Ley N° 1715 de 18 de octubre de 1996 modificada por Ley 3545 de 28 de noviembre de 2006 “Ley de Reconducción Comunitaria de la Reforma Agraria. 61 Op. Cit. 62 Op. Cit. 63 Ley N° 1715 de 18 de octubre de 1996 modificada por Ley 3545 de 28 de noviembre de 2006 “Ley de Reconducción Comunitaria de la Reforma Agraria. 80 “ARTICULO 65º (Ejecución del Saneamiento) El Instituto Nacional de Reforma Agraria, en coordinación con las direcciones departamentales queda facultado para ejecutar y concluir el saneamiento de la propiedad agraria en el plazo máximo de diez (10) años computables a partir de la publicación de esta ley, sujeto a las disposiciones de los artículos siguientes. LEY 3501 de 19 de octubre de 2006- ARTÍCULO ÚNICO (Ampliación del Plazo de Saneamiento).- Se amplía el plazo para la ejecución del proceso de saneamiento de la propiedad agraria en siete (7) años, a partir de la vigencia de la presente Ley”64 “ARTICULO 66º (Finalidades). I.El saneamiento tiene las siguientes finalidades: 1.La titulación de las tierras que se encuentren cumpliendo la función económicosocial o función social definidas en el artículo 2º de esta ley, por lo menos dos (2) años antes de su publicación, aunque no cuenten con trámites agrarios que los respalden, siempre y cuando no afecten derechos legalmente adquiridos por terceros, mediante procedimiento de adjudicación simple o de dotación, según sea el caso.”65 5. DECRETO SUPREMO Nº 29215 z29215 CAPÍTULO II CUMPLIMIENTO DE LA FUNCIÓN SOCIAL “ARTÍCULO 164.- (Función Social). El Solar Campesino, la Pequeña Propiedad, las Propiedades Comunarias y las Tierras Comunitarias de Origen, cumplen la función social, cuando sus propietarios o poseedores, demuestran residencia en el lugar, uso o aprovechamiento tradicional y sostenible de la tierra y sus recursos naturales, destinados a lograr el bienestar o 64 Op. Cit. Op. Cit. 65 81 desarrollo familiar o comunitario, según sea el caso, en términos económicos, sociales o culturales.”66 “ARTÍCULO 165.- (Verificación De La Función Social). I. Se verificará la residencia en el lugar, uso o aprovechamiento tradicional de la tierra y sus recursos naturales. a) En el caso de la pequeña propiedad agrícola se constatara la residencia o la existencia de actividad agrícola, mejoras o áreas en descanso.”67 6. RELEVAMIENTO DE INFORMACIÓN EN CAMPO ARTÍCULO 296.- (TAREAS). I. Esta actividad comprende las tareas de: campaña pública, mensura, encuesta catastral, verificación de la función social y función económico – social, registro de datos en el sistema y solicitud de precios de adjudicación; que deberán ser ejecutadas dentro del plazo establecido en la resolución de inicio del procedimiento. Sólo en caso de denuncias por irregularidades o actos fraudulentos o como resultado del proceso de supervisión, control y seguimiento, previsto en este Reglamento, se podrá disponer la nueva ejecución de estas tareas. II. Las personas interesadas tendrán acceso a la información generada en esta actividad, obteniendo una copia de la misma y pudiendo realizar observaciones a los datos cursantes en dicha información. ARTÍCULO 297.- (CAMPAÑA PÚBLICA). La campaña pública, es una tarea continua y se ejecuta de manera simultánea al desarrollo del relevamiento de información en campo, tiene como finalidades convocar a participar en el proceso a beneficiarios y beneficiarias, organizaciones sociales e interesados en general; la difusión del 66 Decreto Supremo N° 29215 de 2 de agosto de 2007 “Reglamento de la Ley 1715 del Servicio Nacional de Reforma Agraria y de la Ley N° 3545 de Reconducción Comunitaria de la Reforma Agraria. 67 Op. Cit. 82 proceso de saneamiento, a través de medios de comunicación masiva nacional, regional y local; la ejecución de talleres en el área con la participación de organizaciones sociales acreditadas en el lugar y beneficiarios en general, capacitación y otras actividades similares, garantizando en todas ellas la incorporación del tratamiento de género y la participación activa de las mujeres; conforme al diagnóstico realizado y a las normas internas del Instituto Nacional de Reforma Agraria. ARTÍCULO 298.- (MENSURA). I. La mensura, se realizará por cada predio y consistirá en la: a) Determinación de la ubicación y posición geográfica, superficie y límites de las tierras que tengan como antecedente Títulos Ejecutoriales, procesos agrarios en trámite y de las posesiones; b) Obtención de actas de conformidad de linderos; y c) Identificación de tierras fiscales, especificando ubicación y posición geográfica, superficie y límites. II. Las superficies que se midan no son definitivas ni declarativas de derechos, sino hasta la dictación de las resoluciones finales de saneamiento. III. En el caso de Títulos Ejecutoriales o expedientes de procesos agrarios en trámite cuyos beneficiarios apersonados, no ubicaren físicamente su predio ni demostraren función social o económico social, no se procederá a la medición del predio en el terreno, realizándose únicamente la identificación del mismo en el plano del respectivo polígono de saneamiento. ARTÍCULO 299.- (ENCUESTA CATASTRAL). La encuesta catastral será realizada por cada predio y consiste en: a) El registro de datos fidedignos relativos al objeto y sujeto del derecho en la ficha catastral y en otros formularios que correspondan de acuerdo a las características de cada predio; y 83 b) Recepción de la documentación exigida en la resolución de inicio de procedimiento y toda otra de la que intentare valerse el interesado, hasta antes de la conclusión de la actividad de relevamiento de información de campo. Sólo la que corresponda a la identidad de los beneficiarios podrá ser presentada hasta antes de la emisión de la resolución final de saneamiento. ARTÍCULO 300.- (VERIFICACIÓN DE LA FUNCIÓN SOCIAL Y DE LA FUNCIÓN ECONÓMICO SOCIAL). La forma, alcance y medios de verificación de la función social y la función económico social, se aplican según lo dispuesto en el Título V del presente Reglamento. ARTÍCULO 301.- (REGISTRO DE DATOS EN EL SISTEMA). I. La información técnica y jurídica de los predios se incorporará en los sistemas informáticos aprobados por el Instituto Nacional de Reforma Agraria, de manera permanente y de acuerdo al avance de cada tarea ejecutada. II. En las propiedades de comunidades campesinas se consignará relación de beneficiarios con su identificación personal. ARTÍCULO 302.- (REGISTRO PARA LA SOLICITUD DE PRECIOS DE ADJUDICACIÓN). Si durante el desarrollo de esta actividad y el registro de datos en el sistema se identificare la existencia de posesiones legales o excedentes, el funcionario responsable, realizará el registro de datos para la solicitud de precios de mercado a la Superintendencia Agraria, a través del sistema informático compartido con esa institución, conforme a lo establecido en los Artículos 315 y 316 de este Reglamento. La solicitud de precios de mercado será efectuada una vez sea valorada la situación técnico jurídica de estos predios a través del Informe en Conclusiones. 7. “PROCEDIMIENTO LEGISLATIVO PARA UN ANTEPROYECTO DE LEY ARTÍCULO 162. I. Tienen la facultad de iniciativa legislativa, para su tratamiento obligatorio en la Asamblea Legislativa Plurinacional: 84 1. Las ciudadanas y los ciudadanos. 2. Las Asambleístas y los asambleístas en cada una de sus Cámaras. 3. El Órgano Ejecutivo. 4. El Tribunal Supremo, en el caso de iniciativas relacionadas con la administración de justicia. 5. Los gobiernos autónomos de las entidades territoriales. II. La ley y los reglamentos de cada Cámara desarrollarán los procedimientos y requisitos para ejercer la facultad de iniciativa legislativa. ARTÍCULO163. El procedimiento legislativo se desarrollará de la siguiente manera: 1. El proyecto de ley presentado por asambleístas de una de las Cámaras, iniciará el procedimiento legislativo en esa Cámara, que la remitirá a la comisión o comisiones que correspondan para su tratamiento y aprobación inicial. 2. El proyecto de ley presentado por otra iniciativa será enviado a la Cámara de Diputados, que lo remitirá a la comisión o las comisiones. 3. Las iniciativas legislativas en materia de descentralización, autonomías, y ordenamiento territorial serán de conocimiento de la Cámara de Senadores. 4. Cuando el proyecto haya sido informado por la comisión o las comisiones correspondientes, pasará a consideración de la plenaria de la Cámara, donde será discutido y aprobado en grande y en detalle. Cada aprobación requerirá de la mayoría absoluta de los miembros presentes. 5. El proyecto aprobado por la Cámara de origen será remitido a la Cámara revisora para su discusión. Si la cámara revisora lo aprueba, será enviado al Órgano Ejecutivo para su promulgación. 6. Si la Cámara revisora enmienda o modifica el proyecto, este se considerará aprobado si la Cámara de origen acepto por mayoría absoluta de los miembros presentes las enmiendas o modificaciones. En caso de que no las acepte. Las dos Cámaras se reunirán a requerimiento 85 de la Cámara de Origen dentro de los veinte días siguientes y deliberarán sobre el proyecto. La decisión será tomada por el Pleno de la Asamblea Legislativa Plurinacional por mayoría absoluta de sus miembros presentes. 7. En caso de que pasen treinta días sin que la Cámara revisora se pronuncie sobre sobre el proyecto de ley, el proyecto será considerado en el Pleno de la Asamblea Legislativa Plurinacional. 8. El proyecto aprobado, una vez sancionado, será remitido al Órgano Ejecutivo para su promulgación como ley. 9. Aquel proyecto que haya sido rechazado podrá ser propuesto nuevamente en la Legislatura siguiente. 10. La ley sancionada por la Asamblea Legislativa Plurinacional y remitida al Órgano Ejecutivo, podrá ser observada por la Presidenta o el Presidente del Estado en el término de diez días hábiles desde el momento de su recepción. Las observaciones del Órgano Ejecutivo se dirigirán a la Asamblea. Si ésta estuviera en receso, la Presidenta o el Presidente del Estado remitirá sus observaciones a la Comisión de Asamblea. 11. Si la Asamblea Legislativa Plurinacional considera fundadas las observaciones modificará la ley conforme a éstas y la devolverá al Órgano Ejecutivo para su promulgación. En el caso de que considere infundadas las observaciones, la ley será promulgadas por la Presidenta o el Presidente de la Asamblea. Las decisiones de la Asamblea se tomarán por mayoría absoluta de sus miembros presentes. 12. La ley que no sea observada dentro del plazo correspondiente será promulgada por la Presidenta o Presidente del Estado. Las leyes no promulgadas por el Órgano ejecutivo en los plazos previstos en los numerales anteriores serán promulgadas por el Presidenta o el Presidente de la Asamblea. 