Florencia Carrizo Crisorio DERECHO CIVIL UNIDAD Nº 1: INTRODUCCIÓN. CONCEPTOS FUNDAMENTALES

Florencia Carrizo Crisorio
DERECHO CIVIL
UNIDAD Nº 1: INTRODUCCIÓN. CONCEPTOS FUNDAMENTALES
1.
CONCEPTO DE DERECHO
Según la etimología de la palabra, “derecho alude a directum, dirigido, con lo que se indica
sujeción a una regla.
Para Llambías el derecho es el orden social justo. Como los fines del hombre son múltiples y en
vistas de la libertad siempre presente en el hombre, surge la necesidad de disciplinar la conducta
humana para lograr un orden que favorezca la obtención de fines intermedios y últimos de la
persona.
Este ordenamiento de la vida social, que es la única manera de existir la vida humana, es el
derecho.
Llambías entiende que es el orden social justo.
Para Salvat es el conjunto de reglas establecidas para regir las relaciones de los hombres en
sociedad, en cuanto se trate de reglas cuya observancia puede ser coercitivamente impuesta a los
individuos.
Según Ihering es la garantía de las condiciones de vida de la sociedad en la forma de coacción.
Para Abelenda el derecho son las conductas de los hombres en cuanto son o deben ser objeto de
regulación jurídica normativa en función de justicia; y desde luego, la regulación de esas
conductas, en normas obligatorias, heterónomas, coercitivas, imperativas, atribuidas y
fundamentalmente justas.
También puede definírselo como “la regla social obligatoria impuesta para regir la convivencia”. Es
decir, que es un sistema de normas en el que hay relaciones de coordinación y subordinación que
se caracteriza por su coercibilidad.
DIMENSIÓN NORMOLÓGICA, SOCIOLÓGICA Y DIKELÓGICA DEL FENÓMENO JURÍDICO
Goldshmidt dice que si vemos a lo que suele llamarse jurídico, nos encontramos con:
a) Una congérie de relaciones humanas en las que siempre hay derechos y deberes,
posibilidades e imposibilidades, adjudicaciones o repartos de potencias e impotencias.
b) Un conjunto de normas de convivencia que, regulando las conductas de los hombres en el
medio social, ordena los repartos de derechos y deberes.
c) Múltiples manifestaciones de sentimientos individuales y colectivos sobre si el orden de
las conductas de repartos y el ordenamiento jurídico se adaptan o no a los criterios de
justicia.
Dimensión normológica
Según Abelenda el concepto de derecho no se agota en las conductas sino q también abarca las
normas jurídicas que las regulan.
La regulación de los comportamientos humanos se manifiesta en las normas jurídicas que
constituyen el derecho objetivo. Estas normas deben reunir los caracteres de obligatorias,
heterónomas, coercitivas, bilaterales, imperativas, atributivas y sobre todo, ser esencialmente
justas.
La dimensión normológica se circunscribe al estudio de la norma como estructura lógica. Es una
dimensión estática.
Dimensión son sociológica
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El comportamiento de los ha hombres en su vida de relación forman parte del contenido del
derecho.
Los hombres por naturaleza deben, necesariamente, vivir en sociedad. Es la necesidad supone
vinculaciones entre los hombres, y esas conductas no siempre son adecuadas a la buena
convivencia. Todo ello constituye el contenido del derecho que en su aspecto objetivo no es más
que la regulación normativa de las conductas para crear una sociedad ordenada con criterio de
justicia.
Esta dimensión se refiere a la reacción que tiene la sociedad frente a la norma (si se la acata o se
hace necesaria la coacción), es la manera en que la sociedad vive el derecho. Es dinámica.
Dimensión dikelógica
Las conductas que integran el derecho son las reguladas en normas jurídicas y en función de
justicia o de un saludable bienestar general. Esto es así porque, si bien toda la vida social puede
ser regulada en normas, debe serlo sólo jurídicamente, ya que hay una serie infinita de
comportamientos.
La regulación normativa de las conductas sólo se justifica con un sentimiento natural y empírico de
justicia en cuanto tienda a crear un orden social justo.
La justicia es necesaria en las normas del derecho. Quienes asuman la tarea de regular
jurídicamente los comportamientos humanos deben enunciar juicios de valor para atribuir a cada
tipo de conducta prevista y así afirmar un orden jurídico moral y justo.
EL DERECHO NATURAL Y EL DERECHO POSITIVO
Para abelenda el derecho positivo es “un conjunto variado de ordenamientos jurídicos, cada uno
de los cuales presenta características nacionales e históricas, cuyas diferencias o similitudes están
en relación directa con el grado de cultura de los diferentes pueblos en los distintos períodos de su
evolución”.
Y define al derecho natural como el conjunto de principios de orden superior emanados de Dios o
de la naturaleza humana, que tiene validez necesaria, absoluta y universal.
Estos dos conceptos integran el de derecho (ordenamiento social justo) el derecho natural
constituyen el núcleo de este ordenamiento que conforme a la naturaleza humana tiende a la
instauración de la justicia en la sociedad, y el derecho positivo es la positivización del derecho
natural, es decir, su traducción y adaptación a las circunstancias sociales de un momento histórico
determinado.
DERECHO OBJETIVO (NORMA) Y DERECHO SUBJETIVO (FACULTAD)
Abelenda define al derecho objetivo como el conjunto de normas o reglas de conducta que prevén
o describen comportamientos humanos, imponiendo deberes y reconociendo facultades que
solamente cuando se positivizan adquieren el carácter de heterónomas y coercibles, y tienden a
tienden a crear un orden social justo decirlo
En otro sentido, la voz derecho alude a la prerrogativa de la persona para exigir de los demás un
determinado comportamiento: es el derecho subjetivo, tal como el poder o facultad del
propietario de usar y disponer de la cosa.
López de zavalía define al derecho subjetivo como una posición jurídica favorable y diferenciada
de libertad absoluta, que consiste en un conjunto de facultades de conducta propia y de
expectativas de conducta ajena, posición que resulta tutelada por el orden jurídico para la
satisfacción de un interés.
Es una posición jurídica favorable porque así queda marcada y diferenciada básicamente con el
deber jurídico; y porque es una prerrogativa y se distingue de otras posiciones de libertad, es
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también diferenciada. Es una posición de libertad, porque entre los diversos usos que tiene la
palabra derecho se encuentra el que llama derecho a toda potencialidad de conducta que no es
legítimo impedir.
Consiste en un conjunto de facultades y expectativas, con esto se señala que el derecho no es algo
simple, sino complejo, un compuesto de lo que López de zavalía llama partículas fundamentales.
Las nociones de derecho objetivo y subjetivo, en síntesis, no son antagónicas, sino que se
corresponden y exigen recíprocamente, ya que no puede existir facultad que no se encuentre
protegida por una norma. El derecho objetivo o la norma jurídica, se manifiesta como una regla de
conducta de carácter social, exterior, del contenido disciplinario y de naturaleza obligatoria, a la
cual están sometidos todos los destinatarios de aquella. En cambio, el derecho subjetivo tiene
siempre un carácter individual, ya que la norma por en manos de una persona una facultad de
obrar frente a otras.
RAMAS DEL DERECHO POSITIVO OBJETIVO
Entendido el derecho positivo como el conjunto de normas aplicadas coercitivamente por la
autoridad pública, es necesario agrupar dichas normas para su estudio. Así surgen las ramas del
derecho positivo.
Derecho público y derecho privado
La más amplia clasificación se remonta al derecho romano que opone al derecho público el
derecho privado, basándose en la distinción de interés protegido: el derecho público se refería al
estado y a la cosa pública, y el privado tenía por objeto la relación entre particulares; ésta es la
distinción de Ulpiano.
Savigny diferenciaba las relaciones según su fin: era derecho privado y el fin era privado, y público
si el fin era público.
Para Jellinek la distinción se basa la relación en que son considerados los individuos unos con
otros. Así el derecho privado regula las relaciones de los individuos como tales, mientras que el
derecho público regula las relaciones de los individuos dotados de un imperium. La primera es una
relación de coordinación o paridad, y la segunda es una relación de subordinación.
Kelsen distingue según la forma o método de creación de la norma jurídica. En el derecho público
ese método es autocrático porque no requiere el consentimiento del individuo al que se aplica la
norma; y en el derecho privado el método es democrático, ya que es necesario el consentimiento
del obligado.
Para Llambías la oposición entre derecho público y privado no responde a una diversidad esencial,
porque el concepto de derecho es un solo. Pero la diferenciación sobre la base de la calidad de los
sujetos de derecho es útil para un ordenado conocimiento de las instituciones jurídicas.
Derecho público: principales divisiones
 Derecho constitucional: es el que organiza los poderes, atribuciones y deberes del estado
en sí mismo y en su relación con los gobernados
 Derecho administrativo: es el que organiza el funcionamiento de la administración pública.
 Derecho penal: determinan la represión de los hechos que ponen en peligro la digna
subsistencia de la sociedad.
 Derecho internacional público: es el que rige las relaciones entre los estados.
 Derecho eclesiástico: es el que regula las relaciones entre la iglesia católica y el estado.
Derecho privado: principales distinciones
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Derecho civil: como tronco común es el fondo residual subsistente después de los diversos
desmembramientos ocurridos en el curso de la historia.
Derecho comercial: es el que rige las relaciones de los comerciantes y determina las
consecuencias de los actos del comercio.
Derecho del trabajo: rige las relaciones entre patrones y obreros.
Legislación rural: es la que rige las relaciones de vecindad rural y resuelve las dificultades
provenientes de la explotación agrícola ganadera.
Derecho minero: es el que dice la propiedad minera, exploración, explotación y otros
aspectos sobre el aprovechamiento de las sustancias minerales.
Derecho procesal: según Borda es público o privado, en función del procedimiento del que
se trate. Para Aráuz Castez no es ninguna ni otro, está fuera de esta clasificación porque
tiene naturaleza instrumental. Para Roubier es un derecho mixto abstracto, entendiendo
por derecho mixto al compuesto por elementos heterogéneos
Criterio clasificatorio y su relatividad. Importancia de la distinción
Estas ramas son de carácter contingente, ya que sólo se puede decir que aquí y ahora conforme a
esta estructura constitucional, estas son las normas; ya que las ramas del derecho varían según la
estructura de cada país.
