I Actualidad y Aplicación Práctica Nuevo Régimen de Gradualidad para Infracciones Tributarias e Infracciones Relacionadas al Spot Ficha Técnica Autor : Miguel Ríos Correa Título : Nuevo Régimen de Gradualidad para Infracciones Tributarias e Infracciones Relacionadas al Spot Fuente : Actualidad Empresarial Nº 260 - Primera Quincena de Agosto 2012 1. Régimen de Gradualidad Con las modificaciones introducidas por el Decreto Legislativo N° 1117, se incorpora el que ahora se constituye como el último párrafo del artículo 179° del TUO del Código Tributario, Decreto Supremo N° 13599-EF (en adelante, CT), en relación con el Régimen de Incentivos aplicado sobre las infracciones tipificadas en el: - Numeral 1 del artículo 178° del CT (datos falsos); relativa a tributos ha limitado su aplicación a las sanciones impuestas por la SUNAT, entiéndase, cuando las mismas sean determinadas con oportunidad de un procedimiento de fiscalización o verificación, o cuando hayan sido formalizadas a través de la respectiva resolución de multa. Es decir, existe una expresa limitación a la aplicación del Régimen si y solo si la sanción sea determinada por la administración tributaria. No obstante, la R.S. N° 180-2012/SUNAT ha incorporado las infracciones señaladas en los numerales 1, 4 y 5 del artículo 178° al Régimen de Gradualidad, regulado por la R.S. N° 063-2007/SUNAT, estableciendo para las infracciones antes señaladas, reducciones más beneficiosas que las obrantes en el aun vigente artículo 179° - Régimen de Incentivos. A partir del 06.08.12 Infracción Numerales 1, 4 y 5 del artículo 178° omitidos, créditos determinados indebidamente, pérdidas indebidamente declaradas, o devoluciones obtenidas indebidamente. - Numeral 4 del artículo 178° del CT; no pagar dentro de los plazos establecidos los tributos retenidos o percibidos. - Numeral 5 del artículo 178° del CT; no pagar en la forma o condiciones establecidas por la Administración Tributaria o utilizar un medio de pago distinto de los señalados en las normas tributarias, cuando se hubiera eximido de la obligación de presentar declaración jurada. La modificación señalada establece que: “El presente régimen no es de aplicación para las sanciones que imponga la SUNAT”. Como se advierte, el ha referido Régimen de Incentivos no se ha derogado, solo se Régimen de Gradualidad Régimen de Incentivos a) Rebajada en 95% si se cumple con subsanar la infracción con anterioridad a cualquier notificación o requerimiento relativo al tributo o período a regularizar. a) Rebajada en un 90% siempre que el deudor tributario cumpla con declarar la deuda tributaria omitida con anterioridad a cualquier notificación o requerimiento de la administración relativa al tributo o período a regularizar. b) Rebajada en un 70% si se cumple con subsanar la infracción a partir del día siguiente de la notificación del primer requerimiento emitido en un procedimiento de fiscalización, hasta la fecha en que venza el plazo otorgado según lo dispuesto en el artículo 75° del Código Tributario o en su defecto, de no haberse otorgado dicho plazo, antes de que surta efectos la notificación de la orden de pago o de la resolución de determinación, según corresponda o de la resolución de multa, salvo que: b.1) Se cumpla con la cancelación del tributo en cuyo caso la rebaja será de 95% (solo para el numeral 1). b.2) Se cuente con un fraccionamiento aprobado, en cuyo caso la rebaja será de 85% (solo para el numeral 1). b) Si la declaración se realiza con posterioridad a la notificación de un requerimiento de la administración, pero antes del cumplimiento del plazo otorgado por ésta según lo dispuesto en el artículo 75° o en su defecto, de no haberse otorgado dicho plazo, antes de que surta efectos la notificación de la orden de pago o resolución de determinación, según corresponda, o la resolución de multa, la sanción se reducirá en un 70%. c) Rebajada en un 60% si culminado el plazo otorgado por la SUNAT según lo dispuesto en el artículo 75° del Código Tributario o, en su defecto, de no haberse otorgado dicho plazo, una vez que surta efectos la notificación de la orden de pago o resolución de determinación o la resolución de multa, además de cumplir con el pago de la multa, se cancela la deuda tributaria contenida en la orden de pago o la resolución de determinación con anterioridad al plazo establecido en el primer párrafo del artículo 117° del Código Tributario respecto de la resolución de multa. c) Una vez culminado el plazo otorgado por la Administración Tributaria según lo dispuesto en el artículo 75° o en su defecto, de no haberse otorgado dicho plazo, una vez que surta efectos la notificación de la orden de pago o resolución de determinación, de ser el caso, o la resolución de multa, la sanción será rebajada en un 50% solo si el deudor tributario cancela la orden de pago o la resolución de determinación y la resolución de multa notificadas con anterioridad al vencimiento del plazo establecido en el primer párrafo del artículo 117° del presente Código Tributario respecto de la resolución de multa, siempre que no interponga medio impugnatorio alguno. d) Rebajada en 40% si se hubiera reclamado la orden de pago o la resolución de determinación y/o la resolución de multa y se cancela la deuda tributaria contenida