86 ARTÍCULO 164. I. La ley promulgada será publicada en la Gaceta Oficial de manera inmediata. II. La Ley será de cumplimiento obligatorio desde el día de su publicación, salvo que en ella se establezca un plazo diferente para su entrada en vigencia.”68 8.DE LOS PRINCIPIOS GENERALES “ARTÍCULO 76. (Principios Generales). La administración de la justicia agraria se rige por los siguientes principios: PRINCIPIO DE ORALIDAD. Se caracteriza porque la audiencia es la actividad central del proceso en la que se sustancian los actos pretendidos por las partes. PRINCIPIO DE INMEDIACION. Consiste en el contacto directo y personal del titular del órgano jurisdiccional con las partes y el manejo del proceso como condición esencial de oralidad que excluye cualquier medio de conocimiento indirecto del proceso. PRINCIPIO DE CONCENTRACION. Determina la concentración de toda la actividad procesal agraria en el menor número posible de actos para evitar su dispersión. PRINCIPIO DE DIRECCION. El gobierno de los procesos es de competencia del titular del órgano jurisdiccional sin perjuicio de los poderes jurídicos que competen a las partes. PRINCIPIO DE GRATUIDAD. La administración de justicia agraria es gratuita, no debiendo gravarse a los litigantes con contribuciones ajenas al ámbito judicial. 68 Constitución Política del Estado Plurinacional. 7 de febrero de 2009. Gaceta Oficial de Bolivia 87 PRINCIPIO DE PUBLICIDAD. Las actuaciones de la Judicatura Agraria son de carácter público. PRINCIPIO DE ESPECIALIDAD. En virtud del cual se aplica la facultad constitucional otorgada a la Judicatura Agraria para administrar justicia en materia agraria. PRINCIPIO DE COMPETENCIA. Toda causa debe ser conocida por el juez competente, que es el designado de acuerdo a la Constitución y a esta ley. PRINCIPIO DE RESPONSABILIDADLos vocales, jueces y los funcionarios judiciales subalternos son responsables por los daños que causaren a las partes litigantes, por la comisión de delitos, culpas y errores inexcusables en la aplicación de la ley, por lo que responderán penal y/o civilmente según establece la Constitución y las leyes. El Estado también será responsable por los daños causados por dichos funcionarios en los casos señalados. PRINCIPIO DE SERVICIO A LA SOCIEDAD. Dado el carácter eminentemente social de la materia, la administración de justicia agraria es un medio de servicio a la sociedad y no un fin en sí mismo. PRINCIPIO DE CELERIDAD. La administración de justicia debe ser rápida y oportuna, tanto en la tramitación como en la resolución de las causas. PRINCIPIO DE DEFENSA. Se garantiza a las partes el derecho de defensa en la solución de conflictos agrarios cualquiera sea su naturaleza, en el marco de las leyes vigentes. PRINCIPIO DE INTEGRALIDAD. Consiste en la obligación que tiene la Judicatura Agraria de otorgar a la tierra un tratamiento integral, tomando en cuenta sus 88 connotaciones económicas, sociales, históricas, de conservación, políticas y de reconocimiento a la diversidad cultural. PRINCIPIO DE EVENTUALIDAD. En cuya consecuencia las fundamentaciones propias de los distintos períodos del proceso, deben plantearse en forma simultánea y no sucesiva, de manera que rechazándose una de ellas, pueda obtenerse un pronunciamiento sobre la otra u otras. ARTÍCULO 41 (INCLUYE EL PRINCIPIO DE FUNCIÓN SOCIAL Y ECONOMICO SOCIAL EN EL ARTÍCULO 76). Se incluye el siguiente principio en el Artículo 76, de la siguiente manera: “Principio de la Función Social y Económico Social. En virtud del cual la tutela del derecho de propiedad y de la posesión agraria se basa en el cumplimiento de la Función Social o Función Económico Social conforme el precepto constitucional establecido en el Artículo 166 de la Constitución Política del Estado y de conformidad con el Artículo 2 de la Ley Nº 1715, modificada por la presente Ley, y su reglamento.”69 9. SISTEMAS JURÍDICOS 9.1 LO JURÍDICO Y LO LEGAL Suele confundirse los conceptos jurídico o juricidad con los conceptos de ley o legalidad, y hasta legitimidad, aunque la relación de estos términos evidentemente es intrínseca. Lo jurídico es todo acto que incumbe y corresponde al Derecho o se ajusta a él, consecuentemente lo jurídico es todo comportamiento o acto de las personas e instituciones que se adecúan a los diferentes preceptos que conforman su Sistema; mientras que lo legal es todo acto regulado o prescrito expresamente por la ley como parte del conjunto de normas de diferentes categorías que constituyen un determinado 69 Ley N° 1715 de 18 de octubre de 1996 modificada por Ley 3545 de 28 de noviembre de 2006 “Ley de Reconducción Comunitaria de la Reforma Agraria. 89 Sistema Legal, sea positivo o consuetudinario. La legitimidad es la expresión de la voluntad del “soberano” (pueblo), que se expresa en determinado acto, hecho o norma de diferente categoría. 9.2CARÁCTER HISTORICO DE LOS SISTEMAS JURÍDICOS. Los sistemas jurídicos, al igual que los sistemas económicos, adquieren también un carácter histórico, con determinadas particularidades desarrolladas en cada sociedad, en cada Sistema general de cada país, en cada Estado; toda vez que sus normas consuetudinarias o positivas se han agrupado en su interior en forma coordinada, coherente y sistemática, dando lugar a ramas especializadas autónomas del Derecho, que contienen instituciones jurídicas determinadas, que prevalecen en el tiempo y en el espacio, así como de normas que hacen posible su ejecución a partir de sus propios procedimientos. La naturaleza de las particularidades de estas agrupaciones jurídicas, identifica el tipo, la forma o la familia del sistema jurídico al que pertenecen y la estructura que los determina. El análisis de estos sistemas jurídicos, están sujetos a la teoría general del Derecho, pues son el resultado de las relaciones sociales reguladas o regulables por la norma jurídica, como parte inherente de sus organización las instituciones que la generan y que reflejan además, las particularidades normativas de cada país, por eso es que existen tantos sistemas jurídicos como países existen en el mundo. Y es que el ser humano, siempre se ha munido de las normas jurídicas que hicieron posible su permanente desarrollo en sociedad, de ahí su constante interés en descubrir los patrones que rigen las actividades sociales para deducir y sistematizar las normas jurídicas que le corresponden; de esta manera, la materialización del Sistema Jurídico y por consiguiente del Derecho se realiza desde el momento en que la ley es sancionada, promulgada, publicada, y obedece a un determinado orden jurídico que 90 la integra al Sistema Jurídico, de manera que como resultado, se produce la relación lógica: ley+administración de justicia=orden social, mediante las normas vigentes en sus diferentes niveles jerárquicos y sus diferentes instituciones. Consecuentemente, los sistemas jurídicos son el resultado de un proceso histórico de cada realidad, que da lugar a un determinado tipo de Derecho, sus ramas y divisiones al que pertenece y la naturaleza de sus leyes en sus diferentes niveles jerárquicos, que a partir de la norma constitucional, expresan el sentido de justicia que busca la sociedad, de tal manera que la justicia es un requisito sine qua non (imprescindible), para la sistematización y estructuración de la ley, que se constituye en el núcleo fundamental del sistema jurídico, como producto de la legitimidad que le asiste y que se aplica en todos los ámbitos del orden social, pues todas las otras instituciones de la sociedad, como la propiedad, la familia, los recursos económicos, los delitos, las concesiones, los emprendimientos, las explotaciones naturales, la fuerza productiva, los salarios, etc, están regulados por el Sistema Jurídico, mediante sus diferentes ramas especializadas que lo estructuran y consecuentemente por la ley específica que obedece a esta especialización, además de contar con métodos propios y hasta autónomos en su carácter de regulación, a más de contar también con procedimientos propios. 9.3CONCEPTO DE SISTEMA JURÍDICO. Si desde el punto de vista conceptual, Sistema es el conjunto de partes que relacionadas entre sí hacen a un todo estructurado y que contribuyen a determinado objetivo, entonces podemos definir al Sistema Jurídico, como al conjunto de estructuras y modalidades institucionales orgánicas coherentes de ramas, áreas y reglas especializadas, expresadas en normas jurídicas sustantivas y adjetivas, 91 públicas o privadas, nacionales o internacionales, con carácter obligatorio y coercitivo, que involucran a los actores jurídicos y jurisdiccionales, que relacionados y vinculados unos con otros, determinan la naturaleza misma del Sistema Jurídico, sus modalidades y funcionamiento, circunscrito al territorio jurisdiccional, o sea al tipo de administración de justicia para la regulación de los actos en sociedad y la solución de controversias jurídico sociales, en función a determinados objetivos que hacen a la Justicia Social. Esa unidad de la diversidad de normas, en todas sus jerarquías, instituciones y preceptos, constituye el Sistema Jurídico de un Estado. 9.4SISTEMATIZACIÓN DE LOS SISTEMAS JURÍDICOS LEGALES. La ley antes de convertirse en fuente del Derecho y este antes de convertirse en estructura del Sistema Jurídico, debe atravesar previamente por un proceso de sistematización y luego de estructuración. “En Roma por ejemplo, la primera sistematización escrito del derecho común encontró expresión en las doce tablas del siglo V.a.c.. Las costumbres de la antigua Rusia feudal fueron registradas en las varias versiones del Russkayapravda (El derecho ruso); el libro de leyes de IvánIII (colección de leyes y edictos), que a menudo es llamado el Código Ruso. La codificación se volvió particularmente activa con la evolución de las relaciones burguesas en Europa Continental, (por ejemplo los códigos editados en Francia bajo Napoleón). En los países de la familia angloamericana de sistemas legales, sin embargo, la codificación se complicó debido a la amplia naturaleza del precedente legal. Sin embargo, en EUA, por ejemplo, los numerosos informes de los volúmenes del derecho se publican cada año y se está llevando a cabo una compilación del Libro de Estatutos”.70 70 Yavich, L.S.,”Teoría General del Derecho”, Editorial Nuestro Tiempo S.A., México 1985, pág.170. 