En cuanto a la importancia de la distinción, la clasificación del derecho en ramas es son afines
didácticos, para facilitar una mejor comprensión de su estudio.
DERECHO Y MORAL
En los puntos de contacto sobre las normas jurídicas y morales son múltiples e incesantes y sus
implicaciones recíprocas. Así, abelenda destaca que, por un lado, las reglas del derecho positivo
deben ser y por lo general, son tomadas de las morales, y por otra parte, la ley positiva ejerce una
repercusión, saludable o perniciosa, sobre las costumbres morales de un país.
De la comparación de estas normas surge que existen diferencias entre ellas no obstante sus
afinidades.
La unilateralidad de las normas morales consiste en que frente al sujeto a quien le imponen un
deber no aparece otra persona a quien se atribuye a la potestad de exigir su cumplimiento. La
bilateralidad de las normas jurídicas resulta de que esta, al mismo tiempo que imponen deberes,
otorgan correlativamente facultades, existiendo siempre otra persona a quien dichas normas
atribuye la potestad de exigirle el cumplimiento de los deberes a su cargo.
También su diferencia se nota en la fórmula de los preceptos, los del derecho son imperativoatributivas, y los de las morales son normas interactivas. Las primeras imponen deberes y otorgan
facultades, la segunda sólo imponen deberes.
El derecho tolera y hasta prescribe el empleo de la fuerza como medio idóneo para obtener que
los sujetos cumplan los preceptos jurídicos. En cambio, la moral no admite la coerción ya que
carecería de significado un mérito ético-moral.
VINCULACIONES
Este tema ha suscitado ardientes polémicas, tan dispares, que revelan la lucha incesante entre el
positivismo jurídico y la concepción iusnaturalista.
Según el positivismo jurídico, que culmina con el pensamiento de Kelsen, derecho es sólo el
positivo, creerse la norma o el conjunto de normas sancionadas por la autoridad soberana
investida de la fuerza. La norma moral, si bien puede tener alguna influencia, sólo constituye una
categoría meta jurídica, que no es elemento indispensable de la norma del derecho, que será tal
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por la sola circunstancia de haber sido sancionada por el legislador y estar respaldada por la fuerza
pública.
Para la escuela del derecho natural, la justicia es un elemento indispensable del derecho. Las
normas jurídicas tienen la finalidad inmediata de ese encauzar las conductas y lograr el orden,
pero su finalidad mediata es el ideal moral de alcanzar la justicia, ya que sin ella no es posible un
verdadero orden social.
Frente a estas dos posiciones, Abelenda opta por la segunda. Es partidario de esta corriente
doctrinal que encuentran los principios rectores de todo ordenamiento jurídico positivo en el
derecho natural, entendida como aquel en el cual se configuran elementos fijos e inmutables, que
tienen el valor de dogmas externamente verdaderos.
LAS BUENAS COSTUMBRES
La noción de buenas costumbres comprende todo aquello que está de acuerdo con las ideas
morales predominantes en la sociedad.
Llambías dice que este concepto se identifica con la moral. Esta identificación surge hasta de la
fórmula “moral y buenas costumbres” que usa el codificador en los artículos 14 inc. 1 y 1501.
El art. 21 del C.C. dispone “las convenciones particulares no pueden dejar sin efecto las leyes, en
cuya observancia estén interesados el orden público y las buenas costumbres”. Este artículo
menciona las leyes referentes a las buenas costumbres, atribuyéndoles las mismas consecuencias
y a las normas de orden público que limitan la autonomía de la voluntad.
Esta referencia de la ley a las valoraciones morales vigentes, significa que en los casos pertinentes,
ciertos comportamientos moralmente diez valiosos sean jurídicamente prohibidos con lo que el
respeto por la moral queda garantizado por el derecho. De ahí el adagio: ”si una norma atenta
contra la moral o las buenas costumbres es de nulidad absoluta”.
TEXTOS APLICABLES EN EL CÓDIGO CIVIL
Vélez Sársfield no confundió los órdenes moral y jurídico, y al elaborar las normas jurídicas
siempre atendió a las directivas morales para que no pudieran conspirar al desarraigo de estas.
Ellos se evidencia en:
a) el tratamiento del contenido moral del acto jurídico,
b) la elevación a la categoría de irrenunciables, es decir, que los particulares no pueden
desconocer en sus convenciones esos derechos que hacen al orden público las buenas
costumbres.
c) La regulación de la sanción de nulidad absoluta, con todo lo que implica, que recaen sobre los
actos jurídicos violatorias del orden moral.
El art. 21 dice: “la nulidad absoluta puede y debe ser declarada por el juez, a última petición de
parte, cuando aparece manifiesta en el acto. Puede negarse por todos los que tengan interés en
hacerlo, excepto el que ha ejecutado el alto, sabiendo o debiendo saber el vicio que le invalidar.
Puede también pedirse su declaración por el ministerio público, en el interés de la moral y de ley.
La nulidad absoluta no es susceptible de confirmación”.
El art. 1071 dice: “el ejercicio regular de un derecho propio o el cumplimiento de una obligación
legal no puede constituir como ilícito ningún acto. La ley no ampara el ejercicio abusivo de los
derechos. Se considerará tal al que encontraría los bienes que aquello estuvo en mira al
reconocerlos o al que exceda los límites impuestos por la buena fe, la moral y las buenas
costumbres”.
Moral, buenas costumbres y buena fe. Directivas consagradas por le ley 17.711
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Este orden de materias la ley 17.711, ha acentuado esa penetración de la moral en el
ordenamiento jurídico, como se lo advierte a través del
1º principio que veda el abuso del derecho.
2º La vigencia de la equidad que está latente en todas las soluciones logradas por aquella ley.
3º la importancia que se ha concebido al principio de buena fe erigido en criterio clave de
celebración, interpretación y ejecución de los contratos.
4º la consideración de la lesión como vicio del acto jurídico.
EL DERECHO Y LA JUSTICIA: LA LEY INJUSTA EN SU FORMULACIÓN GENERAL O SOLO EN
SU APLICACIÓN AL CASO
Frente al problema de si la justicia es un ingrediente indispensable del derecho, se plantea otro: el
relativo al acatamiento o resistencia a la ley positiva que se reputa injusta. Al respecto existen dos
posturas:
Positivista: la norma debe ser respetada, no porque sea justa o moral, sino porque siendo una
regla de conducta emanada de la autoridad competente, asegura el orden en el medio social.
Naturalistas: toda ley que fuera injusta, por estar en pugnas con el derecho natural, solamente de
hecho o materialmente, puede constreñir, pero, en conciencia, no obliga: la regla del derecho
positivo ha de ser respetada, no porque sea regla de conducta emanada de la autoridad, sino
porque es justa y cuando sea justa.
En síntesis, se presta voluntaria acatamiento a la ley positiva cuando ahí en la norma una esencia
moral, cuando no, el acatamiento de esa ley deja de ser voluntario.
Como consecuencia de que la justicia es perfecta y el derecho perfectible:
 Si la ley es injusta en su formulación general, es decir no es justa en ningún caso, es entonces
una no- ley, y por un principio del orden natural, no pueden acatársela.
 Si la ley es injusta en un caso particular, debe igualmente observársela, siempre que se viva en
un sistema representativo, republicano y federal.
2. DERECHO CIVIL
CONCEPTO
-
Es la rama del derecho que rige la capacidad genérica de las personas, así como las relaciones
jurídicas referentes a la familia y al patrimonio.
En la rama del derecho que se refiere a aquellas relaciones sustanciales, en que las personas
actúan como sujetos de derecho privado.
Es el núcleo residual del derecho privado nacional sustancial, es decir, el conjunto de
relaciones jurídicas de fondo de derecho privado y sin calificación especial.
Salvat dice que el derecho civil se ha convertido en una simple rama del derecho privado; y
establece las reglas generales que rige a las relaciones jurídicas de los particulares, ya sea
entre si o con el estado, en tanto estas relaciones tengan por objeto satisfacer necesidades de
carácter humano.
ORIGEN
La palabra civil proviene del latín “civile”. En Roma se distinguía el “ius naturale” que era común a
todos los hombres sin distinción de nacionalidad y el “ius civile” que era el derecho propio de los
ciudadanos romanos.
EVOLUCIÓN HISTÓRICA
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Con la invasión de los germanos y la caída del imperio romano los invasores introdujeron sus
propias leyes referentes a la organización de las nuevas naciones. Por ello las normas del derecho
público incluidas en el ius civile perdieron vigencia haciendo sustituidas por las introducidas por
los germanos, y quedando esa denominación para las normas de derecho privado, que aún
subsistían. Desde entonces el derecho civil el derecho privado.
En el curso de la edad media entrada en vigencia los cánones o reglas de la iglesia dictadas para
regir nuevas relaciones suscitadas por la actividad propia de la iglesia, como las referentes al
matrimonio de los bautizados, que dejaron de ser reguladas por el derecho civil. Entonces, el
derecho civil aludía al derecho privado de origen romano, por oposición al derecho canónico.
DESMEMBRAMIENTOS ULTERIORES
Hacia el final de la edad media, los comerciantes o navegantes dejaron de dirigirse por el derecho
civil para atenerse a sus propias normas consuetudinarias que luego mediante tratados dieron
origen al derecho comercial como rama separada del derecho civil.
En la edad moderna se produce otro desmembramiento cuando el procedimiento ante jueces dejó
de ceñirse al derecho civil ajustándose a las prácticas forenses que se habían ido formulando y a
las que dio el valor de ley escrita la ordenanza de Colbert del siglo XVII.
En la edad contemporánea han ocurrido nuevas segregaciones. Las relaciones entre patrones y
obreros, englobados en la llamada cuestión social, desbordaron el margen del viejo derecho y
requirieron nuevas estructuras que constituyeron el derecho laboral o del trabajo.
INSTITUCIONES QUE REGLAMENTA EN LA ARGENTINA
No obstante los desmembramientos ocurridos, el derecho civil sigue siendo la disciplina
fundamental que comprende todas las relaciones de derecho privado, que no quedan
comprendidas en el ordenamiento especial.
