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Ley Bustos y Nulidad del Despido
ENERO 15, 2020
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/ DERECHO LABORAL / POR CRISTIAN VEGA TORRIANI
¿Cotizaciones impagas o por un sueldo que no era el tuyo? La Ley
Bustos dice que sigues acumulando tu remuneración mes a mes.
Contexto en que surge la Ley Bustos
¿En que consiste la Ley Bustos?
¿Que cotizaciones previsionales son las que no se pueden deber?
¿Quien la puede exigir?
¿Desde cuando puedo pedir la nulidad?
¿Es compatible la Ley Bustos con el Autodespido?
¿Es compatible con el despido injustificado?
Ley Bustos y Trabajadores a Honorarios
CONTEXTO EN QUE SURGE LA LEY BUSTOS
La Ley Bustos, nace con la intensión de zanjar una situación que en
épocas de crisis fue fundamental para la protección de los derechos de los
trabajadores: El no pago de las cotizaciones por parte de los empleadores.
Fue así como la llamada Ley Bustos, ante el no pago de las cotizaciones
previsionales extiende la vida de la relación laboral como sanción al
empleador cuando haya desvinculado al trabajador no pagando las
cotizaciones en su totalidad.
¿EN QUE CONSISTE LA LEY BUSTOS?
Esta ley busca que el empleador pague las remuneraciones y demás
prestaciones, hasta la completa extensión de la deuda. Serán consideradas
para estos efectos, aquellas que se generan entre el periodo de la fecha
de despido y la fecha del pago de las cotizaciones adeudadas.
Mientras no se paguen todas y cada una de las cotizaciones adeudadas,
por parte del empleador, la relación laboral subsiste y, por ende, su
remuneración.
Como consecuencia, la remuneración sigue vigente y debe de acumularse
hasta el pago total de la deuda.
¿QUE COTIZACIONES PREVISIONALES SON LAS
QUE NO SE PUEDEN DEBER?
Aquellas devengadas hasta el último día del mes anterior al despido, con
excepción de cuando la obligación sea menor al 10% de lo totalmente
adeudado o el equivalente a 2 UTM. Así, si te despiden en Febrero, las
cotizaciones deben estar declaradas y pagadas hasta Enero.
El plazo último de pago del monto de la deuda es de 15 días hábiles. Esto
se cuenta desde la notificación de la respectiva demanda de nulidad del
despido. Se contemplan: pensiones, AFP, IPS, Salud, Fonasa, Isapre. En
algunos casos, también, aquellas que derivan del seguro de cesantía.
¿QUIEN LA PUEDE EXIGIR?
En una primera instancia la Inspección del Trabajo, de oficio o solicitud
del trabajador, puede exigir el pago de las cotizaciones previsionales
adeudadas.
También el trabajador puede exigir el pago de dicha deuda por medio de
demanda de nulidad del despido del trabajador.
¿DESDE CUANDO PUEDO PEDIR LA NULIDAD?
Si ha sido despedido y ha firmado su finiquito, estando sus cotizaciones
impagas, puede pedir la nulidad del despido. El plazo es de hasta 6 meses
contados desde la suspensión de sus servicios. Si no ha sido despedido,
deberá autodespedirse.
¿ES COMPATIBLE LA LEY BUSTOS CON EL
AUTODESPIDO?
Si, debido a que la intención del legislador es considerar el despido
indirecto como un «despido» y no una renuncia. Aquello que lo motiva
son las conductas graves realizadas por el empleador. Esto es importante,
porque si te das cuenta que no te han pagado cotizaciones y no te han
despedido, puedes autodespedirte.
Así lo señala diversa jurisprudencia de nuestros Tribunales Superiores de
Justicia.
Es del caso aclarar que no existe incompatibilidad entre la acción de nulidad y la reclamación por despido
injustificado por cuanto la primera de ellas, aunque denominada de nulidad no produce el efecto propio de
esa institución, sino que conlleva una sanción al empleador moroso en el pago de las cotizaciones
previsionales que ha debido retener al trabajador y que no las ha enterado oportunamente. En cambio, la
segunda de ellas se orienta a la calificación del despido de que ha sido objeto el dependiente para los efectos
de hacer procedente las indemnizaciones legales y demás prestaciones que la desvinculación ilegal origina. A
ello cabe agregar para el evento que el despido se convalide por el transcurso del tiempo o por el entero de las
imposiciones por parte del empleador, la separación decidida por este último, recobra vigencia y habrá de
estar calificada de manera de impedir un nuevo juicio, con la consecuente pérdida de tiempo y el riesgo de la
caducidad de la acción respectiva.
A su vez, la excelentísima Corte Suprema ha establecido que si el
trabajador decide invocar el autodespido, tiene derecho a reclamar el
íntegro pago de las cotizaciones previsionales, remuneraciones y demás
prestaciones.