92 El conjunto de leyes y normas jurídicas a través de diferentes métodos, siempre se han sistematizado y han dado lugar a un Tipo de Sistema Jurídico y Tipo de Derecho, partiendo de un determinado cuerpo constitucional que responde a su vez a un Sistema de organización jurídica. Se acude entonces a una sistematización de la legislación. Esta sistematización racional puede expresarse en códigos por áreas, ramas o materias y que son cuerpos de ordenaciones lógicas, es decir, “leyes dispuestas según un plan metódico y sistemático. En este sentido, y aunque el primero conocido sea el de Hammurabi, el código por antonomasia es el Código de Justiniano, en el que el emperador bizantino compiló todo el Derecho Romano. Por otro lado, la aceptación moderna de la palabra “Código” se refiere en exclusiva a un conjunto de normas jurídicas pertenecientes a una rama del Derecho (Civil, Penal, de Comercio y otros), agrupadas, ordenadas por criterios de coordinación y subordinación, y escritas todas en una misma época y para una misma obra, con vocación de plenitud y generalidad”. Posteriormente, uno de los Códigos de gran influencia en América fue el llamado Código Napoleón, sancionado por Ley en fecha 24 de marzo de 1.908 en honor a Napoleón Bonaparte, quien había nombrado en 1.800 a una comisión de redacción del proyecto de unificación de las leyes civiles y que fue “construido sobre el llamado plan romano-francés y, por lo tanto, dividido en tres libros: el primero se dedica al derecho de la persona y sus relaciones familiares (saldo las económicas existentes entre los cónyuges); el segundo a los derechos sobre las cosas y las diferentes modificaciones de la propiedad, y el tercero y último, bajo el título “de los diferentes modos de adquirir la propiedad” estudia por este orden la herencia, el contrato y las demás fuentes de la obligación (entre las que se encuentran las relaciones económicas entre cónyuges, contempladas como contrato de matrimonio) y algunos otros temas aislados. Esta sistemática es la que ha seguido el Código Civil español y numerosos códigos americanos por influencia directa del francés. Se 93 puede afirmar que los Sistemas Positivo y Consuetudinario, provienen de estas fuentes, es decir, las instituciones del Derecho Privado civilista cuya fuente se encuentra en el Derecho Romano y el Derecho Consuetudinario del legado germánico. Ambas expresiones como patrimonio de las relaciones individuales y de una clase social en ascendencia, propio del Sistema Capitalista. 9.5SISTEMA JURÍDICO COMUNITARIO ORIGINARIO. El Sistema Jurídico Comunitario Originario, se remonta hasta antes de la llegada de los españoles a las tierras del AbyaYala y el Tahuantinsuyo. Se conoce que este Sistema, tuvo como fuente fundamental al Derecho Consuetudinario basado en los usos y costumbres practicadas al interior de las comunidades originarias, de manera que fue casuístico, una solución para cada caso, de conformidad con las circunstancias y los hechos definidos, concretos y particulares. Esto significa que no existían códigos de comportamiento individual, los que más bien se desarrollaban en función a los comportamientos sociales y la memoria colectiva, que a su vez se encontraban condicionados a los factores de organización económica, política, administrativa y militar, bajo la égida y supremo poder del Inca. La infracción a esta organización constituida e instituida por el Gobierno comunitario era considerada como delito y sancionada drásticamente, toda vez que “según el relato oficial de los españoles, el Estado Inkaico era una organización autoritaria y paternalista, basada en principios racionales de igualdad y justicia. Al prohibir la propiedad privada, el Estado distribuía bienes y servicios cobrando impuestos que podrían subir hasta los dos tercios de la producción del campesino andino. Los campesinos, a su vez, estaban organizados jerárquicamente en grupos decimales de 10, 100, etc.; por fin, el mismo Imperio estaba administrado en cuatro distritos básicamente homogéneos, con una burocracia estatal que dependía por 94 completo del InKa y estaba asociada por agrupaciones de clan a los gobernantes del Estado. Una religión estatal que acentuaba las virtudes cívicas y era totalmente sincrética respecto a la totalidad de las religiones precedentes, fue el instrumento que garantizó el consenso de las masas populares. La administración de justicia sobre temas o conflictos de orden personal o relacionados con el Estado, eran sometidos a las autoridades naturales, se caracterizaban por la oralidad en el lugar mismo de los acontecimientos, donde la relación era directa entre las autoridades comunales y las partes en conflicto sin intermediarios ni defensores, los testigos jugaban un papel activo y declaraban en público, de manera, que “costumbre y norma jurídica tenían naturaleza coercitiva, ambas funcionaban ante la inobservancia de lo que disponían los ayllus, los curacas y las ordenanzas emitidas por el Estado-Inka, que se constituía en fuente de orden, fiscalización y control. Las costumbres normaban a través de sentencias o frases transmitidas de generación tras generación, con el objetivo de regular la vida humana en comunidad. Como se dijo, en cada curacazgo donde venían ya funcionando, local y regionalmente, grupos dominantes y dirigentes, éstos, independientemente de la voluntad popular, muchas veces imponían sus normas, como el caso de los gobernadores que de acuerdo a los designios del Inca, acapararon mayor poder jurisdiccional y militar que los curacas, por ello es que en la medida en que el Estado expandía sus dominios territoriales, imponía sus modos de organización y consiguientemente sus costumbres a la par que su idioma (kechua), lo que significaba imponer su propio Derecho Consuetudinario. 9.6LA COSTUMBRE JURIDICA ORIGINARIA Desde el punto de vista conceptual, la costumbre es el “modo habitual de obrar o proceder establecido por tradición o por la repetición de los 95 mismos actos y que puede llegar a adquirir fuerza de precepto-y comportamiento obligatorio. Es aquello que se hace más comúnmente por carácter o propensión, y que por la recurrencia de su accionar y sus efectos, adquiere fuerza de ley común entre todos los que lo practican. Respecto a la costumbre jurídica originaria las normas consuetudinarias o sea aquellas que provienen de las costumbres, son reglas ya establecidas que inciden en las tendencias de determinados comportamientos, cuya fuente se encuentra en el espíritu del pueblo, en los actos permanentes, continuos y repetitivos con noción de justicia, que desde tiempos inmemoriales, se transmiten de generación en generación hasta adquirir el rigor de norma, de comportamiento aceptado y practicado cotidianamente por la Comunidad. Consecuentemente, las normas jurídicas consuetudinarias, son practicadas por determinados grupos sociales al interior de sus comunidad; no tienen un carácter nacional, pero adquieren siempre un carácter histórico, puesto que además es una de la fuentes del Derecho Positivo. Esta práctica consuetudinaria, racional y tradicional que en el tiempo y en el espacio va labrando una memoria jurídica, es uno de los factores que determina la unidad comunitaria, donde se generan derechos y obligaciones, que a su vez hacen al conjunto de las normas consuetudinarias que constituyen el Sistema del Derecho Comunitario Originario, cuyo conocimiento y práctica por no ser espontáneas sino tradicionales, no es exclusivo de una o determinadas personas, sino que involucra a toda la comunidad, que crea además sus propios niveles de autoridad (jurisdiccionales y sumarísimos) y órganos de ejecución para las transgresiones cometidas. 9.7 RASGOS CARACTERÍSTICOS EN LA ADMINISTRACIÓN DE JUSTICIA ORDINARIA. 96 Pese a ello, el Sistema de administración de justicia en las Comunidades Originarias, a permanecido casi incólume. Xavier AlbóCorrons, ha identificado algunos rasgos comunes de la naturaleza del Sistema Jurídico Comunitario Originario: 13 Acumula una larga tradición de prácticas probadas en un determinado contexto cultural. 14 Se basa en una visión global, no sectorializada. 15 Es administrado por autoridades nombradas y controladas por la comunidad y su Asamblea. 16 Suele funcionar a niveles más locales y directos 17 Es fundamentalmente oral y muy flexible en el tiempo y el espacio. 18 No es automáticamente equitativo. 19 Está permanentemente abierto a influencias ajenas. 20 Su acceso y resoluciones son rápidas y de bajo costo. 21 Cuando el conflicto es interno, los arreglos acordados dan alta prioridad a la recuperación social del culpable y al mantenimiento de la paz comunal, más que al castigo, como tal. 22 Pero si ya no se percibe ninguna posibilidad de una reconciliación o se trata de delincuentes externos y desconocidos, se prioriza la intimidación y hasta su pleno rechazo por expulsión o incluso muerte. 9.8PLURALISMO JURÍDICO EN EL ESTADO PLURINACIONAL DE BOLIVIA Constitución Política del Estado de 7 de febrero de 2009 y Ley del Órgano Judicial No. 25 de 24 de Junio de 2010. Un ejemplo claro de reivindicación histórica se encuentra en la Constitución Política del Estado Plurinacional de Bolivia, promulgada el siete de febrero de dos mil nueve, muyo modelo de Estado se funda en la pluralidad y el pluralismo político, económico, cultural y lingüístico; bajo el concepto de integración en el país, reconoce expresamente la 97 existencia pre colonial de las naciones y pueblos indígenas originarios campesinos, que habitan en los mismos espacios ancestrales y que es “toda colectividad humana que comparta identidad cultural, idioma, tradición histórica, instituciones, territorialidad y cosmovisión, cuya existencia es anterior a la invasión colonial española” (Art. 30 C.P.E.), disponiendo que sus instituciones sean parte de la estructura general del Estado, así como el ejercicio de sus sistemas políticos, jurídicos y económicos acorde a su cosmovisión y en forma de gobierno autónomo. Esta disposición constitucional, concuerda con el Art. 3. Punto 9 de la Ley de 24 de junio de 2010 o Ley del Órgano Judicial del Estado Plurinacional de Bolivia, que entre sus principios conceptualmente establece, que el “Pluralismo Jurídico.Proclama la coexistencia de varios sistemas jurídicos en el marco del Estado Plurinacional”. En cuanto al Sistema de Administración de Justicia, como parte del Sistema Jurídico Comunitario Originario, la constitución del Estado Plurinacional reconoce que la existencia de la jurisdicción indígena ordinaria campesina se ejerce por sus propias autoridades, ubicándola en la misma jerarquía respecto a la jurisdicción ordinaria (Art. 179 p.II). Esta jurisdicción que también es personal, material y territorial, es reconocida conjuntamente sus autoridades y normas procedimentales consuetudinarias, pues establece, que “las naciones y pueblos indígenas originario campesinos ejercerán sus funciones jurisdiccionales y de competencia a través de sus autoridades, y aplicarán sus principios, valores culturales, normas y procedimientos propios”(Art. 190 p.1), concordante con el Parágrafo III., del Artículo 4 de la Ley del Órgano Judicial, que determina que “la jurisdicción ordinaria y la jurisdicción indígena originaria campesina gozan de igual jerarquía”, disponiendo mediante su Artículo 5., que: “la Ley de Deslinde Jurisdiccional determinará los mecanismos de coordinación, cooperación ycomplementariedad entre la jurisdicción indígena originaria campesina con la jurisdicción ordinaria y la jurisdicción agroambiental y todas las 98 jurisdicciones constitucionalmente reconocidas”, cuyos “conflictos de jurisdicción entre la ordinaria, agroambiental, especializada e