El dominio de aplicación del derecho civil se ejerce a través del 4 instituciones fundamentales:
 Personalidad
Considera la persona en sí misma y organiza su desenvolvimiento en la sociedad. En este sector es
darle actuar dentro de las siguientes subdivisiones:
1) Existencia e individualización de las personas físicas
2) Capacidad de las personas físicas y sus variaciones
3) Existencia, individualización y capacidad de las personas morales
Esta institución ejerce una influencia dominante sobre todas las otras.
 Familia
Rige la organización de la sociedad primaria en que el hombre nace se desenvuelve, y define
dentro de la familia a cada uno de sus miembros. Sus principales divisiones son:
1) El matrimonio, normas de celebración, efectos en cuanto a las personas y a los bienes,
sanción, disolución.
2) La filiación, que puede ser legítima, extramatrimonial o adoptiva.
3) El parentesco
4) la patria potestad, la tutela y la curatela
 Herencia
Rige las transmisiones de bienes “mortis causa”: sucesión ab intestato, testamentaria, legítima,
legados, etc.
Se hace cargo de la índole perecedera de la criatura humana y dispone la suerte de las relaciones
jurídicas luego del fallecimiento de las personas entre las cuales reanudan, o de alguna de ellas.
Pone en especial conexión a la institución de familia con la del patrimonio
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 Patrimonio
Rige las relaciones derivadas de la apropiación de la riqueza y del aprovechamiento de los
servicios. Se divide en:
1) derechos reales
2) derechos de las obligaciones
3) derechos intelectuales
SU CARÁCTER DE DERECHO COMÚN Y RESIDUAL: SIGNIFICADO
Cuando decimos que el derecho civil es común lo hacemos para denotar que se aplica a aquellos
actos comunes a todos los hombres, como el nacimiento, la muerte, el matrimonio, etc. en cuanto
su carácter residual, el derecho civil sigue siendo la disciplina fundamental que comprende todas
las relaciones de derecho privado que no quedan comprendidas en el ordenamiento especial.
LA LLAMADA AUTONONÍA DE LAS RESTANTES RAMAS DEL DERECHO Y LA AUTONOMÍA
DEL DERECHO CIVIL: LA UNIDAD DEL DERECHO
Es muy grande la conexión existente entre el derecho civil y las demás disciplinas jurídicas,
respecto a las cuales aquél sigue siendo al que se acude en busca de orientación a falta de una
norma expresa o implícita que contemple determinadas situaciones. Para Llambías esto revela que
las otras ramas no tienen completa autonomía y siguen dependiendo en cierta manera del
derecho civil.
A pesar de ello, muchos autores se preocuparon por demostrar la autonomía de algunas
disciplinas. Estos autores tienen un punto de contacto consistente en:
a) Entender que allí a autonomía cuando se da una (o las tres mejor) de las siguientes
características: a autonomía didáctica, a autonomía científica y autonomía legislativa.
b) Todos se encuentran coaligados, como dice López de Zavalía, contra un enemigo común: el
derecho civil
desde el punto de vista práctico esta autonomía presenta un intenso peligro, ya que apunta algo
muy particular, al considerar que el sector del orden jurídico que se estudia forma un sistema
cerrado en el cual los especialistas tienen derecho a moverse y buscar dentro de el todas las
soluciones.
López de Zavalía da dos ejemplos de la pretendida autonomía científica:
4) el artículo 1 título preliminar del código de comercio establece que: “en los casos que
gastan especialmente regidos por este código, se aplicarán las disposiciones del código
civil”. El artículo 207 dispone: “el derecho civil, en cuanto no está modificado por este
código es aplicable a todas las materias y a los negocios comerciales”. Sin embargo, a los
comercialistas no les interesan el artículo 1 ni el 207, sino que irán al artículo 16 del
código civil y dirán que los devuelve al código de comercio.
5) el derecho de familia forma parte del derecho civil, sin embargo algunos autores
proponen autonomía apoyándose en la teoría de las nulidades.
Con respecto a la autonomía legislativa López de Zavalía da el ejemplo:
1) En el art. 67 inc., 1 de la CN de 1853 teníamos cuatro códigos previstos: el civil, el
comercial, el penal y el de minas. A esa tenemos cinco, con el derecho del trabajo y la
seguridad social. Cambian los de procedimientos de las provincias, un cúmulo de códigos,
cada uno pidiendo una disciplina, cuales autonomía didáctica, científica y legislativa.
Para López de Zavalía el derecho uno y sólo uno, en cuanto el sistema normativo constituye una
unidad. Sin embargo se debe admitir la autonomía didáctica pero sin perder de vista que las
distintas ramas en que se divide el derecho son sólo un buen mecanismo para una mejor
enseñanza del mismo. Pero ninguna es autónoma ya que todas participan de una unidad.
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PAPEL QUE DESEMPEÑA EL DERECHO CIVIL DENTRO DEL DERECHO PÚBLICO Y DEL
DERECHO PRIVADO
El derecho civil en la rama más importante del derecho privado y esto deriva del gran papel que
desempeñan sus instituciones a la vida social, ya que nos rigen a través de toda la vida, aún antes
de nacer y después de ella por medio de la herencia.
El derecho civil tiene carácter supletorio. Por ejemplo rige supletoriamente al derecho comercial y
al derecho minero.
Al respecto el artículo 16 dice: “si una cuestión civil no puede resolverse, ni por las palabras ni por
el espíritu de la ley, se atenderá a los principios de leyes análogas; inicia una cuestión fuese
dudosa, sea resolverá por los principios generales del derecho, teniendo en consideración las
circunstancias del caso”.
CONEXIÓN ENTRE EL DERECHO CIVIL CON OTRAS CIENCIAS SOCIALES
El derecho civil presenta vinculaciones muy íntimas con la historia, la economía y la sociología.
Historia: constituye instrumento imprescindible para los juristas, pues para conocer
acabadamente un ordenamiento jurídico dado es indispensable conocer sus antecedentes.
También reviste importancia en el conocimiento de las fuentes de un código determinado.
Economía: para Carnelutti el derecho es un puente entre la economía y la ética, significando así
que los fenómenos económicos que se orientan a la satisfacción de las necesidades humanas, han
de ser regulados por el derecho en vista de exigencias éticas. Pero para poder disponer esa
regulación es indispensable previamente el conocimiento de los factores económicos a fin de
constituir a estos en objetos de derecho, ya que una regulación deficiente puede perturbar el
desarrollo económico y con ello dañar al individuo y a la sociedad.
Sociología: es la ciencia que trata de las condiciones de existencia y desenvolvimiento de las
sociedades humanas. El derecho rige bien causa las relaciones de los hombres en sociedad. Y para
regir la conducta humana, que es necesariamente social, deben previamente conocerse las
circunstancias ambientales en que habrá de desenvolver el sujeto humano.
LOS PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO CIVL
LAS REGLAS DE PREEMINENCIA DE LAS NORMAS DE COORDINACIÓN
Las relaciones del derecho privado generalmente se encuentran reguladas por normas de
coordinación, ya que estas suponen a los individuos en un plano de igualdad.
Las normas de coordinación se oponen a la insubordinación y generalmente se encuentran en el
ámbito del derecho público, pero a pesar de que las partes deben estar en situación igualdad, en
el derecho civil algunas veces no lo están, ya que existe preeminencia de algunos en determinadas
situaciones, como por ejemplo en la patria potestad, donde el padre debe tener cierta
preeminencia a fin de encauzar a su hijo y no porque es mayor.
El régimen de coordinación proclama el reconocimiento de la libertad de las personas y su derecho
a contratar sin sujetarse a reglas fijas (artículo 1197: las convenciones hechas en los contratos
forman para las partes una regla a la cual deben someterse como a la ley misma).
LOS POSTULADOS DE LA JUSTICIA CONMUTATIVA
Cuando la relación se produce entre individuos sobre una base de igualdad, la justicia se llama
comunicativa. Estos vínculos entre las personas pueden ser voluntario (contratos) o involuntarios
(delitos), pero en ambos casos el justo medio se determina de la misma manera: la igualdad de la
compensación. No se tiene en cuenta las cualidades de la persona sino la equivalencia de las
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prestaciones: la cosa que se entregan debe ser igual al precio que se recibe por ella. La igualdad se
establece de objeto a objeto, entre lo dado y lo recibido, entre el daño y la indemnización.
ORDEN PÚBLICO
Es un conjunto de principios o normas, sobre las cuales se organiza el estado y la familia, y tiene su
fundamento las buenas costumbres. Pretende asegurar la realización de los valores humanos
fundamentales.
El orden público nuestro derecho tiene tres funciones:
1) limita la autonomía de la voluntad (art. 21)
2) impiden la aplicación de leyes extranjeras (art. 14)
3) las leyes de orden público son las únicas que pueden tener carácter retroactivo
EL SECTOR DE LA FAMILIA
La familia es una institución de derecho privado regular específicamente por el derecho
civil. Sin embargo, el núcleo familiar, por tener una función social, contiene numerosas
disposiciones de orden público. Si nos referimos por ejemplo el matrimonio diríamos que, además,
una institución de orden público, ya que su trascendencia la pone por encima de la voluntad de los
esposos.
LA LLAMADA LEGISLACIÓN DE EMERGENCIA
Se dicta con la finalidad de proteger algún interés o instituciones en crisis, por ejemplo la ley de
emergencia económica en Tucumán. Estas legislaciones a veces irrumpen en la relación civil y la
trastocan, como el caso de la ley de convertibilidad de plazos fijos a bonex. La materia que se
dictan más leyes de emergencia desde el ámbito del derecho laboral.
LA PROTECCIÓN DE INTERESES ESPECIALES
Es necesario distinguir al derecho subjetivo del derecho difuso. El derecho subjetivo es un interés
substancial que corresponde únicamente a su titular por lo cual éste es el único que puede exigir
su cumplimiento y ejercerá acción judicial. Los intereses difusos son llamados derechos de
incidencia colectiva, y son las facultades reconocidas por el ordenamiento jurídico a una persona o
grupo organizado dentro de una sociedad, para detener intereses sustanciales que pertenecen a
miembros de determinados sectores de la comunidad.
