TRIBUNAL CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO DEL HUILA Sala Primera de Decisión Neiva, treinta (30) de julio del año dos mil diez (2010) MAGISTRADO PONENTE : JOSE MARCELINO TRIANA PERDOMO DEMANDANTE : ENRIQUE CABRERA PASCUAS Y OTRO DEMANDADO : NACIÓN MINISTERIO DE DEFENSA EJÉRCITO NACIONAL ACCION : EJECUTIVA PROVIDENCIA : SENTENCIA SEGUNDA INSTANCIA RADICACIÓN : 410012331002 2008 – 00261 - 01 ACTA N° : 074 Procede la Sala decidir el recurso de apelación interpuesto por la parte demandada contra el fallo proferido por el Juzgado Segundo Administrativo del Circuito de Neiva, el día 3 de diciembre de 2009, mediante el cual resolvió declarar no probada la excepción de mérito denominada “INEXISTENCIA DE LA OBLIGACIÓN POR PAGO” y ordenó seguir adelante con la ejecución, condenando en costas a la entidad ejecutada. I. ANTECEDENTES PROCESALES Los señores ENRIQUE CABRERA PASCUAS y JAYSSON CORREA PANCHO, en ejercicio de la acción ejecutiva, presentaron demanda el día 8 de junio de 2009, solicitando librar mandamiento de pago contra la NACIÓN MINISTERIO DE DEFENSA EJÉRCITO NACIONAL, por la suma de Ciento Doce Millones Doscientos Cincuenta y Dos Mil Cuatrocientos Veintiún pesos ($112’252.421) M/cte., más los intereses liquidados desde la fecha Tribunal Contencioso Administrativo del Huila Segunda Instancia Radicación 410012331002 2008 - 00261-01 2 de ejecutoria de la sentencia, esto es el 15 de agosto de 2003 y hasta cuando se verifique el pago, condenándose en costas a la demandada. Como fundamentos de la acción incoada expresa en resumen: Que la Sala Tercera de Decisión de esta Corporación, mediante sentencia del 17 de mayo de 2006, proferida dentro de la Acción de Reparación Directa, radicada bajo el No. 41001233100020000396800, condenó a la aquí ejecutada a pagar a los accionantes la suma total de Cincuenta y Un Millones Trescientos Cinco Mil Novecientos Cincuenta y Seis Mil Pesos 20/100 ($51’305.956,20) M/L,, y que desde la fecha de la ejecutoria y hasta la presentación de la demanda transcurrió más de 18 de meses, lapso dentro del cual realizó un abono el 22 de febrero de 2008, por Ochenta y Nueve Millones Ochocientos Ochenta y Ocho Mil Setecientos Cincuenta y Nueve Pesos 76/100 ($89’888.759,76) M/L., razón por la cual se deben reconocer los correspondientes intereses moratorios comerciales a partir del primer día hábil del séptimo mes de su ejecutoria y hasta cuando se verifique el pago. Mediante autos del 3 de septiembre de 2008 y 11 de marzo de 2009, se libró mandamiento de pago por la suma de $112’252.421, correspondiente al valor del saldo de capital a favor de los ejecutantes y en contra de la NACIÓN MINISTERIO DE DEFENSA EJÉRCITO NACIONAL, más los intereses moratorios liquidados desde el día 15 de agosto de 2006 y hasta que se verifique el pago total de la obligación. La demandada NACIÓN MINISTERIO DE DEFENSA EJÉRCITO NACIONAL, se opone a las pretensiones de la demanda proponiendo la exceptiva de: “INEXISTENCIA DE LA OBLIGACIÓN POR PAGO” Tribunal Contencioso Administrativo del Huila Segunda Instancia Radicación 410012331002 2008 - 00261-01 3 Fundamentada en que la Dirección de Asuntos Legales del Ministerio de Defensa, el 22 de febrero de 2008, realizó un pago parcial por Ochenta y Nueve Millones Ochocientos Ochenta y Ocho Mil Setecientos Cincuenta y Nueve Pesos 76/100 ($89’888.759,76) M/L. Adicionalmente, mediante Resolución 2419 del 11 de junio de 2009, se dispone el pago de $110’603.196,80, a través del apoderado de los accionantes. La ejecutante descorrió el traslado en los siguientes términos: Se opone a la excepción de fondo, en razón a que la demandada ha realizado dos abonos, uno el 22 de febrero de 2008, por Ochenta y Nueve Millones Ochocientos Ochenta y Ocho Mil Setecientos Cincuenta y Nueve Pesos 76/100 ($89’888.759,76) M/L. y otro el 24 de junio de 2009, por Ciento Seis Millones Seiscientos tres Mil Ciento Noventa y Seis ($106’603.196) M/L., valores que al ser sumados no satisfacen el pago total de la obligación, de acuerdo con lo establecido en el artículo 537 del Código de Procedimiento Civil. Es de resaltar que en el numeral cuarto del mandamiento ejecutivo se ordenó notificar personalmente al Agente del Ministerio Público, mandato que no fue atendido oportunamente por la Secretaría del aquo, configurándose la causal