indígena originario campesino, se resolverán por el Tribunal Constitucional Plurinacional y de los conflictos de competencias dentro de una jurisdicción se resolverán de conformidad a ley”, conforme lo determinan los Parágrafos I. y II., del Artículo 159, dispone fundamentalmente, que “la vigencia y el ejercicio de las funciones jurisdiccionales y de competencia de las naciones y pueblos indígena originario campesino se ejercen a través de sus autoridades, y aplicarán sus principios, valores culturales, normas y procedimientos propios”. “Se fundamenta en el carácter Plurinacional del Estado, en el derecho de las naciones y pueblos indígena originario campesinos a su libre determinación, autonomía y autogobierno y en aquellos derechos reconocidos por la constitución Política del Estado, en el Convenio 169 de la Organización Internacional del Trabajo y en la Declaración de las Naciones Unidas sobre los Derechos de los Pueblos Indígenas”. De igual manera, mediante el Artículo 160, Parágrafos I., II., III., y IV., se dispone que “la jurisdicción indígena originaria campesina se fundamenta en un vínculo particular de las personas que son miembros de la respectiva nación o pueblo indígena originario campesino”. “La jurisdicción indígena originaria campesina se ejerce en los ámbitos de vigencia personal, material y territorial”. “Están sujetos a la jurisdicción, los miembros de la nación o pueblo indígena originario campesino, sea que actúen como actores o demandados, denunciante o querellantes, denunciados o imputados, recurrentes o recurridos”. “La Jurisdicción se aplica a las relaciones y hechos jurídicos que se realizan o cuyos efectos se producen dentro de la Jurisdicción de un pueblo indígena originaria campesino”. La Constitución Política del Estado, determina que “La jurisdicción indígena originaria campesina respeta el derecho a la vida, el derecho a la defensa y demás derechos y garantías” establecidas en la 99 Constitución, al igual que lo dispuesto por el parágrafo V. del Artículo 160 de la Ley del Órgano Judicial, que proclama: “La jurisdicción indígena originaria campesina respeta el derecho a la vida, el derecho a la defensa y demás derechos y garantías establecidas en la Constitución Política del Estado.”. En estas últimas disposiciones, se puede descubrir la clave del reconocimiento constitucional de la jurisdicción indígena originaria campesina, limitada particular y especialmente por el derecho a la vida; pues como se ha visto tanto en las citas de WaldemarEspinozaSoriano, así como en el relato sociológico de Paredes (1982) y los rasgos comunes identificados por Xavier AlbóCorrons, la pena de muerte formaba parte y en los hechos aún forma parte de la “justicia Comunitaria”, pues la tradición es milenaria. Las limitaciones a las Comunidades Originarias sobre este don de la naturaleza viene a constituirse en el cordón umbilical, que sitúa a la “justicia comunitaria” en la misma jerarquía del Sistema Ordinario, es decir en una coexistencia plural de sistemas jurídicos, en niveles de subsunción moderna del reconocimiento y respeto mutuos de los derechos humanos. No puede ser de otra manera, pues las Comunidades Originarias al igual que otras comunidades y formaciones sociales, evolucionan a otras formas superiores de organización, en la medida en que sus necesidades individuales y colectivas así lo exigen pero además por las contradicciones internas y la externalidades inherentes.71 10. LEGISLACIÓNCOMPARADA SOBRE EXPROPIACIÓN 10.1 LEGISLACIÓN ARGENTINA 71 Edwin MachicadoRocha.”Sistemas Económicos, Sistemas Jurídicos- Pluralidad y Correspondencia de Sistemas”.Primera Edición. Agosto 2010. La Paz-Bolivia. Pág.192-206, 249-262 100 En la legislación argentina, se contempla, desde 1957(D.L. 2187/57 y ley 14.451), la potestad del Estado para expropiar los fundos que fueran trabajados por arrendatarios, aparceros, tenedores precarios, con el objeto de ser vendidas a los mismos, siempre que hubiera mediado una oferta de compra por tales colonos y que habría sido rechazada por el propietario. Pero este tipo de expropiación fue eliminado por inconstitucional y ahora existe una ley, la 17.253 que no reconoce al Estado esa función discrecional al decir de Brebbia. También desapareció la causal de expropiación para colonización (Ley 12.636) y sólo subsiste la expropiación agraria específica (ley 21.499) en caso de expropiaciones parciales realizadas en el marco del Código Civil, que dejaren sin expropiar una superficie en la que no se pueda realizar un uso o explotación racionales, en cuyo caso el propietario del fundo rústico expropiado podrá exigir la expropiación total del mismo. Se trata de un sistema privatista pleno. 10.2 LEGISLACION MEXICANA La actual legislación mexicana reconoce la expropiación previa la declaración de utilidad pública, es decir en el marco de la legislación civil que protege la propiedad privada. 10.3 LEGISLACIÓN VENEZOLANA La ley de Reforma Agraria de Venezuela (Art. 200) declara la utilidad pública todo lo concerniente a este régimen, por lo tanto modifica la Ley de Expropiación por causa de Utilidad Pública o Social, no siendo necesaria su previa declaración como tal. Además abrevia los procedimientos de expropiación en materia agraria. Es un principio que favorece a la propiedad agraria social. 101 11. “PROCEDIMIENTOS AGRARIOS 11.1NATURALEZA Y CARACTERES ESPECÍFICOS DELPROCEDIMIENTO AGRARIO. El derecho Agrario es autónomo que exige un verdadero fuero propio, pues el bien tutelado es de carácter privado, público y social, no solamente por los sujetos cuyas relaciones regula, sino por el objeto mismo que no es un bien inerte (mueble o inmueble) sino un factor de desarrollo y sobrevivencia humanos. Dinámico y multifacético por excelencia, lo que le da una peculiaridad inconfundible. Los institutos agrarios tienes tales rasgos de identidad que el proceso que los administra debe mantenerlos y protegerlos para que no se aplique la lógica del proceso ordinario. La autoridad administrativa y la jurisdiccional deben intervenir más allá del impulso procesal de las partes, pues están tutelando derechos colectivos que exceden los marcos de la voluntad de los eventuales contendientes y a veces debe intervenir sobre ambos para proteger a la sociedad en su conjunto de daños socioeconómicos y/o ecológicos que, en ningún caso puede ser considerada una acción ultra o extra petita como podría serlo en otro escenario procesal. Carroza y Zeledón, reconocen tres características fundamentales del proceso agrario: a) Modernidad. En el sentido de la simplificación del proceso, en su oralidad, inmediatez (contacto inmediato entre las partes y el juez),concentración ( en pocas actuaciones y en un periodo de tiempo breve). b) Creatividad. En el sentido de que siendo el agrario un ámbito en transformación como es la producción misma, el juez debe ser creativo y no basarse en fórmulas estáticas. En este orden su discrecionalidad debe tener un carácter activo, social asistencial, siendo protectiva de toda la sociedad. 102 c) Igualdad Tutelada. En el sentido de que el juez debe equilibrar las desigualdades socio-económicas y políticas que hacen de las partes desiguales en la práctica y en la accesibilidad al Derecho.”72 12.“SANEAMIENTO DE LA PROPIEDAD AGRARIA La ley 1715, en su artículo 64 define al saneamiento de la siguiente manera: “El saneamiento es el procedimiento técnico jurídico transitorio destinado a regularizar y perfeccionar el derecho de propiedad agraria y se ejecuta de oficio o a petición de parte”. Tres son las modalidades de Saneamiento. Art. 69 Ley 1715 1.- Saneamiento Simple (SAN-SIM) 2.- Saneamiento Integrado al Catastro (CAT-SAN) 3.- Saneamiento de Tierras comunitarias de Origen (SAN-TCO) Nos ocuparemos de los procedimientos: a) Definición de Áreas de Saneamiento. El INRA define áreas y modalidades de saneamiento, las modifica y determina pos polígonos catastrales y su extensión. Tales áreas comprenden a todos los fundos y no admiten sobreposiciones de otras modalidades de saneamiento. b) Determinación de Áreas del CAT-SAN. Las áreas de Saneamiento Integrado al Catastro se determinan, teniendo en cuenta: a) Irregularidades técnicas y/o jurídicas, b) Conflictos de derechos, c) Indicios de incumplimiento de la función económica social, d) Posesión sin título, e) Ejecución de proyectos de interés público. c) 72 Resolución Determinativa. Ramiro Barrenechea Zambrana. “Derecho Agrario”.Cuarta Edición 2007.La Paz-Bolivia. Pág. 221-222 103 La dicta el Director Departamental de INRA especificando ubicación, superficie y límites, en un plazo máximo de 15 días de recibido el Dictamen de la CAD ( que tiene un plazo de 30 días para emitirlo), sobre el proyecto de aquél. El Director Nacional del INRA, en el plazo de 30 días de la Resolución anterior, aprobará denegará o modificará la misma, mediante Resolución Nacional, fijando el plazo de ejecución del saneamiento d) Determinación del SAN-SIM de Oficio. Las áreas de saneamiento simple de oficio se determinan teniendo en cuenta: a. Conflicto de derecho propietario en haciendas privadas; áreas protegidas, reservas fiscales y otras definidas por norma expresa; b. procesos agrarios en trámite. e) Resolución Determinativa. La dicta el Director Departamental del INRA, con especificación de ubicación, superficie y límites, plazo de ejecución. Tal resolución es denegada, aprobada o modificada por el Director Nacional, en un plazo de 30 días, fijando plazo definitivo de ejecución del saneamiento. f) Determinación del SAN-SIM. A petición de parte. La solicitud debe ser presentada por personas legítimas que acrediten: a. Titulo ejecutorial o documento público o privado reconocido o certificado por autoridad local, social o tradicional, declaratoria de herederos o certificado de defunción o sentencia ejecutoriada de dominio en un Título ejecutorial; b.Proceso agrario en trámite o documentos suplementarios indicados en el inciso a.; c. Posesión legal anterior a la ley 1715. Las solicitudes fuera de las áreas determinativas de oficio, serán atendidas de acuerdo a la disponibilidad de tierras. g) Forma y Contenido de la Solicitud. La persona legitimada presenta la solicitud, al Director Departamental, vía Jefatura Regional. Las comunidades indígenas, colonias, pueblos, etc. pueden hacerlo mediante sus organizaciones sociales o sindicales acreditadas con copias simples de sus documentos. Presentadas por escrito, contienen: a. Documentos de legitimación o personería; b. individualización del área, 104 ubicación superficie, límites y distancia de centros poblados y si es posible planos; c: Domicilio procesal. h) Admisión o Rechazo de la Solicitud. El Director Departamental del INRA, previo informa técnico y legal, en el plazo de 10 días: a. Intimará a subsanar requisitos no cumplidos, pudiendo fijas prórroga, con apercibimiento de rechazo; b. Admitirá las solicitudes que cumplan