LA PUBLICIZACIÓN DEL DERECHO CIVIL
Consiste en la tendencia del legislador de transformar principios e instituciones del derecho
privado nacidos con el fin de defender al hombre del estado en derecho público. Esta tendencia se
manifiesta sobre todo en materia de propiedad privada, respecto de las cuales las legislaciones
contemporánea han acentuado el carácter de función social; y en materia contractual, en la que el
intervencionismo estatal se ha manifestado en forma desbordante. En donde más se ha advertido
ese intervencionismo es en el contrato de trabajo: las leyes, reglamentos y convenios colectivos de
trabajo, fijan prácticamente todas las condiciones del contrato. El estado interviene también en los
contratos de locaciones urbanas y rurales, ampliando los plazos de locación, limitando los
alquileres y fijan algunas obligaciones de las partes; el contrato de compraventa de cosas muebles
e inmuebles, fijando el precio de venta o limitándolo.
1. LA RELACIÓN JURÍDICA
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ORIGEN HISTÓRICO DEL CONCEPTO EN SAVIGNY Y FREITAS
Una relación suponen dos entes que se conectan, ordenando el uno hacia el otro, y consiste en
ésa referencia de un ente al otro, en el enlace, entre ambos. Los entes relacionados son los
“términos” de la relación, yo uno se llama sujeto y al otro objeto.
Aplicado a una relación de personas el término objeto puede sonar extraño a un juicio, pero basta
recordar que Freitas no vaciló en utilizarlo en su Esbozo art. 19.
Por su parte, para Savigny, cada relación jurídica aparece como una relación de persona a persona.
Sin embargo, luego nos habla, según el objeto, de tres tienen los principales de relaciones del
derecho:
1) la persona propia
2) la naturaleza no libre
3) las personas extrañas
Por otra parte, se debe advertir, que como consideramos al derecho una posición en uno de los
extremos de la relación estamos dispuestos a llamar a la persona objeto, pero también objeto del
derecho.
Savigny no tuvo que la relación jurídica es el germen del derecho civil parte general. Toda relación
supone dos entes que se conectan/vinculan. Pero en el derecho romano no implicaba la idea de
igualdad. Más tarde surgió la idea de que el acreedor no tenía poder de sumisión contra la
persona del deudor, sino que se agredía a su patrimonio.
Savigny en el siglo XIX desarrolla esta visión de relación y sostienen la idea de que toda relación
jurídica es una vinculación de derechos y deberes.
LA RELACION JURÍDICA COMO CONTENIDO BÁSICO DE LA PARTE GENERAL
Se dice que la relación jurídica es el contenido básico de la parte general del derecho civil, debido
a que en esta parte se estudian y analizan en profundidad los elementos de la relación jurídica a
través de:
1) la teoría general de las personas (personas físicas e ideales)
2) la teoría de los objetos de la relación jurídica
3) los hechos y los actos jurídicos (que equivaldría a la causa de la relación jurídica)
CONCEPTO
Relación jurídica es toda relación de la vida real regulada en todo un parte por el derecho.
Es un conjunto de conexiones unificadas, cuyos núcleo fundamental consiste en una colección
jurídica entre una persona viral como fin y, un ente del mundo exterior a ella considerada como
medio.
La relación jurídica es una especie de relación que presentan las características de no ser sólo una
relación sino un conjunto unificado de relaciones.
También puede decirse que es el vínculo que establece dos o más personas respecto de
determinados bienes o intereses, estable y orgánicamente regulada como cauce para la
regulación.
ELEMENTOS COMUNES: SUJETO, OBJETO Y CAUSA
El análisis de toda relación jurídica permite discriminar en ella tres elementos esenciales:
Sujeto
Este primer elemento desdobla en dos tipos de sujeto. El sujeto activo o titular de la relación
jurídica, que la persona que puede ejercer la prerrogativa a la que se refiere. El sujeto pasivo es
quien debe soportar inmediatamente el ejercicio de la prerrogativa de titular.
Florencia Carrizo Crisorio
Hay relaciones jurídicas que carecen de sujeto pasivo individualizado. Son las que corresponden al
derecho absolutos porque no se ejercen contra una persona determinada, sino
indiscriminadamente contra quienquiera se oponga a su ejercicio. En este tipo de relaciones sujeto
pasivo es toda la sociedad. En las otras relaciones jurídicas, además de sujeto pasivo universal, hay
un sujeto pasivo individualizado.
Objeto
Está constituido por el contenido de la prerrogativa del titular. Así en el derecho de propiedad el
objeto es ese cúmulo de beneficios y provechos que la cosa puede brindar al dueño de ella, y en
los derechos de crédito u obligaciones en la prestación que deben satisfacer el deudor a favor del
acreedor.
Causa
Es el hecho del cual deriva la relación jurídica. Toda relación jurídica está sujeta a principios de
razón suficiente, que conduce a la investigación de la causa eficiente de la relación o hecho que la
produce. En el derecho de propiedad, puede ser por ejemplo un contrato de compraventa. La
relación jurídica reconoce su origen en un hecho que la antecedente.
LA “ACCIÓN” COMO PRESUPUESTO
La acción es la facultad del titular de un derecho para exigir de los órganos jurisdiccionales del
estado el reconocimiento y efectividad de su pretensión. Si bien la acción es situada fuera de la
relación jurídica constituye un presupuesto de ella, ya que si hay una relación jurídica se supone
que hay una acción para peticionar a las autoridades su cumplimiento, para que pueda operar el
derecho.
RELACIÓN JURÍDICA Y SITUACIÓN JURÍDICA: EL ART. 3 DEL CODIGO CIVIL
El nuevo art. 3 del código civil que establece: “a partir de su entrada en vigencia, las leyes se
aplicarán aún a las consecuencias de las relaciones situaciones jurídicas existentes. No tienen
efecto retroactivo, se han uno de orden público, salvo disposición el contrario. La retroactividad
establecida por la ley en ningún caso podrá afectar derechos amparados por garantías
constitucionales. A los contratos en curso de ejecución no son aplicables las nuevas leyes
supletorios”.
Este artículo establece el principio de ir retroactividad impide la aplicación de los efectos de una
ley nueva a las consecuencias de las relaciones y situaciones jurídicas anteriores a su existencia.
Relación jurídica es la que se establece entre dos o más personas con carácter peculiar, particular
y esencialmente variable. Esta relación se extingue con el ejercicio de un derecho o el
cumplimiento de una obligación.
Situación jurídica es permanente y objetiva. Los poderes que de ella derivan son susceptibles de
ejercerse indefinidamente, sin que por ello desaparezca la situación. Por ejemplo la situación del
padre e hijo.
Savigny ha demostrado que en todas las relaciones jurídicas, las leyes no pueden tener efecto
retroactivo, ni alterar los derechos adquiridos o situaciones jurídicas de cualquier índole; y que la
doctrina de la ir retroactividad está en plena conformidad con toda legislación civil y criminal,
mientras que el principio contrario dejaría insubsistentes y al arbitrio del legislador, toda la
relaciones del derecho sobre las que reposa la sociedad.
RELACION JURÍDICA ABSTRACTA Y CONCRETA: CONCEPTO Y SIGNIFICADO EN EL ART.
896
Las relaciones jurídicas pueden ser:
Florencia Carrizo Crisorio
Abstractas: conexiones previstas en la norma para el caso de que se cumpla el supuesto de hecho.
Ellas constituyen una posibilidad, una hipótesis aún no realizada.
Concretas: son los enlaces que han cobrado vida en el mundo.
Cuando el código civil habla, por ejemplo, de las obligaciones, su lenguaje es sobre conexiones
abstractas; cuando en un juicio se discute si “a” es acreedor “b”, se está hablando de una conexión
concreta.
Los hechos que interesan al derecho son aquellos que tienen la virtualidad de causar un efecto
jurídico, tales son los hechos jurídicos que el art. 896 del código civil define como “… todos los
acontecimientos sus ser libre de producir alguna adquisición, modificación, transferencia o
extinción de los derechos u obligaciones”.
La noción doctrinario de hecho jurídico remonta a Savigny para quienes el hecho que produce su
adquisición, modificación, transferencia o extinción de derechos. En el pensamiento de Savigny el
hecho jurídico, para ser tal, tiene que haber producido una consecuencia de derecho; en cambio el
sistema de Freitas y del código civil argentino hasta que exista la posibilidad de que un
acontecimiento produzca un cierto efecto jurídico para que el ordenamiento legal pueda
considerarlo como un hecho jurídico a fin de someterlo a su imperio.
No se hace referencia a los hechos como objeto de derecho, sino como causa productora de este,
ya que el hecho del hombre puede ser considerado bajo dos relaciones:
a) como objeto de derecho: por ejemplo cuando alguien debe algo en nuestro favor, como la
entrega de una cosa.
b) Como fuente- causa de derecho: así, cuando alguien pendiente su casa, el hecho de la
venta seguido de tradición, tiene por efecto dar la propiedad de la casa a otro.
Los hechos, como objeto de derecho, son siempre actos humanos, positivos o negativos; pero
como fuente de derecho, pueden ser actos humanos o actos externos, en los cuales la voluntad no
tenga parte.
ALGUNAS CLASES DE RELACIONES JURÍDICAS: INTERSUBJETIVAS
CREDITORIOS) Y SUBJETIVO-OBJETIVAS (DERECHOS REALES)
(DERECHOS
López de Zavalía define al derecho real delimitando su concepto frente al de derecho personal.
Entre las maneras que existen para realizar una definición, el autor eligiera que procede por
determinación del género próximo y de la diferencia específica.
El género próximo está constituido por la categoría de “derecho patrimonial”. Tanto los derechos
reales cúmulos personales son derecho patrimonial, ya que ambas especies pertenecen un género
común tienen notas comunes.
La diferencia específica radica en la realidad de los derechos reales y a la personalidad de los
derechos personales.
La diferencia es estructural e inconfundible cuando se analiza el lado interno de las relaciones
jurídicas, que, juzgadas como un todo es en la real conexión subjetivo- objetivas, y en la personal
una conexión Intersubjetiva.
Según la clase de términos conectados la relaciones pueden ser:
 Intersubjetivas: se da entre entes que son personas. Aquí entra el ejemplo clásico de la
relación jurídica que interceda entre el acreedor y el deudor, como vínculo que los enlaza.
 Interobjetivas: se da entre entes reales y no son personas. Por ejemplo la conexión por el
derecho entre la cosa principal y la cosa accesoria.