En un caso donde la sentencia declaró la incompatibilidad del despido
indirecto con la nulidad del despido por no pago de cotizaciones
previsionales, la Corte Suprema corrige ese criterio, resolviendo y
declarando en definitiva que:
…yerran los sentenciadores de la Corte de Apelaciones de Santiago cuando al fallar el recurso de nulidad
interpuesto por la parte demandante –y recurrente en estos autos– resuelven que la sentencia del grado no
incurrió en error de derecho al dejar de aplicar la sanción del artículo 162 del código del trabajo a una
situación de autodespido o despido indirecto. en efecto, sobre la premisa de lo antes razonado, el recurso de
nulidad planteado por la actora, fundado en la causal del artículo 477 del código del trabajo, por infracción
al artículo 162 del mismo cuerpo legal, debió ser acogido y anulada la sentencia impugnada, en la parte que
no declaró la nulidad del despido, por estimar que no era procedente aplicarla.
Asimismo, los considerandos 2º y 3º de la sentencia de reemplazo señalan
2º.- Que, de acuerdo a lo razonado en la sentencia de unificación que precede, corresponde aplicar a las
demandadas la sanción contemplada en el artículo 162 inciso 5° y 7° del código del trabajo, porque la nulidad
del despido es procedente también en caso que sea el trabajador quien pone término a la relación laboral por
incumplimiento del empleador. 3°.- que en consecuencia, concurren en la especie los presupuestos fácticos
que permiten aplicar la sanción remuneratoria establecida en el artículo 162, incisos 5°, 6° y 7°, del código
del trabajo, toda vez que al término del contrato la demandada adeudaba cotizaciones de seguridad social
del trabajador.
¿ES COMPATIBLE CON EL DESPIDO
INJUSTIFICADO?
Si, es perfectamente compatible con el despido injustificado, de hecho
muchas veces al analizarse en detalle los casos, aparece que hay deudas
previsionales, por lo que son perfectamente compatibles y suelen ir de la
mano.
LEY BUSTOS Y TRABAJADORES A HONORARIOS
¿Aplica la sanción de la Ley Bustos a los trabajadores bajo contrato de
Honorarios? Nuestros tribunales nos indican mediante sus
interpretaciones, que debemos distinguir entre el Contrato de Honorarios
de trabajadores privados y los Contratos de Honorarios de Trabajadores
del sector publico.
En el primer caso, es decir, trabajadores a honorarios del sector privado,
la jurisprudencia es clara en el sentido de permitir su aplicación. En
efecto, los tribunales han señalado:
La naturaleza imponible de los haberes los determina la ley y ésta se presume por todos conocida, de acuerdo
a lo dispuesto en el artículo 8° del Código Civil, de modo que las remuneraciones siempre revistieron dicho
carácter, lo que lleva a que el empleador debe hacer las deducciones pertinentes y enterarlas en los
organismos previsionales respectivos y al no cumplir con esta exigencia se hace acreedor de la sanción
establecida en el artículo 162, incisos 5°, 6° y 7°, del Código del Trabajo”. De este modo, y considerando que el
fallo sólo constata una situación preexistente, debe entenderse que la obligación de enterar las cotizaciones
previsionales se encuentra vigente desde que comenzaron a pagarse las remuneraciones por parte del
empleador, esto es, desde la data en que las partes iniciaron realmente la relación laboral.
En el segundo caso, es decir, en el caso de funcionarios públicos a
honorarios que trabajen para el Estado de Chile, se creyó lo mismo. Sin
embargo, este año mediante recurso de unificación de jurisprudencia, el
criterio cambió.
Séptimo: Que, en efecto, y reafirmando lo sostenido en el motivo quinto que antecede, esto es, que
ostentando la sentencia que reconoce la existencia de una relación laboral un innegable carácter declarativo,
procede aplicar la sanción de nulidad del despido frente a la constatación de no encontrarse enteradas las
cotizaciones previsionales a la época del término de la vinculación. Sin embargo, tratándose, en su origen,
de contratos a honorarios celebrados por órganos de la Administración del Estado –entendida en los
términos del artículo 1° de la ley 18.575–, a juicio de esta Corte, concurre un elemento que autoriza a
diferenciar la aplicación de la referida institución, cual es que fueron suscritos al amparo de un estatuto legal
determinado que, en principio, les otorgaba una presunción de legalidad, lo que permite entender que no se
encuentran típicamente en la hipótesis para la que se previó la figura de la nulidad del despido.
Octavo: Que, en otra línea argumentativa, la aplicación –en estos casos– de la institución contenida en el
artículo 162 del Código del Trabajo, se desnaturaliza, por cuanto los órganos del Estado no cuentan con la
capacidad de convalidar libremente el despido en la oportunidad que estimen del caso, desde que, para ello,
requieren, por regla general, de un pronunciamiento judicial condenatorio, lo que grava en forma desigual al
ente público, convirtiéndose en una alternativa indemnizatoria adicional para el trabajador, que incluso
puede llegar a sustituir las indemnizaciones propias del despido.
Noveno: Que, por lo razonado, no procede aplicar la nulidad del despido cuando la relación laboral se
establece con un órgano de la Administración del Estado y ha devenido a partir de una vinculación
amparada en un determinado estatuto legal propio de dicho sector.
En consecuencia, se concluye que, a diferencia del sector privado, en el
caso de funcionarios públicos no procedería la sanción de Nulidad del
Despido contenida en la Ley Bustos.
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