de nulidad consagrada en el numeral 9º del artículo 140 del Código de Procedimiento Civil, la cual resulta saneada al comparecer el delegado de este a la audiencia de conciliación y actuar en ella sin alegarla ni advertirla, en concordancia con lo establecido en el numeral 3º del artículo 141 ibídem. II. LA SENTENCIA DE PRIMERA INSTANCIA El Juzgado Segundo Administrativo del Circuito de Neiva luego de hacer un recuento de la actuación procesal, incluyendo la exceptiva propuesta contra el mandamiento de pago, la respuesta a las misma y Tribunal Contencioso Administrativo del Huila Segunda Instancia Radicación 410012331002 2008 - 00261-01 4 las alegaciones de las partes; mediante fallo del 3 de diciembre de 2009, resolvió declarar no probada la excepción de mérito denominada “INEXISTENCIA DE LA OBLIGACIÓN POR PAGO” y ordenó seguir adelante la ejecución en contra de LA NACIÓN MINISTERIO DE DEFENSA EJÉRCITO NACIONAL, realizar la liquidación del crédito en la forma indicada en el artículo 521 del C. P. C., y condenando en costas a la entidad ejecutada. El a-quo declaró no probada la excepción mencionada, bajo el sustento de que el abono por $110’603.197, se realizó el 24 de junio de 2009, es decir, con posterioridad a la fecha de presentación de la acción coercitiva, la cual data del 19 de junio de 2008, advirtiéndose que el pago total de una obligación debe predicarse de aquél que se haya realizado con anterioridad al momento de presentarse la demanda, de lo contrario, al haberse realizado dentro del transcurso del proceso se tendrá como abono al mismo, sin desconocerse lo pagado el 22 de febrero de 2008. III. EL RECURSO DE APELACIÓN La apoderada judicial de la entidad ejecutada interpone recurso de apelación contra la sentencia del a-quo el cual es concedido en el efecto suspensivo mediante auto del 18 de enero de 2010 (fl.150). IV. ACTUACIÓN DE SEGUNDA INSTANCIA: El recurso fue admitido mediante auto del 1º de febrero de 2010 (fol. 4 c.2), corriéndose traslado al apelante por 3 días para la sustentación del recurso. Tribunal Contencioso Administrativo del Huila Segunda Instancia Radicación 410012331002 2008 - 00261-01 5 La apoderada de la recurrente sustento su desacuerdo con la decisión ante el a-quo, manifestando que se debe aclarar que el valor del primer pago efectuado fue de $92’971.336 y no de $89’888.759, tal como lo advirtiese en los alegatos de conclusión, sin acreditar documentalmente copia de la erogación realizada o, en su defecto, el soporte del correspondiente financiero al momento de efectivizarse la consignación. Por su parte, el apoderado accionante asevera que carece de razón la demandada al señalar como abonos unas cuantías que no corresponden a la realidad, cuyos montos reales puede acreditar a través de los extractos bancarios de su cuenta de ahorros No. 0130650240200839814, correspondientes a los meses de febrero de 2008 y junio de 2009, por los valores de $89’888.759,76 y $106’020.437,18, respectivamente, y que anexa con las alegaciones ante esta instancia. V. CONSIDERACIONES: Competencia funcional: Es competente la Corporación en el presente caso, porque en forma concurrente se dan los supuestos legales, cuales son que el asunto es de doble instancia y porque la sentencia apelada es susceptible de éste recurso de conformidad con el artículo 181 del C.C.A., en concordancia con los artículos 133 –numeral 1º- ibídem y 351 del C.P.C. Asunto jurídico a resolver. Corresponde determinar, si los pagos realizados a la obligación ejecutada satisfacen la misma y dan lugar a la correspondiente terminación del proceso, dado que el a-quo declaró no probada la Tribunal Contencioso Administrativo del Huila Segunda Instancia Radicación 410012331002 2008 - 00261-01 6 excepción de INEXSTENCIA DE LA OBLIGACIÓN POR PAGO.”, la cual tuvo su fundamento en el hecho de que efectivamente el último pago efectuado por la demandada, acaeció con posterioridad al inicio de la correspondiente acción coercitiva. Lo probado en este asunto: La existencia de la obligación sustentada en la sentencia proferida por la Sala Tercera de esta Corporación el 17 de mayo de 2006, debidamente ejecutoriada el 14 de agosto de 2006, mediante la cual se condenó a la NACIÓN MINISTERIO DE DEFENSA EJÉRCITO NACIONAL, a pagar a los demandantes ENRIQUE CABRERA PASCUAS, por lucro cesante $45’768.865,50 y por perjuicios morales $15’177.600, para un total de $60’946.465,50; y para JAYSSON CORREA PANCHO, como lucro cesante $37’597.156,20 y perjuicios morales por $13’708.800, para un total de $51’305.956,20, sumando las pretensiones acumuladas $112’252.421,70 (fls 50-74, cdno. ppal). También se tiene la aceptación de los demandantes sobre los dos abonos consignados a la cuenta de ahorros del apoderado inicial de los accionantes, el 22 de febrero de 2008 por $89’888.759,76, y el 24 de junio de 2009 por $106’603.196 (fls. 1 y 70). El mandamiento ejecutivo en el caso concreto: Establece el Código de Procedimiento Civil en su artículo 497: “Presentada la demanda con arreglo a la ley, acompañada de documento que preste mérito ejecutivo, el juez librará mandamiento ordenando al demandado que cumpla la obligación en la forma pedida si fuere procedente, o en la que aquél considere legal.” Tribunal Contencioso Administrativo del Huila Segunda Instancia Radicación 410012331002 2008 - 00261-01 7 Así las cosas, el a-quo debió acatar la anterior disposición, al momento de expedir el mandamiento de pago, fechado 3 de septiembre de 2008, realizando el correspondiente ejercicio aritmético, teniéndose en cuenta la certificación fluctuante de la tasa bancaria corriente, expedida por la Superfinanciera, y librarlo por el saldo de la obligación principal, una vez descontados los $89’888.759 que manifestaba el ejecutante haber recibido el 22 de febrero de 2008, obteniéndose: CAPITAL $112’252.421 INTERESES CTES 15-08-2006 a 14-02-2007 $ INT. MORATORIOS 15-02-2007 a 22-02-2008 $ 32’328.582 8’351.672 ________________ SUBTOTAL MENOS ABONO A 22-02-2008 $152’932.675 $ 89’888.759 ________________ SALDO A CARGO DE LA EJECUTADA $ 63’043.916 EXCEPCIÓN DE “INEXISTENCIA DE LA OBLIGACIÓN POR PAGO” A través de esta exceptiva se enerva la pretensión, bajo el sustento legal de que la Dirección de Asuntos Legales del Ministerio de Defensa, realizó un pago parcial por Ochenta y Nueve Millones Ochocientos Ochenta y Ocho Mil Setecientos Cincuenta y Nueve Pesos 76/100 ($89’888.759,76) M/L., el 22 de febrero de 2008, esto es que se ratifica el valor de la suma informada por el apoderado ejecutante (fl. 53). De igual manera, mediante Resolución 2419 del 11 de junio de 2009, se dispuso el pago de Tribunal Contencioso Administrativo del Huila Segunda Instancia Radicación 410012331002 2008 - 00261-01 8 $110’603.196,80, a través de consignación a la cuenta de ahorros No. 650-839814 del BBVA, a nombre del entonces apoderado de los demandantes, sin que se acredite sumariamente la ejecutoriedad del acto, a través del correspondiente recibo de consignación. Sobre las excepciones que pueden proponerse en el proceso ejecutivo cuyo título es una sentencia o un acto administrativo, ha dicho la Sección Tercera del Honorable Consejo de Estado, siguiendo lo dispuesto en el numeral 2 del artículo 509 del C. de Procedimiento Civil que proceden las excepciones de pago, compensación, sólo confusión, novación, remisión, prescripción o transacción, cuando se fundamenten en hechos acaecidos luego de la expedición del acto administrativo. Al respecto expuso1: “En materia de excepciones de mérito dentro del proceso ejecutivo, el artículo 509 del C. de P. Civil, establece para el título ejecutivo que consista en una sentencia o un laudo de condena, o en otra providencia que conlleve ejecución, que sólo podrán alegarse las excepciones de pago, compensación, confusión, novación, remisión, prescripción o transacción, siempre que se basen en hechos posteriores a la respectiva providencia; la de nulidad en los casos que contemplan los numerales 7º y 9º del artículo 140, y la de pérdida de la cosa debida. Para cuando el título ejecutivo esté constituido por una sentencia, laudo de condena o providencia que conlleve ejecución, la norma proscribe, dentro de ese proceso, cualquier discusión sobre la legalidad del título, circunscribiendo las alegaciones por la vía de las excepciones, sólo a los sucesos posteriores al nacimiento del título, y a partir de los cuales se pueda concluir que la obligación está satisfecha, se ha extinguido, se ha novado, o ha perdido su exigibilidad. Consejo de Estado. Sección Tercera. Sentencia del 27 de julio de 2005. Exp.23.565. Actor: ECOPETROL. Ejecutado: Sociedad Protexa S.A. y Cia. De Seguros Colmena S.A.. Consejera Ponente Dra. Ruth Stella Correa Palacio. 