 Subjetivo- objetivas: se da entre unas personas y entes reales que no son personas. Por
ejemplo, la relación de dominio que intercede entre el dueño y la cosa. (El dominio es la
típica relación real).
Florencia Carrizo Crisorio


Internormativa: es entre normas. Por ejemplo las conexiones entre leyes nacionales y
provinciales.
Subjetivo- normativas: se da entre una persona y el ordenamiento jurídico. Por ejemplo el
titular de un derecho se encuentra en conexión con una norma autoritativa de conducta,
en tanto que el sujeto del deber jurídico encuentre conexión con una norma imperativa de
conducta.
EL LADO EXTERNO E INTERNO DEL PROBLEMA
Cuando López de Zavalía hablaba de relación personal se refiere exclusivamente a aquel tipo de
relación en la que vive el derecho de crédito.
Sostiene que la relación jurídica es un conjunto de conexiones jurídicas, y, en el análisis hay que
separar, debidamente, las conexiones externas que forman el lado externo, de las conexiones
internas en constituyen el lado interno.
El lado externo
Está formado por el conjunto de conexiones externas, consistiendo en el enlace que el derecho
establece entre el sujeto activo de las conexiones internas y un sujeto pasivo universal sometida
deber jurídico general de respetar las conexiones internas.
Entre ese enlace un lado externo postulado por López de Zavalía y la célebre “obligación pasiva
universal” de los personalistas, el autor encuentra un punto de aproximación en la aceptación de
la existencia de un sujeto pasivo universal. A su vez señalan las siguientes diferencias:
a) En lugar de hablar de una obligación pasiva universal López de Zavalía habla de un deber
general, y señala como diferencia de orden práctico entre uno y el otro hecho de que la
obligación “pasiva” (deuda) figura en el pasivo de los patrimonios, en tanto que el deber
general no.
b) El deber general y guarda en el lado externo de la relaciones, existe, para nosotros, tanto
en relaciones reales como personales. Bajo este punto de vista, el autor encuentra una
igualación entre los derechos reales y los personales
c) el sujeto pasivo universal es una necesidad lógica pero no precisamente real. Es una
necesidad lógica por el principio de no contradicción, pero ese sujeto pasivo universal por
ser “universal” es indefinido.
El lado interno
Está formado por las conexiones internas. Es allí donde se encuentra la diferencia estructural entre
las relaciones reales y las personales.
Suele caracterizarse a la relación personal como el vínculo entre un sujeto activo (acreedor) y un
sujeto activo (deudor) de entre los cuales el primero tiene el derecho (crédito) a una consulta el
segundo y en tiene el deber (deuda, obligación) de cumplirla.
López de Zavalía acepta esta caracterización siempre que con ella se haga referencia al núcleo
fundamental característico de la relación jurídica personal, pero sin negar la existencia de unas
conexiones. Según el vínculo fundamental, la relación jurídica personal es una conexión
Intersubjetiva interna, y en ello reside su característica estructural definitoria. Es decir, que
además de ese enlace interno entre acreedor y deudor, existe el enlace externo entre acreedor y
sujeto pasivo universal. Y que en las obligaciones civiles el lado interno no es simple, porque
abarcan dos vínculos:
Vínculo de debito (shuld): es la conexión Intersubjetiva que se manifiesta en el lado activo como
la partícula elemental del derecho que consiste en una expectativa de presentación, y en el lado
pasivo como un deber jurídico de prestación. A la expectativa corresponde el deber.
Florencia Carrizo Crisorio
Vínculo de responsabilidad con sujeción (haftung): es la conexión subjetivo- objetiva entre el
acreedor y el deudor, que se manifiesta en el lado activo como la partícula elemental del derecho
y consiste en un poder de agresión contra el patrimonio del deudor, y en el lado pasivo como
sometimiento de ese patrimonio ha dicho poder de agresión.
Lo característico de la estructura de una relación personal es el shuld, es decir, la conexión
Intersubjetiva que no puede faltar, por ser el dato común de las obligaciones civiles y naturales. Y
a pesar de que en las obligaciones aparece el haftung no quita que la relación no se considere una
conexión intersubjetiva, ya que la conexión subjetivo-objetiva se refleja, no principal. El derecho
personal gravita sobre el deudor.
Suele caracterizarse a la relación jurídica real como un vínculo es de un sujeto activo (titular del
derecho) y una cosa (objeto del derecho).
En este caso, López de Zavalía, también está dispuesto a aceptar esta caracterización pero con
reservas. Esta descripción sirve para presentarnos el núcleo fundamental de la relación real, pero
sin negar que haya otras conexiones.
Si del derecho personal pudimos decir que la conexión intersubjetiva gravita sobre una persona,
en el derecho real podemos concluir que gravita sobre una cosa.
Comparación de la estructura interna real con la personal
En el lado interno al que hay que dirigir la atención para marcar la diferencia:
1) El lado interno de la relación jurídica es una conexión subjetivo- objetiva (persona- cosa)
pero puede haber una conexión intersubjetiva, pero es la misma que la de las relaciones
personales, porque está bajo la forma de carga y nunca de una deuda. En las relaciones
personales la conexión intersubjetiva está siempre bajo la forma de deuda, incluso cuando
la deuda asume características de un cargo.
2) El lado interno de la relación jurídica personal es una conexión intersubjetiva (personapersona). En todas las obligaciones civiles hay además una conexión subjetivo- objetiva,
pero ella no se confunde con la de las reales, porque recae sobre un patrimonio y nunca
sobre una cosa.
5. EL DERECHO CIVIL SUBJETIVO
CONCEPTO
En este sentido la voz derecho alude a la prerrogativa de una persona para exigir de los demás
determinado comportamiento: el derecho subjetivo, tal como la facultad del propietario de usar,
gozar y poner de la cosa.
En la doctrina se dieron diversos criterios:
 el derecho subjetivo para Winsdcheid es un poder atribuido a la voluntad, un señorío del
querer.
 Para Savigny en la esfera en la cual reina soberana la voluntad de una persona.
 Para Ihering lo sustancial de los derechos subjetivos reside en la utilidad que brinda al
hombre; es la seguridad del goce de los intereses jurídicamente protegidos.
Llambías dice que las relaciones jurídicas reciben el nombre de derechos subjetivos cuando se las
encara desde el punto de vista del titular como facultad o poder.
Los derechos subjetivos pueden ser:
 Políticos: son los que cuadran al titular en razón de su calidad ciudadano un miembro de
una cierta comunidad política.
 Civiles: son los que pertenecen al titular en razón de ser simplemente habitante. El
derecho de entrar, permanecer y transitar libremente en el país, de usar y disponer de la
Florencia Carrizo Crisorio
propiedad, de asociarse con fines útiles, etc. esto derechos son los que la constitución
nacional protege en los artículos 14 y 20.
ELEMENTOS
Los derechos subjetivos, que siempre suponen una relación jurídica, tienen como elementos:
El sujeto activo o derechohabiente: es la persona titular a quien la norma jurídica le reconocen el
poder, facultad o prerrogativa de hacer u omitir, por sí o por otro, algo en correspondencia con
ella.
El sujeto pasivo: es un ser humano individual un conjunto de seres humanos, que poseyendo
razón y voluntad, real, intelectiva o pensada, son aquellos entes a los cuales el titular del derecho
subjetivo puede oponer su derecho.
Objeto del derecho subjetivo: si el derecho subjetivo es un poder, facultad o prerrogativa, el
objeto del derecho, su contenido, en ese poder, esa facultad o prerrogativa. Este contenido si
concibe como algo concreto.
La acción, coacción y coerción: siendo el derecho subjetivo un poder que proviene de la norma, es
un poder jurídico que lleva insitas las notas de acción, coacción y coerción. Así, el titular puede
acudir a los poderes públicos accionando para que, constriñendo por los medios previstos en la
norma, les hará observar una conducta en correspondencia con el derecho, cumplir con su deber,
que o mismo.
CLASIFICACIÓN
Se suele dividir a los derechos civiles en tres categorías:
1) derechos de la personalidad: son los que se refiere a la persona en sí misma, tales como el
derecho nombre, las acciones de estado, etc.
2) derechos de familia: son los que se conceden al titular en razón de su carácter de miembro
de la familia; como los derechos conyugales, los referentes a la patria potestad, etc. al
conferido por el cumplimiento de un deber se llama potestades.
3) Derechos patrimoniales: son los que tienen un valor pecuniario e integrar el patrimonio de
las personas. Pueden subdividir en tres: derechos reales (como el dominio, el usufructo y
la hipoteca); derechos personales, de crédito u obligaciones (por ejemplo la obligación de
pagar una suma de dinero. La persona a quien se debe el dinero es el acreedor y la
persona constreñida a satisfacer el grado dicha suma es el deudor) y derechos
intelectuales (como el derecho que tienen autor de su obra, científica, literaria, artística,
etc., para disponer de ella y explotarla económicamente.
VICISITUDES DEL DERECHO SUBJETIVO EN UNA RELACIÓN JURÍDICA
Los efectos generales de los hechos jurídicos son la adquisición, la modificación o la pérdida de un
derecho u obligación.
Adquisición
Esa atribución (y no nacimiento) de un derecho a un sujeto determinado como consecuencia de un
negocio jurídico. Se producen más a menudo por causa de un acto humano y, particularmente, de
acto o negocio jurídico, pero esto sólo dentro del campo de las relaciones patrimoniales. En lo
relativo a los derechos no patrimoniales, la adquisición se opera directamente por disposición de
la ley y con prescindencia de la voluntad de los interesados, una vez dado los supuestos de hecho
correspondientes (derecho de patria potestad, de afiliación, de cónyuges, etc.).
La adquisición de un derecho puede ser originaria o derivada. Originaria se da cuando se trata de
un derecho nuevo o cuando, tratándose de un derecho ya existente y actual, la adquisición no se
Florencia Carrizo Crisorio
obtiene ni deriva del titular de ese derecho, sino que se produce por virtud de un elemento
independiente y relacionado con el nuevo titular. También es la que hace el tercero de buena fe
del propietario aparente, por ejemplo, la adquisición de cosas muebles, no robadas ni pérdidas.