requisitos; c. Rechazará solicitudes de personas no legitimadas, en caso de sobreposiciónes o de no ser subsanados requisitos faltantes. i) Resolución determinativa. Admitida la solicitud, en el plazo de 15 días, el Director del INRA, con noticia a la CAD, dictará la Resolución Determinativa de Área de Saneamiento SAN-SIM a petición de parte. j) Determinación de Áreas SAN-TCO. Mediante Resolución determinativa, el Director Nacional del INRA, fija el área de Saneamiento de Tierras Comunitarias de Origen, con especificación de ubicación superficie y límites. El proceso de saneamiento común para todas las modalidades, comprende: 12.1 ETAPAS a. Relevamiento de información en gabinete y campo; b. Evaluación técnica-jurídica (título ejecutorial, proceso en trámite, posesión legal); c. Exposición pública de resultados; d. Resolución Definitiva de Saneamiento; e. Declaración de área saneada (excluidas las que son objeto de controversia judicial o administrativa); En cualquier etapa de oficio o a petición de parte, el INRA promoverá la conciliación. RELEVAMIENTO DE INFORMACIÓN. a. ResoluciónInstructoria del Director Departamental del INRA, intimando a presentar títulos (Ejecutoriales, Minutas, Sentencias, etc. Anteriores al 24.XI.1992), legitimación, campaña pública, cronograma; 105 b. Relevamiento en gabinete, identificando títulos y expedientes, clasificando procesos pendientes, compraventas y elaboración de un mapa; c. Campaña Pública consignando la Dirección del INRA que conoce el procedimiento, las áreas de saneamiento, resolución instructoria, alcance, beneficios y plazos, solicitud de colaboración para mensura verificación del cumplimiento de función económico social, reuniones informativas con autoridades organizaciones y personas interesadas, apercibimiento a los propietarios y poseedores para su apersonamiento y acreditación, determinación de servicios públicos autorizados, garantizar la libre participación de organizaciones sociales ; todo ello en un plazo no menor a 10 días y no mayor a 30 por polígono; d. Pericia de campo. Para determinar ubicación, superficie y límites, identificar a poseedores, verificar el cumplimiento de función económicosocial, identificar áreas fiscales, no siendo definitivas las mediaciones de la pericia de campo; e. Títulos y procesos sin posesióno se mensuran y sólo se identifican; f. Informe de campo con toda la documentación respaldatoria en copias legalizadas, así como todos los datos jurídicos y técnicos obtenidos. EVALUACIÓN TÉCNICO-JURÍDICA. El Director Departamental del INRA instruye, al día siguiente de recibir el informe anterior, la evaluación técnico jurídica, por sus departamentos competentes, estableciendo sobreposiciónes si las hay, cumplimiento de función económico social, considerando conflictos en el siguiente orden: procesos titulados, procesos en trámite, posesiones legales. REVISIÓN DE TÍTULOS EJECUTORIALES. a. Se revisa solamente los títulos de propiedades superiores a la PP, declarándose inexistentes los presentados en copias o que no tengan antecedentes y registros, en cuyo caso se revisará el expediente excepto cuando el Titulo Ejecutorial esté en el INRA; b. Serán afectados de 106 nulidad relativa por falta de forma los TE sin expediente, pero con registro fehaciente en el ex CNRA o INC, reponiéndose obrados, declarándose inexistentes por falta de forma esencial los que no pudieran ser subsanados; c. Cuando haya nulidad relativa en el TE y la tierra cumpla parcialmente la función económico-social, se declara nulidad y por conversión se otorga un nuevo TE sólo de la parte que cumpla la FES.; d. La revisión de TE que cursan en el INRA mayores a la PPserán revisados para verificar su legalidad detectando nulidades absolutas o relativas; e. El informe de revisión detallara nulidades absolutas o relativas; si las hubiera en caso de propiedades mayores a la PP, en el caso de las iguales o menores o que pertenecieran a comunidades campesinas, indígenas u originarias, la relación entre el TE y la ocupación por sus titulares, sobreposiciones y cualquier irregularidad, consignando recomendaciones, con detalle de cada TE. REVISIÓN DE PROCESOS AGRARIOS EN TRÁMITE. Se tendrá como ejecutoriada la sentencia en los procesos agrarios, cuando: a. No hubiesen sido apeladas en los plazos legales; b. Si el Auto de Vista resolviendo la apelación no hubiese sido impugnado en el plazo legal con recurso extraordinario de reconsideración; c. Si hay resolución en recurso de reconsideración. Caduca el procesocuándo el único beneficiario o representante no se apersona ante la dirección Departamental del INRA, o la cuota parte de beneficiarios ausentes acrecentando en partes iguales la de los presentes. En caso de fallecimiento, el proceso en curso culminará con TE proindiviso a los herederos. Se verificará además, a. La legalidad o los vicios de nulidad del proceso; b. Cumplimiento de la función económico-social. El Informe de Evaluación presentado a la Dirección Departamental del INRA, contendrá: a. Especificación de superficies comprendidas en el TE; b. Existencia o no de vicios de nulidad; c. Beneficiarios consignados 107 en obrados o en escrituras; d. Beneficiarios apersonados y legitimados; e. Sub-adquirientes apersonados y legitimados; f. Nómina de beneficiarios fallecidos; g. superficie que cumple función económicosocial, con plano definitivo o replanteo ordenado por el INRA; h. Recomendaciones. REVISIÓN DE PROCESOS PARA TITULACIÓN SIN MÁS TRÁMITE. Cuando exista sentencia ejecutoriada o minuta de compra-venta protocolizada al 24 de noviembre de 1992, otorgadas por el SNRA o el INC, sobre superficies iguales o menores a la PP o que correspondan a comunidades campesinas o indígenas, serán tituladas sin más trámite y gratuitamente, de acuerdo a la ley (Art. 75 I y II ley 1715), cumpliendo las siguientes medidas previas: a. Informe sobre ubicación, superficie y límites e inexistencia de títulos a favor de otros; b. Planos anteriores o replanteados. Luego del informe en conclusiones que contendrá: a. Relación de beneficiarios apersonados y legitimados; b. Beneficiarios Fallecidos; c. Derechos de terceros; d. Recomendaciones, el Director Nacional del INRA, previo dictamen técnico y/o legal, emitirá la Resolución definitiva de titulación, anulatoria o de caducidad. De ser incompetente el Director del INRA, el Presidente de la República promulgará una Resolución Suprema de titulación subsanando, si es el caso, nulidades relativas de Resoluciones ejecutoriadas o de escrituras. IDENTIFICACIÓN DE POSEEDORES. a. Legales, las que sin afectar a terceros con título, cumplen la función económico-social, incluidas las existentes en áreas protegidas (Parques Nacionales, Reservas forestales, Áreas de manejo integrado, Santuarios, Áreas de inmovilización y Reservas de Producción Forestal), de pueblos o comunidades indígenas, campesinas, originarios, PP y personas amparadas por ley expresa; b.Ilegales, sujetas a desalojo 108 como las posteriores a la promulgación de la ley 1715 y las anteriores que no cumplan la función económico-social o siendo anteriores no hubiera su titular pagado el precio de adjudicación simple o las de áreas protegidas no ejercidas por pueblos o comunidades indígenas, campesinas y originarias, PP y personas amparadas por ley expresa y en el caso de que afecten derechos legalmente constituidos de terceros. IDENTIFICACIÓN ESPECIAL DE POSEEDORES. a. Colonizadorindividual que califique para la adjudicación simple, que debe pagar un valor concesional fijado por la Superintendencia Agraria no mayor a 0.10 Bs. Por Ha.; b. Poseedores que cumplen función económico-social, pero por tradición menor a dos años antes de la ley INRA, tienen derecho a dotación o adjudicación simple; c. Las comunidades indígenas originarias y campesinas legitimadas adquieren las superficies poseídas mediante dotación y otras individuales o colectivas mediante adjudicación simple; d. Las propiedades comunarias en áreas de CAT-SAN y SAN-SIM sólo serán dotadas en la extensión de lo poseído. PUBLICACIÓN DE RESULTADOS. Se publicará en la zona pertinente, durante por lo menos 15 días, un aviso con: a. Dirección del INRA que realiza la publicación; b. lugar de informaciones y aclaraciones; c. plazo; d. Para medianos propietarios y empresarios se hará conocer el monto de la tasa de saneamiento y catastro; e. Para el SAN-SIM, a petición de parte, se notificará al interesado, colindantes y terceros afectados. Con el Informe en Conclusiones de los departamentos técnicos, el Director del INRA Departamental, dispondrá subsanar errores materiales u omisiones justificadas, elevarán antecedentes con resolución, al Director Nacional del INRA. 109 proyecto de RESOLUCIONES EMERGENTES. a. Resoluciones Supremas: Confirmatoria, cuando no haya vicios en el TE declarando validez del mismo y elaboración de planos y certificados de saneamiento; Convalidatoria, cuando haya vicios de nulidad relativa pero la tierra cumpla una función social o económicosocial, subsanando los vicios; Modificatoria, cuando haya vicios de nulidad relativa y la tierra cumpla parcialmente la función económicosocial subsanando vicios y elaboración de planos y certificados de saneamiento de la superficie que se encuentre cumpliendo la función económico-social; Anulatoria, cuando el TE tenga vicios de nulidad absoluta o teniéndolos de nulidad relativa, la tierra no cumpla la función económica social, disponiendo la anulación del TE, la cancelación de la partida de registro de propiedad, de hipotecas y gravámenes; Anulatoria y de Conversión, cuando el TE tenga vicios de nulidad relativa y la tierra se encuentre cumpliendo la función social o parcialmente la función económico-social en relación al sub-adquiriente, consignando la anulación del TE del dueño originario, otorgamiento de nuevo TE a favor del subadquiriente que cumpla la función económico-social. RESOLUCIONES ADMINISTRATIVAS. El Director Nacional del INRA, cuando sea de su competencia, en el plazo de 20 días de recibidos los antecedentes, dictará resoluciones: a. Confirmatorias de resoluciones ejecutoriadas, escrituras de compraventa o documentos sucesorios cuando no hay vicio de nulidad; b.Convalidatorias de resoluciones ejecutoriadas, escrituras o títulos sucesorios, con vicios de nulidad relativa, cuando la tierra cumpla función social o función económico-social; c. Modificatorias de resoluciones ejecutoriadas, escrituras o títulos sucesorios, en relación a la superficie de la tierra que cumple la función económico-social; d. Anulatorias de resoluciones ejecutoriadaso escrituras con vicios de nulidad absoluta; e. De improcedencia, cuando la tierra no cumpla la función económico 110 social; De caducidad, cuando el beneficiario no se apersona para terminar el trámite. DECLARATORIA DE ÁREA SANEADA. El Director Nacional del INRA, dictadas las resoluciones y agotado el plazo para impugnaciones, previo dictamen técnico y con noticia a la CAN dictará resolución: a. declarando saneada el área y fiscales las tierras ubicadas en su interior, no comprendidas en los TE certificados u otorgados por saneamiento, excepto las superficies sujetas a controversia judicial o contencioso administrativa; b. Disponiendo la inscripción en Derechos Reales, a nombre del INRA, de las tierras fiscales.”73 13. AGILIZACIÓN DEL PROCEDIMIENTO AGRARIO El resto de las modificaciones introducidas por la ley 3545 y por los Decretos del 2 de junio de 2006, que configuran el paquete agrario de la presente gestión gubernamental presidida por Evo Morales Aima, tienden a facilitar el acceso de los sectores más desprotegidos a la justicia agraria y a las tierras fiscales. Enumeramos los más relevantes. 