1 Tribunal Contencioso Administrativo del Huila Segunda Instancia Radicación 410012331002 2008 - 00261-01 9 De lo anteriormente anotado resulta claro que en el proceso ejecutivo cuando el título base de recaudo consista en una sentencia o un laudo de condena, o en otra providencia que conlleve a ejecución, de conformidad con el artículo 509 del C. de P. Civil, sólo podrán alegarse las excepciones de pago, compensación, confusión, novación, remisión, prescripción o transacción, siempre que se basen en hechos posteriores a la respectiva providencia. Con la respuesta a la excepción (fl. 70), el apoderado de los demandantes acepta que el MINISTERIO DE DEFENSA le realizó un nuevo abono a la obligación ejecutada, por valor de $106’603.196, el 24 de junio de 2009, suma que difiere en $4’000.000 con los $110’603.196 señalados en la excepción propuesta. De los documentos allegados por las partes para ser tenidos en cuenta, no debe desconocerse que, en consonancia con el principio de oportunidad, esa tapa preclusiva finiquitó al momento de contestar las exceptivas propuestas, conforme a lo dispuesto en el inciso primero del artículo 510 del C. de Procedimiento Civil. Para la Sala, la exceptiva propuesta, en las condiciones antes reseñada, sería procedente en el evento de que la obligación haya sido efectivamente cancelada con antelación a la notificación del mandamiento de pago, circunstancia que no acaeció, luego el argumento esbozado de la inexistencia de la obligación no estaba llamada a prosperar, como acertadamente lo resolvió el a-quo, por cuanto resulta claro que los pagos efectuados con posterioridad a la expedición del mandamiento ejecutivo se deben aplicar, en la oportunidad procesal indicada en el artículo 521 del C.P.C., en concordancia con el artículo 1653 del Código Civil, es decir, imputándose a intereses y capital y, en caso de resultar saldo a favor del demandado, se deberá reservar para las costas resultantes de la acción Tribunal Contencioso Administrativo del Huila Segunda Instancia Radicación 410012331002 2008 - 00261-01 10 coercitiva, las cuales deberán ser liquidadas a la luz de los dispuesto en el artículo 393 de nuestro Estatuto Procesal Civil. Ahora, con respecto al numeral segundo del fallo impugnado, no se comparte la decisión de seguir adelante la ejecución por la suma allí indicada en el numeral cuarto de fallo, sino por el saldo obtenido una vez aplicado al abono realizado el 22 de febrero de 2009. Por último, en razón a que el apoderado accionante recibió de manera efectiva los pagos realizados por la demandada, por vía de consignación en su cuenta de ahorros, demostrando diligencia para la cancelación del saldo pretendido, esta circunstancia deberá ser tenida en cuenta por el a-quo al momento de la fijación de las agencias en derecho, toda vez que la acción coercitiva que nos ocupa no ha impedido bajo ninguna circunstancia el disfrute de esos dineros, razón suficiente que conlleva a que esta Sala se abstenga de condenar en costas en esta instancia. En mérito de lo expuesto, la Sala Primera de Decisión del Tribunal Contencioso Administrativo del Huila, Administrando Justicia en nombre de la Republica de Colombia y por autoridad de la Ley, FALLA: Primero. MODIFICAR el numeral segundo del fallo proferido por el Juzgado Segundo Administrativo del Circuito de Neiva, el día 3 de diciembre de 2009,en el sentido de ordenar seguir adelante la ejecución por valor de $60’946.465,50 M/L., en concordancia con lo expuesto en la parte considerativa. Tribunal Contencioso Administrativo del Huila Segunda Instancia Radicación 410012331002 2008 - 00261-01 Segundo. MODIFICAR el numeral 11 cuarto (sic) del fallo recurrido, disponiéndose que sobre el saldo de la obligación se tenga en cuenta el abono realizado el 24 de junio de 2009. Tercero. CONFIRMAR los numerales Primero y Quinto (sic) de la sentencia, advirtiéndosele al a-quo lo considerado para efectos de la fijación de las agencias en derecho. Cuarto. SIN COSTAS en esta instancia. Quinto. Devolver la actuación a la oficina de origen, previa desanotación en el Software de Gestión. Cópiese, notifíquese y cúmplase. JOSE MARCELINO TRIANA PERDOMO RAMIRO APONTE PINO Magistrado Magistrado JORGE AUGUSTO CORREDOR RODRIGUEZ Magistrado