Derivada es la que se apoya en un derecho ya existente, que se transmite al nuevo titular, en todo
o en parte. En la adquisición derivada se llama sucesión. Ella se opera por voluntad individual,
mediante un acto o negocio jurídico, como sucede en la venta, sucesión, permuta, etc.; y también
por la sola voluntad de la ley como en la sucesión hereditaria. Pueden ser de dos especies:
traslativa, cuando el derecho ya existente pasa del autor al sucesor con sus accesorios, cualidades
y vicios; y constitutivas, cuando el causante transfiere a otra persona sólo un derecho menor y de
distinto contenido. Desde otro punto de vista, la sucesión puede ser universal, cuando lo que se
transmite en todo el patrimonio o una parte de el. El nuestro derecho no hay más sucesión
universal que la hereditaria. Y es sucesión particular o singular cuando se transmite de una
persona a otra persona un objeto o derecho determinado. Si son varios objetos o derechos hay
tantas sucesiones particulares como objetos o derechos.
Modificación
El derecho se modifica cuando, manteniendo los caracteres que constituyen su individualidad,
experimenta cambios accesorios, ya sea en cuanto a las personas titulares de él o en cuanto a su
contenido. Estas modificaciones pueden producirse por contrato, por declaración unilateral de
voluntad o por disposición de la ley.
Las modificaciones relativas al cambio de los sujetos pueden ser de diversa índole. A veces cambia
titular permaneciendo el derecho idéntico en todo lo esencial, como ocurre en los supuestos de
sucesión. Cambian el cambio del titular del derecho puede sobrevenir por modificación o por
reducción de los sujetos originarios. Multiplicación cuando el titular único cede una parte ideal de
su derecho a otra persona (condominio) o cuando el crédito se fracciona entre los herederos del
acreedor. Y reducción cuando las partes ideales de un derecho se reúnen en manos de un solo
titular puede titulares menos numerosos que los originarios.
Extinción y pérdida
Extinción en la destrucción o consunción de un derecho que deja de existir para el titular sin que
comience a existir para alguna otra persona (destrucción de una cosa).
Pérdida en la separación del derecho de su actual titular, que no impide una ulterior adquisición a
favor de otra persona (transferencia de propiedad).
Las causas y pérdida son variadas. Se relacionan a veces con el sujeto titular y también con
diversas situaciones: con su voluntad, por causas naturales, derechos de terceros, por la pérdida
del objeto del derecho (se pierde o destruye materialmente).
En principio, la pérdida del derecho es definitiva e irrevocable. Si ella se ha producido en vistos de
un contrato (enajenación), las partes pueden volver las cosas al estado anterior, pero es necesario
realizar el “factum” requerido para la constitución original de ese derecho.
Por excepción, la pérdida o extinción puede ser no definitiva: a veces y durante un cierto tiempo,
el derecho, aunque sin poder ejercerse, se mantiene en estado latente (cuando se trata de una
cosa pérdida).
Cuando el derecho, en sí mismo, se extingue, el derecho se acaba material y lógicamente.
6.
ANÁLISIS EN PARTICULAR DEL EJERCICIO, TUTELA Y PUBLICIDAD DEL
DERECHO SUBJETIVO
Florencia Carrizo Crisorio
a) EJERICIO DEL DERECHO SUBJETIVO: SU RELATIVIDAD Y LÍMITES
EN EL APARENTE SECTOR DE LA LICITUD
En los países del mundo occidental, donde prevalece el reconocimiento del derecho subjetivo
como elemento esencial para el lunes dentro de la libertad humana, ha sido necesario poner
límites al ejercicio de las facultades, para evitar los excesos y los males que en virtud de ello se
producen en la sociedad y en las personas que los soportan. Uno de los medios creados en la
doctrina del abuso del derecho.
Se considera que el titular de los derechos subjetivos no puede ejercerlos en cualquier dirección
aún consigno nocivo, o sin interés para el punto la libertad que está adscripta al ejercicio regular
de los derechos no debe ser considerada como un fin absoluto.
Se hace difícil precisar si en un acto determinado se da el abuso del derecho o simplemente se
trata de un hecho ilícito, ya que si por ejemplo tomamos el caso de una medianera, el código civil
permite elevar su altura hasta la medida que se desee ¿pero qué sucede en el caso de que se la
eleve a siete metros, con el único fin de hostilizar al vecino al impedir el paso de la luz a su
propiedad? A simple vista podría tratarse de un caso de abuso del derecho, pero es un acto ilícito.
En nuestra jurisprudencia son muy escasos los casos de abuso del derecho.
Criterios de distinción
Criterios subjetivos
 el abuso se identifica con la intención de perjudicar
 el abuso consiste en el ejercicio del derecho con culpa del titular
 del abuso consiste en el ejercicio del derecho sin interés o utilidad
Criterios objetivos
 el abuso consiste en el ejercicio contrario al fin económico y social del derecho
 el abuso consiste en un ejercicio contrario al fin de su institución
 el abuso se define por un ejercicio contrario a la moral
DOCTRINA DE LA JURISPRUDENCIA ANTES DE LA LEY 17.711. PENSAMIENTO DEL
CODIFICADOR
Doctrina: Vélez Sarsfield no incorporó al código el abuso del derecho. Por el contrario, el artículo
1071 estatuía: “el ejercicio de un derecho propio un cumplimiento de una obligación legal, no
puede constituir como ilícito ningún acto”.
Esta idea rígida tuvo expresiones concretas en lo que se refiere al derecho de propiedad, pues los
artículos 2514 y 2531 del código civil daban facultades muy amplias al titular del dominio. Toda
restricción preventiva tendría más peligros que ventajas. Así el artículo 1071 se interpretaba
consonancia con la tónica individualista que imperaba en todo el código. Era una concepción
absoluta de los derechos subjetivos.
Jurisprudencia: en general la jurisprudencia se embandero en la aplicación de una corriente
negativa, respetando la orientación del código y estableciendo que no habría cabida en nuestra ley
para impedir el ejercicio abusivo de los derechos. En tal sentido los fallos anteriores a la reforma
de 1968, deseaban establecidos o que los actos eran ilícitos o eran lícitos pese al exceso o
pretendido exceso por parte del titular, no cabía ningún tipo de defensa.
POSICIÓN DE BIBILONI
Bibiloni es uno de los pocos autores de la doctrina nacional que considera que no debe legislarse
sobre abuso del derecho, porque consideran que no existen normas rígidas en esta materia; y que
además se le daría un amplio margen prudencial al juez, que en muchas ocasiones se
Florencia Carrizo Crisorio
transformaría juez del abuso ya qué terminaría beneficiado de autores inescrupulosos,
simplemente porque el acreedor se ha exhibido sus términos, motivo por el cual el deudor podría
alegar el abuso del derecho.
ANÁLISIS DE LA DEFINICIÓN LEGAL DEL ART. 1071. SU CONTENIDO ALTERNATIVO
La reforma de la ley 17.711 agregó la primera parte del art. la expresión regular, que significa
normal, natural, no arbitrario. Además agrego lo que se denomina el contenido alternativo.
Artículo 1071: "El ejercicio regular de un derecho propio un incumplimiento regular de una
obligación legal no puede constituir como ilícito ningún alto.
La ley no ampara el ejercicio abusivo de los derechos. Se considerará tal así contrario los fines que
aquella tuvo en mira al reconocerlos o al que exceda los límites impuestos por la buena fe, la moral
y las buenas costumbres”.
Además se modificó el artículo 2513, que actualmente establece: “Es inherente a la propiedad y
derecho de poseer la cosa, disponer o servirse de ellas, usarla y gozarla conforme a un ejercicio
regular”.
EL EJERCICIO ABUSIVO COMO TIPO DE ILICITUD
Salvo para Bibiloni, para quien el abuso del derecho es un hecho ilícito especial, para la gran parte
de la doctrina es un hecho ilícito común y corriente. Para que exista un hecho ilícito se requiere:
una acción prohibida, antijurídicidad, imputabilidad, culpabilidad, daño, relación causal (entre la
acción y el daño y que una relación causa efecto). Tiene que haber daño para que haya
responsabilidad civil.
EXTENSIÓN DE LAS CONSECUENCIAS A REPARAR POR EL DAÑO
Se reparan las consecuencias inmediatas, es decir aquellas que acostumbran a suceder según el
curso natural, normal, y ordinario de las cosas (Art. 901 C.C.).
El artículo 1071 dice que la ley no ampara el ejercicio abusivo del derecho, por ello la misión del
juez no está relacionada con la anulación del acto o contrato. Si no que, como el daño sea
consumado y con ello se han producido daños, el juez ordena su reparación, se han daños
materiales o morales. En caso de que no sea respetada la orden, puede disponer otra sanción más
contundente, como la anulación del acto, el resarcimiento de engaños o la aplicación de medidas
conminatorio patrimonial (astreintes).
EN EL APARENTE SECTOR DE LA ILICITUD: EL ESTADO DE NECESIDAD
El estado de necesidad es la situación fáctica en cuya virtud en la gente está facultado para influir
sobre una cosa ajena en cuando el ya sea necesario para evitar un daño mayor que la amenaza.
El estado de necesidad, en nuestro sistema legislativo, es un acto ilícito y voluntario, y bajo
ninguna circunstancia puede ser causa de inimputabilidad, puesto que esta en el derecho civil se
da como consecuencias de la falta de discernimiento, y el agente que obra en estado de necesidad
es perfectamente consciente de que su acción impide un daño mayor.
El estado de necesidad puede ser: defensivo cuando su obra en defensa propia, y agresiva cuando
se obra en ofensa ajena.
VOLUNTARIEDAD DEL ACTO
La afirmación de necesidad no destruye la voluntad. No sólo no es una causa de inimputabilidad,
sino que ni siquiera puede decirse que los sea de inculpabilidad, ni puede ser mirada común vicio
de la voluntad de los negocios jurídicos.
El acto del necesitado es un acto voluntario, es decir, ejecutado con discernimiento, intención y
libertad.
Florencia Carrizo Crisorio
SU LICITUD
El estado de necesidad es un acto voluntario y lícito, tanto desde el punto de vista civil como
desde el punto de vista penal.
Desde el punto de vista penal el estado de necesidad, al igual que la legítima defensa, se trata de
una causa de justificación.
Las causas de justificación son circunstancia de hecho o de derecho que le quitan a un acto su
carácter antijurídico transformándolo en ilícito, y ese carácter se traslada al campo civilista.