13.1 FUNCIÓN SOCIAL Y FUNCIÓN ECONÓMICO SOCIAL. Sin introducir una definición precisa de estos dos institutos jurídicos-agrarios, la ley 3545 (Art. 2) enriquece el Art. 2 de la ley 1715, incorporando 8 parágrafos que aclaran el tratamiento legal que se debe dar a la propiedad rural de acuerdo a sus características específicas, a saber: 73 Ramiro Barrenechea Zambrana. “Derecho Agrario”.Cuarta Edición 2007.La Paz-Bolivia. Pág. 256-264 111 a) La Función económico-social se verifica en áreas efectivamente aprovechadas, pero además las de descanso, servidumbres ecológicas y de proyección (crecimiento), sin exceder los límites del Título Ejecutorial, a menos que haya posesión legal adicional (Art.2. parágrafo III). b) La verificación de la Función social y de la función económico social, se realizará en pericias de campo, siendo esta la prueba principal, los otros medios son complementarios. Vgr. Imágenes satelitales, aerofotogramétricas, certificaciones de vacunación, etc.parágrafo IV). c) Las áreas de proyección o crecimiento admisibles, para la mediana propiedad son del 50% de su superficie, para la empresa agropecuaria del 30%, tomando en cuenta las áreas efectivamente aprovechadas y las de descanso actual (Parágrafo V). d) Las áreas de descanso para rotación de cultivos, deben ser claramente identificadas por trabajos e inversiones existentes en las mismas. Sólo son aplicables a la propiedad agrícola (Parágrafo VI). e) En los fundos ganaderos, además de la carga animal, se tomarán en cuenta áreas de aprovechamiento silvopastoril y de pasto cultivado (Parágrafo VII). f) En las propiedades con autorización de aprovechamiento forestal, conservación-protección, investigación y ecoturismo, se reportará como cumplimiento de la función económico-social, el desarrollo de tales proyectos, siempre que se haya cumplido con las normas especiales que las regulan(Parágrafo VIII). g) Las servidumbres ecológico legales sólo son consideradas como cumplimiento de función económico social, cuando se desarrollan actividades de manejo regularmente autorizadas (Parágrafo IX). h) La superficie aprovechada en materia agrícola es la que se encuentra produciendo; en materia ganadera es la superficie que corresponda al ganado existente (Parágrafo X). i) Los desmontes o chaqueos ilegales no se consideran para el cumplimiento de la función social o la función económico-social (Parágrafo XI). 112 13.2 ELIMINA FORMALIDADES PARA ACOGERSE A LA EXCENCIÓN DE IMPUESTOS El Art. 3 de la ley 3545, modifica el parágrafo III del Art. 4 de la ley 1715, sobre exención impositiva al solar campesino, la pequeña propiedad y los inmuebles de las comunidades campesinas y originarias, determinando expresamente que no se requiere trámite alguno, sino la sola acreditación del derecho propietario. a) PERSONERÍA OTORGADA POR EL PRESIDENTE. La otorgación de Personería Jurídica a las comunidades indígenas y campesinas, en aplicación del Art. 171 de la CPE que antes era atribución de los Prefectos, es ahora una atribución del Presidente de la República. (Art. 5 Ley 3545) d)SE AMPLÍA LA CAN. La Comisión Agraria Nacional que en la ley 1715 estaba compuesta por 8 miembros, en la 3545 lo está por 16. Antes la proporción era: Gobierno 50%, organizaciones sociales 37,5%, organizaciones empresariales 12.5%. Ahora es: Gobierno 50%, organizaciones sociales 31.25%, organizaciones empresariales 18.75%. e)SE ELIMINA RECURSOS ADMINISTRATIVOS. Las Resoluciones del Director Nacional del INRA agotan la sede administrativa (Art. 14) eliminando el derecho de impugnación (revocatoria y recurso jerárquico, Ley 1715 Art. 20 IV). De la misma manera las Resoluciones del Director Departamental sólo admiten el recurso jurisdiccional contencioso 113 administrativo (Art. 15 Ley 3545), lo que vulnera el derecho a la defensa en el marco de la administración pública. f)SE AMPLÍA LA COMPETENCIA DEL TAN. Se amplía la competencia del Tribunal Agrario Nacional, al conocimiento de las controversias en materia forestal y de aguas (Art. 17 Ley 3545). Lo que le da coherencia y unidad al sector ya que antes, en algunos casos se prorrogaba competencia a la Corte suprema de Justicia (Vgr. Ley 1700 forestal). g)SE AMPLÍA EL NÚMERO DE VOCALES DEL TAN. Antes eran 7, ahora son 10 (Art. 19 ley 3545). h)INNECESARIA MENCIÓN AL PATRIMONIO FAMILIAR AGRARIO. El Art. 24 de la ley 3545, establece que el patrimonio familiar no requiere declaración judicial expresa, lo que es obvio pues el aludido Art. 169 de la CPE define un instituto jurídico agrario que es completamente distinto al definido por el Cap. IV del Código de Familia, por su naturaleza, por su objeto y por su condición, por eso el uno es obligatorio y el otro voluntario. Por otra parte, el patrimonio familiar agrario es inalterable por las leyes ordinarias y no requiere de reglamentación para su cumplimiento (Art. 229 CPE). i)INCLUYE TUTELA DE LA FUNCIÓN SOCIAL Y LA FUNCIÓN ECONÓMICO-SOCIAL EN PRINCIPIOS DEL PROCEDIMIENTO AGRARIO. El Art. 41 de la ley 3545, modifica el Art. 76 de la ley 1715, incluye el Principio de la Función Social y de la Función Económico Social, entre los Principios Generales de la Administración de Justicia Agraria, que son los paradigmas objetivos del Derecho Agrario, introduciendo un principio sustantivo como es 114 el de institutos jurídicos ya comentados, confundiendo el fondo con la forma de estas dos dimensiones del derecho: la facultad per sey la garantía de su ejercicio que siendo las dos caras del Derecho no son la misma cosa. Al hacerlo excluye otros principios sustantivos que no dependen del procedimiento, como ser el fundamento dominial de la Nación sobre el suelo, el derecho a la tierra de los campesinos, los institutos jurídicos que le otorgan carácter público al derecho agrario, que no son creación del juez, sino atribución privativa del órgano legislativo. j)REGISTRO Y REPOSICIÓN DE EXPEDIENTES. El Art. 42 de la ley 3545, incorpora 3 parágrafos a la Disposición final Décimo Cuarta de la Ley 1715 que establecen: a) Valoración de títulos ejecutoriales en el proceso de saneamiento siempre que cuenten con antecedentes de tramitación en los registros oficiales. (Parágrafo III). b) Se podrá reponer expedientes o piezas extraviados, destruidos o desaparecidos. c) Registros válidos: libro de ingreso de causas, tarjetas de Kardex, libros de remisión de expedientes, correlativos de registros, de tomas de razón de sentencias y de autos de vista, registro correlativo de titulación de archivo, testimonios de protocolos cursantes en la Notaria de Gobierno y Resoluciones supremas existentes en el Archivo de la Presidencia de la República. k)ACCIONES INTERDICTAS DURANTE EL SANEAMIENTO. La Disposición Transitoria Primera de la ley 3545, establece que durante el periodo del saneamiento, sólo se podrá tramitar y resolver en los juzgados Agrarios, Interdictos sobre predios saneados y en los que no hubiesen sido saneados se dictará resolución instruyendo que se inicie el saneamiento. 115 l) CITCO: INSTANCIA CONSULTIVA EN EL PROCESO DE SANEAMIENTO. La Disposición Transitorio Cuarta de le ley 3545, reconoce a las Comisiones Institucionales de Tierras comunitarias de Origen de tierras altas y tierras bajas, como instancia consultiva, para monitorear, dar seguimiento y evaluar el saneamiento en las TCO. m)SANEAMIENTO SIN MÁS TRÁMITE. La Disposición Transitoria Quinta, reconoce el procedimiento especial de saneamiento sin más trámite, para las propiedades tituladas, en trámite y posesiones legales cuya superficie sea igual o menos a la pequeña propiedad que ya había sido reconocido mediante D.S. n)REGISTRO DE TRANSFERENCIAS Y BASE DE DATOS ÚNICA. La Disposición final Segunda de la ley 3545 establece que toda transferencia de predios agrarios deberá ser registrada, sin trámite ni costo, en el INRA, para que la inscripción en Derechos Reales sea válida. Se coordinará con los Municipios para actualización y mantenimiento de información catastral y se crea una sola base de datos geo-espacial en el Viceministerio de Tierras que integre la información del INRA, Superintendencias Agraria y Forestal, SERNAP, INE y otras instancias estatales. o)SANEAMIENTO INTERNO. La Disposición Final Cuarto reconoce el Saneamiento Interno en Colonias y Comunidades Campesinas, que hasta ahora sólo estaba respaldada en un Decreto. 116 p)POSESIÓN LEGAL DE PEQUEÑAS PROPIEDADES. La Disposición Final Sexta, establece que la posesión legal de fundos inferiores a la Pequeña Propiedad se ampliará a la extensión máxima siempre que existan tierras disponibles. q) CONTROL SOCIAL. La Disposición final Séptima determina el control social, en todos los procesos agrarios administrativos, por parte de organizaciones sociales campesinas. Miembros de la CAN y las CADES, Defensor del Pueblo y Gobiernos Municipales. r)EQUIDAD DE GÉNERO. La Disposición Final Octava, garantiza y prioriza la participación de la mujer en el saneamiento y distribución de tierras. Los Títulos Ejecutoriales de matrimonios o uniones libres serán emitidos a nombre de los dos, consignando en primer lugar el nombre de la mujer, de igual manera en toda forma de copropiedad. s) PROPIEDADES DE LAS FFAA VINCULADAS A LA DEFENSA DE LA SOBERANÍA. Las propiedades de las FFAA, aunque no cumplan las Función Social o Función Económico Social, pero que estén orientadas a defender y conservar la independencia, seguridad, estabilidad, honor y soberanía nacionales, serán reconocidas como tales. t)DERECHO DE USUFRUCTO A FAVOR DE ENTIDADES PÚBLICAS. 117 Concluido el saneamiento, el INRA podrá conceder el usufructo de tierras fiscales a entidades públicas con fines de investigación científica, educación, salud, defensa y seguridad nacional y social, conservación del orden público, por tiempo determinado. Una variedad del comodato aplicada al ámbito rural. u) CONSIDERACIÓN DE LOS DESASTRES NATURALES PARA CALIFICAR LA FUNCIÓN ECONÓMICO-SOCIAL. Cuando se califica el cumplimiento de la función económico-social, deberá tomarse en cuenta los efectos de desastres nacionales declarados mediante Decreto. 