FUNDAMENTOS PARA UNA INDEMNIZACIÓN
El acto obrado de estado de necesidad y lícito, como lo es la conducta de la gente, no obstante lo
cual, por razones de equidad y solidaridad social, imponen la conveniencia de indemnizar al titular
de los bienes perjudicados, Acosta de aquel reproduce el daño, cumpliendo una función
socialmente estimable.
Esta indemnización se trata de una distribución equivalente de las cargas y riesgos, entre quien se
ve obligado a actuar en estado de necesidad y aquel que padece el daño. La equidad es así el
fundamento final de la indemnización.
b) TUTELA DEL DERECHO SUBJETIVO
LA ESTRUCTURA DE LA NORMA JURÍDICA PERFECTA
La estructura perfecta sería: dado “A” debe ser “P”, o dado no-P debe ser “S”. Esta muestra como
los dos términos del juicio no son separables y distintos, ya que la partícula “O” y los vincula, hace
ver que no son más que tramas de una sola unidad significativa. Dado un hecho antecedente con
su determinación temporal (H), debe ser la prestación por alguien obligado (AO), frente a alguien
pretensor (AP) o dado la no prestación debe ser la sanción (S) por un funcionario obligado (FO)
frente a la comunidad pretensora (CP).
Estructura:
 Endornoma: Dado H debe ser P por AO frente AP,
 Disyunción: o,
 Perinorma: dado no- P debe ser S por FO frente a CP
LA ACCIÓN. CONCEPTO
La acción es la facultad del titular de un derecho para exigir de los órganos jurisdiccionales del
estado el reconocimiento y efectividad de su pretensión jurídica material.
También es el presupuesto de una relación jurídica. Es la facultad jurídica que pertenece un
individuo para poner en actividad a los órganos jurisdiccionales del estado y de esta manera
obtener el reconocimiento de una pretensión jurídica.
DERECHO Y ACCION
Son dos instituciones estrechamente vinculadas:
 Todo derecho para una acción.
 Puede ejercer sea una acción aún sin derecho: así, por ejemplo, yo demando alguien por el
cobro de una suma de dinero y mi crédito prescripto. En este caso no se rechaza la acción,
sino la pretensión jurídica, por no estar amparada en una norma legal, ya que lo quiera
prescripto aquí es el derecho y no la acción.
 Un derecho puede dar lugar a más de una acción: por ejemplo, con respecto al derecho de
propiedad, el propietario de un inmueble puede ejercer una acción de desalojos de un
Florencia Carrizo Crisorio
inquilino; una acción sucesoria, para recuperar la posición perdida; una acción
reivindicatoria para conseguir la propiedad de su inmueble de manos de cualquiera, etc.
EL DERECHO A LA JURISDICCION COMO NORMA DE PETICIONAR A LAS AUTORIDADES
La relación entre jurisdicción y acción más que íntima. Es la jurisdicción un derecho reconocido
constitucionalmente (arts. 14, 18 y 22 CN), ya que desde que el estado monopoliza el ejercicio de
la fuerza a sin ley que los individuos no puedan llevar acabo juicio por mano propia, se hace
necesario reconocerles el derecho subjetivo de peticionar las autoridades para que estas realicen
el reconocimiento de sus pretensiones jurídicas. De ahí que la acción implique “derecho a la
jurisdicción”, que consiste en el deber por parte del estado de preservar el servicio de justicia,
riesgos servicio público.
ACCIONES PATRIMONIALES Y EXTRAPATRIMONIALES
Según el derecho que protegen, las acciones fueron ser:
 Acciones personalísimas: las que se refieren a los derechos de la personalidad.
 Acciones del estado: son las que se refieren a los derechos de familia.
 Acciones patrimoniales: persiguen una finalidad de carácter económico.
MEDIDAS CONSERVATORIAS
Son las que son dables recabar para evitar la salida de un bien determinado del deudor, en
desmedro de la garantía colectiva de sus acreedores.
Hay acciones incluso finalidad, tienden a resguardar determinados derechos:
 Embargo: es una orden judicial individualiza un bien determinado del deudor afectando al
pago del crédito, en razón del cual sea trabado el embargo. Este puede ser, a su vez,
preventivo y sólo se trata de evitar que el bien salga del patrimonial deudor; o bien puede
ser ejecutivo en cuyo caso es el paso previo y necesario para su posterior de judicial.
 Privilegio: son las cualidades o cualidades accesorias de ciertos créditos, que sólo pueden
nacer de una ley del congreso y que en virtud de un bienestar general, permiten que ellos
sean cobrados antes que otros.
 Inhibición: cuando se conoce los bienes del deudor, pero no en forma determinada,
individualizada, no es posible trabar embargo alguno, y por ende, quiera solamente la
posibilidad de obtener una inhibición general de bienes que por orden judicial, se anotan
el registro de la propiedad y durante cinco años impide al deudor enajenar los bienes
inmuebles que tenga o llegue a adquirir por cualquier título.
 Anotación del litis: este remedio lleva una función de publicidad del litigio para que el
pretensor pueda obtener el derecho alegado a los terceros que adquiriesen derechos
sobre inmuebles, quienes deberán soportar el efecto de la sentencia que se dicen juicio,
sin poder aducir ignorancia a este respecto. La anotación de litis no importa embargo ni
inhibición, ni impide la libre disposición del bien; su único efecto es la publicidad del litigio.
ACCIONES PATRIMONIALES
Estas acciones tienen por objeto mantener el estado jurídico de un bien hasta tanto se dicte
sentencia es decir que tienden a asegurar la indisponibilidad de un bien.
Estas acciones permiten en un primer caso, mantener la integridad del patrimonial del deudor, a
despecho de los actos u omisiones de este, sean dolosas o no. En un segundo caso, tienen como
objeto evitar la confusión de los patrimonios, de modo que cada patrimonio siga siendo la prenda
común de los acreedores del titular.
Florencia Carrizo Crisorio
Acciones subrogatorias: es una facultad concedida a los acreedores, en virtud de la cual ellos
pueden gestionar los derechos que el deudor deje abandonados. Se denomina subrogatoria
porque los acreedores que lo utilizan de subrogan a su deudor.
Acción revocatoria o pauliana: cuando el deudor realizar los que perjudican a sus acreedores, ya
sea por la enajenación de los bienes, o bien por la asunción gratuita de las obligaciones, aquéllos
pueden impugnar los actos perjudiciales mediante el acción revocatoria se produce aquí un
desdoblamiento del acto del deudor en cuanto a sus efectos.
Acción de simulación: la simulación consiste en la manifestación de la voluntad de las partes que,
en verdad, no han querido constituir los derechos respectivos o han querido constituir derechos
instintos de los que indica la apariencia del acto.
LA COSA JUZGADA: CONCEPTO
La cosa juzgada es una forma delante del derecho subjetivo, y está constituida por la fuerza de
incolumnidad que deriva de unas sentencias firme, la cual no puede ser apelada.
La cosa es juzgada significa, en general, la irrevocabilidad que adquieren los efectos de la
sentencia cuando contra ella procede ningún recurso que permita modificarla.
BASE CONSTITUCIONAL
Si bien la cosa juzgada no está expresamente prevista en la constitución nacional, la Corte
Suprema ha expresado que el derecho reconocido por una sentencia pasada en autoridades cosa
juzgada, constituye un bien que queda incorporado al patrimonio del interesado, y del cual no
puede ser privado del presente constitucional que consagra la inviolabilidad de la propiedad.
Por aplicación de este principio, se ha resuelto que incurre en violación del artículo 17 de la
constitución nacional, el fallo que deje sin efecto una sentencia consentida con el pretexto de
haber sido dictada por error; la resolución que modifica arbitrariamente una sentencia definitiva
pasada por autoridad de cosa juzgada y cumplida por el demandado, para privar a dos de los
actores del derecho a la indemnización reconocido en ella; o el fallo que declaran la nulidad total
de una sentencia el primer instancia que había quedado firme.
SU IMPUGNABILIDAD EVENTUAL
A pesar de que actualmente, no se prevé posibilidad de aniquilar la impugnabilidad de la cosa
juzgada, en el derecho comparado, algunos códigos del procedimiento moderno, contienen algún
que otro remedio contra ella, al establecer su impugnabilidad por juicios posteriores, cuando la
cosa juzgada dificulta la buena administración de justicia.
De lo dicho se sigue que la cosa juzgada supone, fundamentalmente, la inimpugnabilidad de la
sentencia, o lo que es lo mismo, la preclusión de los recursos que procedan contra ella con tanto
por no haberse reducido, cuanto por haberse consumado la facultad de deducirlos. Al operar ser
tal preclusión, si obsta al ataque directo de la sentencia, se dice que adquieren autoridad de cosa
juzgada en sentido formal. Cuando en cambio la sentencia, aparte de ser insusceptible de ese
ataque directo, mediante la interposición de un recurso, también lo es de ataque indirecto a
través de la apertura de un nuevo proceso, se dice que aquella cosa de autoridad de cosa juzgada
en sentido material.
Cosa juzgada en sentido formal: cuando no obstante ser inimpugnable la sentencia, dentro del
proceso en el cual se dicto, existe la posibilidad obtener, en un proceso posterior, un resultado
distinto al alcanzado en aquel.
Cosa juzgada en sentido material: cuando a la irrecurribilidad de la sentencia, se agrega la
imposibilidad de que cualquier circunstancia y en cualquier otro proceso se juzgue en un modo
contrario a lo decidido por aquella. Comporta la normatividad del contenido de la norma.
Florencia Carrizo Crisorio
LIMITES OBJETIVOS DE LA COSA JUZGADA
El problema de los límites objetivos de la cosa juzgada ha sido tradicionalmente encarado desde
dos puntos de vista. Uno, fundamentalmente procesal, que atiende a la parte un partes de la
sentencia que adquieren fuerza de cosa juzgada. El otro, se refiere a la determinación de las
cuestiones litigiosas que se hallan amparadas por esa fuerza.
Savigny se encuentra entre los principales defensores de la primera tesis. Considera que la
comprensión del pensamiento del juez impone la necesidad de examinar los motivos en que se
funda la decisión, pues de lo contrario, la excepción de cosa juzgada dilucida en un proceso
posterior no podría ser aceptada ni rechazada.