14. ANTEPROYECTO DE LEY QUE MODIFIQUE LA LEY Nª. 935 DEL 10 DE SEPTIEMBRE DE 1987. Presentado por: Ligia Flavia Loza Aguilera Con los aportes de: La Comunidad de Chonchocoro La Paz, Diciembre 2011 Agradecimientos: A la Institución: Dirección Departamental I.N.R.A. La Paz I. Exposición de Motivos II. Proyecto de Ley que Modifique la Ley 935. PROYECTO DE LEY QUE MODIFIQUE LA LEL 935 DEL 10 DE SEPTIEMBRE DE 1987 118 I. EXPOSICION DE MOTIVOS La Comunidad de Chonchocoro se encuentra dentro el Municipio de Viacha provincia Ingavi del Departamento de La Paz, donde viven aproximadamente quinientas familias, con un total de dos mil habitantes promedio, quienes viven exclusivamente de la Actividad Agrícola y Ganadera. La tierra si bien ha sido explotada de manera ilegítima e irracional a través de medidas dictadas por diferentes Gobiernos de Turno con antecedentes desde la Colonia, la tierra ha sido trabajada por nuestros antepasados de linaje Aymara, cuyo fruto siempre ha sido enriquecer a la clase dominante, que ha esclavizado y abusado , obligando a nuestros antepasados a pasar miseria y hambre en todas las épocas de la dominación Colonialista y posteriormente ya en la República por los descendientes de los Colonizadores hasta la llegada de la Reforma Agraria de 1953, donde con medidas normativas se reivindica el derecho propietario, sin embargo fueron medidas incompletas e injustas, a esto debemos sumar que durante el gobierno de Víctor Paz Estensoro se elevó a rango de Ley el Decreto Supremo Nº 0954, de fecha 5 de enero de 1970, mediante el cual se dispuso que la propiedad rural de Chonchocoro de 80 has de extensión de la Fundación Rosa Agramont, pase al poder del Ministerio del Interior Migración y Justicia ahora Ministerio de Gobierno con destino a la construcción de un penal moderno de rehabilitación y readaptación para los privados de libertad por disposición judicial. El Penitenciario está construido en 9.5 has. y como área de amortiguamiento se tiene 3.5 has., el restante de 67 has a la fecha se encuentran en total abandono y no cumplen con ninguna función y menos con la Función Económico Social como lo establece la Constitución Política del Estado Plurinacional de Bolivia vigente y leyes agrarias que dice que la tierra es de quien la trabaja. En tal virtud, la imperiosa necesidad de dar sustento a las familias que viven en la Comunidad Originaria de Chonchocoro hace necesaria el Saneamiento Simple de Oficio de las 67 has, que es el Procedimiento Técnico-Jurídico transitorio destinado a regularizar y perfeccionar del derecho de Propiedad Agraria y se ejecuta de oficio o a pedido de parte a través del Instituto Nacional de Reforma Agraria INRA LA PAZ priorizando el cumplimiento de la Función Económico Social. 119 FUNDAMENTO JURÍDICO 1. Constitución Política del Estado Plurinacional 2. Ley Nº. 1715 modificada por Ley 3545 de Reconducción Comunitaria 3. Reglamento Agrario Aprobado mediante Decreto Supremo 29215 FUNDAMENTO TÉCNICO Se adjunta Plano respecto a la Propuesta. OTROS FUNDAMENTOS Social, económico, demográfico, medio ambiental, salud, educación, estructural topográfico, agrícola y ganadera. II. PROYECTO DE LEY QUE MODIFIQUE LA LEY 935. CAPÍTULO I DISPOSICIONES GENERALES ARTÍCULO 1. OBJETO.- El presente Anteproyecto tiene por objeto establecer mecanismos y procedimientos en el marco de la Constitución Política del Estado Plurinacional de Bolivia vigente y leyes agrarias que dice que la tierra es de quien la trabaja. ARTÍCULO 2. PRINCIPIOS GENERALES.- El presente Anteproyecto de Ley se rige bajo los principios de: IGUALDAD.- Todos los seres humanos nacen libres e iguales en dignidad y derecho. En tal sentido, el Estado promoverá las condiciones necesarias para lograr la igualdad real y efectiva adoptando medidas y políticas de acción afirmativa con el objetivo de lograr equidad y justicia social, garantizando en condiciones de igualdad el goce y ejercicio de los derechos y libertades y garantías reconocidas en la Constitución Política del Estado Plurinacional de Bolivia. EQUIDAD.- Entendida como la igualdad de oportunidades para el goce pleno de los derechos humanos. ARTÍCULO 3.- ALCANCES Y ÁMBITO DE APLICACIÓN 120 1. Respetar la superficie actual de la Penitenciaria de Chonchocoro de aproximadamente 13 hectáreas. 2. Fijar un área considerado como amortiguamiento o seguridad externa, 30 metros de ancho al lado oeste y sur de la penitenciaria. 3. Solicitar al INRA Departamental La Paz, la inmediata intervención de la Brigada para proseguir con el Saneamiento sobre 67 hectáreas 4. Que de la superficie de 80 hectáreas del Ministerio del Interior Migración y Justicia pase a propiedad de la Comunidad de Chonchocoro en 67 hectáreas por cumplimiento de la función social, garantizado la subsistencia de los titulares y sus familias a través del Saneamiento Simple de Oficio aplicando el Saneamiento Interno (parcelado) ARTÍCULO 4.-DEROGACIONESQueda derogado el Art. 1 de la Ley Nº. 935 y todas las disposiciones contrarias a la presente ley. CAPÍTULO IV MARCO CONCEPTUAL 121 1. HISTORIA “La historia como ciencia y fuente del derecho constitucional, comprende toda narración de los sucesos acaecidos en la vida de los pueblos, abarcando en su amplitud los diversos fenómenos socio-económicos, políticos y constitucionales, tanto en el esclavismo, feudalismo, capitalismo y socialismo.” 2. CONSTITUCIÓN POLÍTICA DEL ESTADO “La Constitución Política del Estado como Ley suprema del ordenamiento jurídico nacional, es la fuente más importante del Derecho Constitucional, porque en ésta se positiva el Derecho Constitucional nacional o particular, general, comparado y Procesal Constitucional.” 3. LEY 122 “La Ley nace del Poder Legislativo por mandato de la Constitución, ya que éste poder del Estado tiene la facultad de dictar leyes, abrogarlas, derogarlas e interpretarlas.”74 4. COMUNIDAD “La Comunidad, es el conjunto de personas que constituyen en un determinado tipo de organización social, unidos por vínculos naturales de pertenencia, bajo cuyo precepto general objetivos comunes de organización política, económica, social, religiosa, cultural, administrativa y de seguridad interna y externa, cuyos intereses y características comunes, se anteponen, se confunden o trascienden los intereses privados o particulares, para identificarse con los intereses comunitarios. La Comunidad adquiere carácter histórico y su contenido conceptual contiene una diversidad de significados y acepciones conforme a los contextos a que se refiere.”75 5. RESTITUCIÓN “Se trata de aquellas tierras que hubieran sido usurpadas a las comunidades indígenas a partir de 1900 y que se les devuelve a petición de parte.” 76 6. DOTACIÓN “Se trata de la entrega de parcelas a los campesinos, en las dimensiones máximas de la Propiedad Pequeña. Es la principal forma de adquisición de la propiedad privada agraria.”77 7. ADJUDICACIÓN 74 Ramos Mamani Juan. “Teoría Constitucional y Constitucionalismo Bolivianos” La Paz-Bolivia. 2006. Pág. 8-10 75 Machicado Rocha Edwin. “Sistemas Económicos Sistemas Jurídicos Pluralidad y Correspondencia de Sistemas. Editorial Poiesis. Primera Edición Agosto 2010. La Paz-Bolivia. Pág. 143. 76 Barrenechea Zambrana Ramiro. ”Derecho Agrario”. 4ta. Edición Bolivia 2007. Pág. 148 77 Barrenechea Zambrana Ramiro. ”Derecho Agrario”. 4ta. Edición Bolivia 2007. Pág. 149 123 “Se trata del otorgamiento de tierras fiscales para planes de colonización o para colonizadores espontáneos. La cantidad de beneficiarios sería aproximadamente la misma que la de los que recibieron dotaciones en las ex haciendas afectadas. 8. 78 HERENCIA “Aplicando las normas del código civil, se reconoce la sucesión hereditaria pero la indivisibilidad del patrimonio familiar (solar y pequeña propiedad) es limitante para la fragmentación de la tierra.”79 9. COMPRA – VENTA “Si bien implícitamente no estaba permitida la compra-venta de tierras, por ser el Agrario un régimen especial-social, el mercado de tierras no fue suprimido por la Reforma Agraria, sino parcialmente regulado.”80 10. EXPROPIACIÓN “La expropiación como el Instituto jurídico por el cual se desposee al propietario a cambio de una indemnización por causa de necesidad y utilidad pública, en el régimen agrario vigente, tiene una peculiaridad pues además incorpora la causal de incumplimiento de la función económica social. En incumplimiento de la función económica social definida por el Art. 2 de la Ley 1715, determina la expropiación total, mientras que la utilidad pública puede motivar una expropiación parcial o total de acuerdo a la necesidad establecida en el proceso.”81 11. PEQUEÑA PROPIEDAD 78 Op. Cit. Pág. 149 Op. Cit. Pág. 150 80 Op. Cit. Pág. 150 81 Barrenechea Zambrana Ramiro. ”Derecho Agrario”. 4ta. Edición Bolivia 2007. Pág. 191 79 124 “La Pequeña Propiedad es la fuente de recursos de subsistencia del titular y su familia. Es indivisible y tiene carácter de patrimonio familiar inembargable, están exentas del pago del impuesto que grava la propiedad inmueble agraria, no requiriendo de ningún trámite para hacer efectiva esta exención, siendo suficiente la acreditación del derecho propietario.” 12. INDIVISIBLE “La propiedad agraria, bajo ningún título podrá dividirse en superficies menores a las establecidas para la pequeña propiedad. Las sucesiones hereditarias se mantendrán bajo régimen de indivisión forzosa. Con excepción del solar campesino, la propiedad agraria tampoco podrá titularse en superficies menores a la pequeña propiedad.” 13. PRINCIPIO DE FUNCIÓN SOCIAL Y ECONÓMICO SOCIAL “En virtud del cual la tutela del derecho de propiedad y de la posesión agraria se basa en el cumplimiento de la Función Social o Función Económico Social conforme el precepto constitucional establecido en el Art. 166 de la Constitución Política del Estado y de conformidad con el Art. 2 de la Ley 1715 y su reglamento.”82 14. MEDIO AMBIENTEADECUADO SU CONEXIÓN CON LOS DERECHOS HUMANOS El medio ambiente no solamente se refiere a los ecosistemas sino al ambiente global del planeta. En la actualidad el tema del medioambiente ha merecido la preocupación de los Estados, Gobiernos, Organismos no Gubernamentales y Sociedad civil. La preocupación se acentúa a partir de los aportes científicos sobre la reducción de la capa de ozono y sus efectos, el calentamiento global, los cambios climáticos y sus efectos en los seres humanos y todo ser vivo del planeta. Es cierto que las primeras preocupaciones surgieron en los países industrializados, pues los procesos de industrialización son los principales factores detractores del medio ambiente, hablamos de la emisión de CO2 y otros; más adelante al ser los efectos 82 Ley N° 1715 de 18 de octubre de 1996 modificada por Ley 3545 de 28 de noviembre de 2006 “Ley de Reconducción Comunitaria de la Reforma Agraria. 