Otros autores, en cambio, consideran que la autoridad de la cosa juzgada reincide en la parte
dispositiva de la sentencia. Tal, por ejemplo, la opinión de Chiovenda, quien llega a esa conclusión
tras afirmar que el juez no representa el estado cuando razona, sino cuando decide y que, por lo
tanto, en el estudio de la cosa juzgada debe prevalecer la afirmación de voluntad izquierda del
proceso sobre el razonamiento lógico que la precede.
LIMITES SUBJETIVOS DE LA COSA JUZGADA
Es regla que la cosa juzgada afecta a quienes han sido partes del proceso en que sea dictado la
sentencia investida que aquella autoridad. Esta, no puede beneficiar ni perjudican a terceros que
han sido ajenos al proceso. El principio, sin embargo, reconoce fundamento axiológico, pero no
esencial: razones de justicia impone la necesidad que los efectos de la sentencia no se extiendan
aquellos interesados hayan encarecido de oportunidad individual de defensa en el proceso.
ASTREINTES: CONCEPTO
La “astreintes” es la imposición judicial de una condena pecuniaria que afecta al deudor mientras
no cumpla lo debido, y por ello susceptible de aumentar indefinidamente.
Es uno de los medios usados por la justicia para constreñir al deudor que se resiste al
cumplimiento de la prestación a pesar de los mandatos judiciales que se le dirijan.
También se la ha definido como las condenaciones pecuniaria aplicada por el juez a un deudor
inclinando su voluntad al cumplimiento de la sentencia.
NATURALEZA JURÍDICA
La “astreinte” no es una pena civil, ni tampoco se trata de una indemnización. Es un medio de
compulsión legítima del deudor y constituye uno de los medios legales de que dispone el acreedor
para obtener lo que le es debido.
Encontramos en ella dos funciones:
 función inmediata: hacer cumplir el deber
 función mediata: hacer respetar las resoluciones judiciales
NORMA PROCESAL O DE FONDO
Se trata de una norma del tipo procesal que sin embargo se encuentran regulada en el código civil,
que es de fondo, en su artículo 666 bis. Es decir, que por un lado es de fondo porque rige en todo
el país, y por el otro procesal porque los códigos procesales de cada provincia repiten este artículo
666 bis.
ANÁLISIS DEL ARTÍCULO 666 BIS
Florencia Carrizo Crisorio
Dispone el artículo 666 bis, agregado por la ley 17.711: “L los jueces podrán imponer en beneficio
del titular del derecho, condenaciones conminatorias de carácter pecuniario, a quienes no
cumplieron deberes jurídicos impuestos en una resolución judicial.
Las condenas graduada en proporción al caudal económico distienden a satisfacer las podrán ser
dejadas sin efecto o reajustadas si aquel desiste de su resistencia y justifica total o parcialmente su
proceder”.
Las astreintes deben ser impuestas en beneficio del titular del derecho, que es quien resulta
perjudicado por el incumplimiento.
Las condenaciones conminatorias son de carácter pecuniario, y se aplicarán a quienes no
cumplieran con deberes impuestos por una resolución.
“Las condenas se graduarán en proporción al caudal económico de quien deba satisfacerlas”. Las
condenas conminatorias no debían ser excesivas y tenían que guardan una razonable proporción
con el patrimonio del deudor.
Son provisorias y pueden ser dejadas sin efecto o reajustadas si el deudor recalcitrante desiste de
su resistencia y justifica proceder.
CARACTERES DE LA ASTREINTES: SU CARÁCTER SUBSIDIARIO Y PROVISORIO
Son judiciales: es decir que solo las pueden imponer los tribunales de justicia.
Son conminatorias: o sea que importan una presión sobre la voluntad del obligado.
Son arbitrarias: en el sentido de que el juez puede en cualquier momento aumentarlas o
disminuirlas.
Son provisorias: o sea que el juez puede prolongarlas, hacerlas cesar o modificarlas, de acuerdo a
las exigencias del caso.
Son pecuniarias: vale decir que consisten en el pago de una cantidad de dinero, impuesta al
deudor.
Son subsidiarias: únicamente se las puede aplicar cuando no hay otros medios previos para
obtener la ejecución de la prestación.
Son susceptibles de ejecución sobre los bienes del condenado: por tanto con sentida o
ejecutoriada la sentencia, una astreinte cabe ejecutarla sobre el patrimonio del deudor, por el
procedimiento de ejecución de sentencias.
RESOLUCIONES INSUSCEPTIBLES DE IMPONERLAS
Existen ciertos deberes y obligaciones en cuyos casos la aplicación de una ASTREINTE como
remedio al incumplimiento del sujeto, sería peor que la enfermedad.
Cualquier clase de deber jurídico puede ser asegurado su ejecución por una astreinte, siempre que
dicho deber sea de realización factible. Si el cumplimiento resulta ya imposible, la astreinte está
fuera de la cuestión y sólo quedará el remedio de los daños y perjuicios cuando esté
comprometida la responsabilidad del deudor.
APLICABILIDAD A TERCEROS
El artículo 666 bis no da una solución con respecto a la aplicación a terceros. Así, se puede
considerar que válidamente se pueden imponer astreintes a terceros siempre y cuando éstos
tengan deberes jurídicos a su cargo.
ACUMULACIÓN
Nunca es posible acumular daños y perjuicios con la astreinte. Si el importe del daño es superior al
importe de la astreinte, el damnificado puede percibir esta más la indemnización del daño
suplementario, pero no el resarcimiento del daño ya enjugado por el importe de la astreinte.
Florencia Carrizo Crisorio
EJECUTABILIDAD
Llambías se pronuncia por la ejecutabilidad de las condenaciones conminatorias, una vez que han
quedado firmes.
Pero si las condenaciones conminatorias son ejecutables, ello no significa que lo son del mismo
modo en que se las impone. Las astreintes en ese momento inicial, son provisorias y por lo tanto
únicamente pueden dar lugar a medidas cautelares. Para que puedan ser ejecutables, es menester
aguardar el tiempo necesario para precisar cuál es la conducta que asuma el obligado. En el
supuesto de que el deudor cumpla el deber jurídico de que se trate y justifica su proceder,
aquellas pueden disminuirse y aún dejarse sin efecto. Si por el contrario, el deudor persiste en su
actitud recalcitrante, habrá llegado la oportunidad de fijarlas definitivamente y es recién a partir
de esta liquidación final, y una vez que la resolución quede firme, que las astreintes se harán
ejecutables en cuanto tales.
c) PUBLICIDAD DEL DERECHO SUBJETIVO
La publicidad del derecho subjetivo significa la acción de publicar, para todos los que tengan
interés legítimo, el estado jurídico de una cosa, por el órgano competente a través de los medios
previstos por la ley.
REGISTROS
Son organismos encargados de asentar datos, que nacen por necesidades económicas. También
puede definirse a los registros como un modo que la ley toma en cuenta para registrar e inscribir
en libros especiales, hechos de tanta significación, con el objeto de precisar la manera de
comprobarlos a fin de que la verificación de tales hechos este exenta de riesgos dentro de las
posibilidades humanas. Generalmente sirven de garantía al público interesado, como sucede en
los negocios jurídicos.
Los registros pueden ser:
 Declarativos: cuando el derecho real nacen fuera del registro y la inscripción en este le
añade un plus, por ejemplo de oponibilidad a terceros. Se pueden nombrar como ejemplo
de estos registros los que se refieren a buques, aviones, etc.
 Constitutivos: cuando a raíz de la inscripción recién se produce la mutación real, es decir,
nace, se modifica o se extingue el derecho real. Tenemos como ejemplo de inscripción
constitutiva la de automotores, cuyo artículo primero dispone que antes de la inscripción
no hay efectos para nadie; y la ley 20.378 que en su artículo 2º legislar sobre equinos de
pura sangre de carrera.
Ejemplos de registros: de estado civil y capacidad de las personas, de armas, de mandato, de
aeronaves, de marcas, de derecho público de comercio, de propiedad del automotor y otros.
EDICTOS
Proviene de la voz latina edicere, que significa prevenir alguna cosa o tomar de antemano alguna
determinación que sirva de regla.
Es una forma pública en la que se hace saber, el general o una persona determinada, una
resolución del juez, así como también es el medio de comunicación que la autoridad judicial tiene
con sujetos que no puede ubicar.
Entre otras finalidades los que edictos sirven para anunciar la subasta de bienes; citar y emplazar
el juicio a los que no tienen domicilio conocido; y llamar ante los tribunales a quienes se
encuentran procesados criminalmente y no son hallados por los agentes de la autoridad; etc.
Florencia Carrizo Crisorio
En síntesis, es una forma de publicidad que se hace en los juicios contra personas con domicilio
desconocido. Se los ubica en el boletín oficial de cada provincia. Son importantes en materia de
juicios de simple ausencia, de muerte presunta y acciones del estado.
7. ENSEÑANZA DEL DERECHO CIVIL
LOS PRIMEROS COMENTARISTAS
El método de la enseñanza del derecho civil, ha ido evolucionando nuestras universidades. En la
universidad de Buenos Aires, desde su origen se enseñan un solo año. Primero dictó la cátedra el
doctor Pedro Somellera. Le sucedió el Dr. Rafael Casagemas. Pasaron también por la cátedra
Marcelino Ugarte, Manuel Quintana, Pablo Cárdenas, José Maria Moreno.
A partir de 1.872, con Moreno, el curso de derecho civil se elevo a 4 años.
LOS TRATADISTAS: LA ENSEÑANZA DE LA PARTE GENERAL POR INSTITUCIONES
Desde de 1910 el derecho civil se enseñó en cinco cursos, apartándose del orden del código, para
pasar enseñar las instituciones del derecho civil.
Hasta 1936 se enseñan en cursos sucesivos, dedicados a parte general, derechos reales,
obligaciones, contratos y familia juntamente con sucesión. Desde entonces se pasaron los
derechos reales al cuarto curso.
Las universidades del interior del país han llevado ése orden.
Es necesario tener en cuenta que las ideas de Vélez Sársfield parecerían claramente ser estas:
1. Que el método del código civil podía perfectamente servir de base para su enseñanza.
2. Que las obras de enseñanza deben, de toda necesidad, seguir el método del código, pues
de lo contrario podrían seguirse innovaciones de doctrina.