125 medioambientes de tipo global se unieron los países del tercer mundo, pues sus poblaciones cada vez con más frecuencia se han visto enfrentados a un empleo irracional de los recursos naturales, como la deforestación de bosques y el deterioro de las condiciones de vida de la población y crecientes conflictos de salud. Esto ha dado lugar al nacimiento de movimientos conservacionistas, antiglobalización, así como acciones de la comunidad científica e internacional de tomar conciencia del deterioro del medio ambiente y sus consecuencias y la necesidad de su conservación a través de medios de protección. Cuando se procura comprender u observar a un individuo o cualquier objeto del universo (sea o no viviente), el centro de interés es el objeto y el resto del universo es lo que podríamos llamar “Medioambiente”. El medioambiente a su vez, se concibe como si estuviese compuesto de algunas variables específicas ambientales que interactúan con aquello que lo rodea. A menudo, esta caracterización incluye variables ambientales como son la temperatura, la luz, así como el medio en que se encuentra inmerso. Ahora bien, para entender el medioambiente desde el punto de vista del positivismo jurídico lo normal y adecuado es referirse al tratamiento que las leyes estatales han asumido ala respecto en los distintos Estados ya sean como derechos fundamentales y que como tales requieren tutela efectiva, o como delitos que merecen sanciones penales, hasta los tipos de responsabilidad por daños o infracciones administrativas. 83 15. LA POSITIVIZACIÓN DE LOS DERECHOS HUMANOS Y EL MEDIO AMBIENTE. Intentar tan sólo convencer de que el derecho al medio ambiente adecuado es un derecho humano es complicado por partida doble dado que nos enfrentamos a dos conceptos, por un lado los derecho humanos y por otra el medioambiente, cuyas 83 Felix Huanca Ayaviri, “Introducción al Derecho Ambiental”. Editorial San José. Primera Edición 2008, La PazBolivia. Pág.54-55. 126 definiciones distan mucho de ser precisas y como hemos dicho no cabe una explicación certera a través del enfoque tradicional del derecho. Sin embargo, en los últimos años se ha asumido su existencia sin ningún tipo de pretensión acerca de su previa conceptualización como prueba tenemos el texto de la Declaración Universal de Derechos Humanos de 1948 y el análisis de las Constituciones aprobadas en las últimas décadas tal como nos referiremos más adelante. La Declaración de 1948 no es un documento que se refiera explícitamente al medioambiente, pero tampoco podemos tomarlos como algo absolutamente extraño al tema, pues es conveniente recordar que en la Declaración de las Naciones Unidas de 1948 encontramos una primera base sobre la que se podría asentar el derecho al medio ambiente adecuado, cuando en el Art. 25.1 dispones: “Toda persona tiene derecho a un nivel de vida adecuado que le asegure, así como a su familia, la salud y el bienestar, y en especial la alimentación, el vestido, la vivienda, la asistencia médica y los servicios sociales necesarios, tiene asimismo derecho a los seguros en caso de desempleo, enfermedad, invalidez, viudez, vejez u otros casos de pérdida de sus medios de subsistencia por circunstancias independientes de su voluntad”, el Pacto Internacional de Derechos Económicos, Sociales y Culturales de 1966 en su Art. 12.2.b hace ya referencia expresa a la necesidad de mejorar el medio ambiente como uno de los requisitos para el adecuado desarrollo de la persona cuando afirma: “ El mejoramiento en todos sus aspectos de lahigiene del trabajo y del medio ambiente…” En el contexto europeo con anterioridad a este pacto se firmó en Roma la Convención Europea de Protección de los Derechos del Hombre y de las Libertades Fundamentales (1950), al que aludimos por ser un instrumento por el que se crearon la Comisión Europea de Derechos del hombre como el Tribunal Europeo de Derechos del Hombre, instancias ante las cuales, si bien no se puede alegar directamente el derecho a un medio ambiente adecuado, éste ha obtenido su protección al ser conectado con la defensa de otros derechos ejercitables directamente.84 84 Felix Huanca Ayaviri, “Introducción al Derecho Ambiental”. Editorial San José. Primera Edición 2008, La PazBolivia. Pág.59-60. 127 16. CONTAMINANTE Toda materia o energía en cualquiera de sus estados físicos y formas, que al incorporarse o actuar en la atmósfera, agua, suelo, flora o cualquier elemento natural, altere o modifique su composición y condición natural. 17. CONTINGENCIA AMBIENTAL Situación de riesgo, derivada de actividades humanas o fenómenos naturales, que puede poner en peligro la integridad de uno o varios ecosistemas. 18. DESEQUILIBRIO ECOLÓGICO La alteración de las relaciones de interdependencia entre los elementos naturales que conforman el ambiente, que afecta negativamente la existencia, transformación y desarrollo delhombre y demás seres vivos. 19. ECOSISTEMA La unidad funcional básica del interacción de los organismos vivos entre sí y de éstos con el ambiente, en un espacio y tiempo determinados. 20. ELEMENTO NATURAL Los elementos físicos, químicos y biológicos que se presentan en un tiempo y espacio determinados, sin la inducción del hombre. 21. FAUNA SILVESTRE Las especies animales terrestres que subsisten sujetas a los procesos de selección natural, cuyas poblaciones habitan temporal o permanentemente en el territorio nacional y que se desarrollan libremente, incluyendo sus poblaciones menores que se encuentran bajo control del hombre así como los animales domésticos que por abandono se tornan salvajes y por ello sean susceptibles de captura y apropiación. 128 22. FLORA Y FAUNAS ACUATICAS Las especies biológicas y elementos biogénicos que tienen como medio de vida temporal, parcial o permanente las aguas, en el territorio nacional y en las zonas sobre las que la nación ejerce derechos de soberanía y jurisdicción. 23. IMPACTO AMBIENTAL Modificación del ambiente ocasionado por la acción del hombre o la naturaleza. 24. RESERVACIÓN El conjunto de políticas y medidas para mantener las condiciones que propician la evolución y continuidad de los procesos naturales. 25. PROTECCIÓN El conjunto de políticas y medidas para mejorar el ambiente y prevenir y controlar su deterioro 26. RECURSO NATURAL El elemento natural susceptible de ser aprovechado en beneficio del hombre. 27. RESIDUO Cualquier material generado en los procesos de extracción, beneficio, transformación, producción, consumo, utilización, control o tratamiento cuya calidad no permita usarlos nuevamente en el proceso que lo generó. 28. RESIDUOS PELIGROSOS Todos aquellos residuos, en cualquier estado físico, que por sus características corrosivas, tóxicas, venenosas, reactivas, explosivas, inflamables, biológicas, infecciosas o irritantes, representan un peligro para el equilibrio ecológico o el ambiente. 129 29. RESTAURACIÓN Conjunto de actividades tendientes a la recuperación y restablecimiento de las condiciones que propician la evolución y continuidad de los procesos naturales. 30. VOCACIÓN NATURAL Condiciones que presenta un ecosistema para sostener una o varias actividades sin que se produzcan desequilibrios ecológicos. El manejo de las definiciones en los distintos ordenamientos jurídicos ayuda a comprender el alcance del término Medioambiente. La cuña adecuada alude a las condiciones necesarias para un normal autodesarrollo de las formas de vida en el planeta tierra no sólo de los hombres sino de todos los seres vivos, pues está claro que hay un peso mayor de la ética biótica, además el medioambiente constituye una cadena de ecosistemas y condiciones de vida. Es más el medioambiente entendido como derecho no sólo incumbe a la existencia de los seres humanos que viven hoy sino a generaciones futuras, y aún más se plantea condiciones de igual entre todos los seres vivos del planeta, en otras palabras si entendemos como derecho el medio ambiente, nadie absolutamente nadie tiene el derecho de degradarlo sino por el contrario incumbe el deber de hacer posible su existencia en el proceso transtemporal. Las generaciones actuales no tienen ningún derecho a degradar o acabar con los bienes naturales existentes hoy, más al contrario debemos entender por nuestra racionalidad manifiesta que tenemos el deber o responsabilidad de transmitirla a las generaciones futuras.”85 CONCLUSIONES 85 Ley General del Equilibrio Ecológico y la Protección al Ambiente. Art. 3. México. 130 Habiendo realizado el análisis y estudio correspondiente en la presente propuesta de un Anteproyecto de Ley que modifique la Ley Nª. 935 del 10 de septiembre de 1987, se llega a las siguientes conclusiones: 1. El proceso agrario en Bolivia, después de la intervención del Instituto Nacional de Colonización (I.N.C.) y el consejo Nacional de reforma Agraria (C.N.R.A.) en 1992, posteriormente la promulgación de la Ley 1715 de 1996, donde el proceso de saneamiento de la propiedad en su gran mayoría fue ejecutado a través de empresas privadas, en este periodo varias experiencias de saneamiento prorrogaron mucho tiempo en dar resultados, 10 años después se promulga la ley 3545 Ley de Reconducción Comunitaria de la Reforma Agraria, destina a dar viabilidad y definir el proceso agrario, siendo la única institución para realizar el proceso de saneamiento. 2. El Instituto Nacional de Reforma Agraria DepartamentalLa Paz, está conformada por brigadas (equipo multidisciplinario)en las que en su interior conformada por :Responsable de Brigada, Técnicos, Jurídicos, Asistentes, Evaluadores, donde los funcionarios deben recurrir a guías tanto jurídicas como técnicas para llevar a cabo una labor eficiente antes, durante y después del proceso de saneamiento, a la fecha el INRA Departamental La Paz, se encontró con la necesidad de sanear aplicando el Saneamiento Interno en la Comunidad de Chonchocoropara lo cual es de suma necesidad modificar la Ley 935 del 10 de septiembre de 1987 misma que permitirá concluir con el saneamiento sobre 67 has que viene cumpliendo la Función Social, dedicados a la actividad agrícola y ganadera y servirá para el sustento del titular y dependientes. RECOMENDACIONES Acogiéndonos a las experiencias que se tuvo en la prosecución del saneamiento en sus diversas modalidades y pretendiendo adaptar los trabajos 131 a las exigencias normativas vigentes como a las expectativas sociales se hace necesario reforzar actividades trascendentales de este proceso como ser proponer un Anteproyecto de Ley que modifique la ley 935 del 10 de septiembre de 1987 para garantizar la transparencia del proceso, su efectividad y viabilizar el procedimiento del perfeccionamiento del derecho de propiedad agraria ejecutado por el Instituto Nacional de Reforma Agraria. ANEXOS 132 REFERENCIAS BIBLIOGRÁFICAS AVILA ACOSTA, Roberto Introducción a la Metodología de la Investigación. Edit. S.R.L. Lima Perú 1997. BARRENECHEA ZAMBRANA, Ramiro Derecho Agrario, Bolivia 2007. 4ta Edición, La Paz BOHY, Demelas, DANIELLE, Marie La Desvinculación De Las Tierras Comunitarias En Bolivia. 1999. La Paz – Bolivia. BONILLA, Heraclio. 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