en los referidos valores, antes del vencimiento de los plazos establecidos en el primer párrafo del artículo 146° del Código Tributario para apelar de la resolución que resuelve la reclamación formulada contra cualquiera de ellos. Lo que debemos aquí remarcar es que con la incorporación de las infracciones previstas en los numerales 1, 4 y 5 del artículo 178° del CT al Régimen de Gradualidad, se ha derogado, si bien no expresamente, de forma tácita el Régimen de Incentivos, ya que como referimos dicho Régimen solo se ha limitado para las infracciones antes mencionadas impuestas por la SUNAT, considerando que las regularizadas voluntariamente poseen una mayor reducción (hasta del 95%) en I-12 Instituto Pacífico el Régimen de Gradualidad, la probabilidad de que algún contribuyente, quien haya regularizado voluntariamente las infracciones aquí analizadas, se someta de forma voluntaria al Régimen de Incentivos (90%) y no al de Gradualidad (95%) es improbable. Además, bajo el Principio General de Condición más Beneficio, utilizada comúnmente para el Derecho infractor, y por extensión al Derecho administrativo sancionador, el administrado (contri- buyente) debe tomar la sanción que menor onerosidad o castigo le signifique, situación que nuevamente denota la derogación tácita del Régimen de Incentivos, considerando que el Régimen de Gradualidad le otorga mayores reducciones a las sanciones aplicables a las infracciones previstas en los numerales 1, 4 y 5 del artículo 178° del CT. A continuación, desarrollaremos casos prácticos en los que se aplique la modificación comentada. N° 260 Primera Quincena - Agosto 2012 Área Tributaria Caso Nº 1 Numeral 1 del artículo 178° del CT El 10.08.12 con oportunidad del cierre de un requerimiento dentro de un procedimiento de fiscalización, se ha establecido en una de sus conclusiones, que el contribuyente se encuentra expuesto a la infracción prevista en el numeral 1 del artículo 178° del CT, por no haber incluido dentro de su declaración jurada mensual y anual ingresos detectados. Se le ha otorgado un plazo de cinco (5) días hábiles para regularizar dicha obligación. El contribuyente, consulta qué gradualidad le corresponde si: - Solo rectifica las declaraciones involucradas hasta 17.08.12. - Rectifica las declaraciones involucradas y paga la multa hasta el 17.08.12. - Rectifica las declaraciones involucradas y paga el tributo omitido hasta el 17.08.12. - Rectifica las declaraciones involucradas, paga el tributo y la multa respectiva hasta el 17.08.12. Sobre el particular, debemos señalarle: a) Si se rectifican solo las declaraciones dentro del plazo otorgado (17.08.12), y se paga la multa y el tributo omitido después de este pero antes de los siete días hábiles posteriores a la notificación de la Resolución de Ejecución coactiva (en adelante REC), gozará de una reducción o gradualidad del 60%, ello en aplicación del inciso c) del numeral 1 del artículo 13°-A de la R.S. N° 063-2007/SUNAT, incorporado por la R.S. N° 180-2012/SUNAT. b) Si se rectifican las declaraciones involucradas y se paga la multa dentro del plazo otorgado (17.08.12), aunque el tributo omitido se pague fuere de este, gozará de una reducción o gradualidad del 70%, ello en aplicación del inciso b) del numeral 1 del artículo 13°-A de la R.S. N° 063-2007/SUNAT, incorporado por la R.S. N° 180-2012/SUNAT. c) Si se rectifican las declaraciones involucradas, se paga el tributo omitido hasta el plazo otorgado (17.08.12), y la multa después de este pero antes de los siete días hábiles posteriores a la notificación de la REC, gozará de una reducción o gradualidad del 60%, ello en aplicación del inciso c) del numeral 1 del artículo 13°-A de la R.S. N° 063-2007/SUNAT, incorporado por la R.S. N° 180-2012/SUNAT. d) Si se rectifican las declaraciones involucradas, además se paga el tributo omitido y la multa respectiva dentro del plazo otorgado (hasta el 17.08.12), gozará de una reducción o gradualidad del 95%, de acuerdo a lo dispuesto *por el inciso b.1) del numeral 1 del artículo 13°-A de la R.S. N° 063-2007/SUNAT, incorporado por la R.S. N° 180-2012/SUNAT. N° 260 Primera Quincena - Agosto 2012 Como se observa, tanto en el primer supuesto como en el tercero, la gradualidad es la misma, en tanto la condición para gozar de dicha reducción es el pago de la multa con la respectiva gradualidad tal como lo dispone el numeral 1 del artículo 13°-A de la R.S. N° 063-2007/SUNAT incorporado I (considerando que en ambos casos la multa se pagó después del plazo otorgado), siendo indistinto (para la gradualidad del 70%) si el tributo omitido se paga dentro del plazo otorgado o fuera de este, pero antes de los siete días hábiles posteriores a la notificación de la REC. Hasta el 17.08.12 el pago de la multa determina la gradualidad del 70% o 95% (pago del tributo omitido), siempre que se rectifique la declaración 5 días hábiles 10.08.12 Requerimiento 60% de gradualidad 17.08.12 Vencimiento del plazo Caso Nº 2 Numeral 4 del artículo 178° del CT Por el período 07/2012 se ha declarado el PDT 617 - Otras retenciones, respecto a una retención efectuado a no domiciliado por S/.1,236.00. De acuerdo a su último número de RUC el vencimiento fue el 14.08.12, la declaración referida se ha presentado el mismo día del vencimiento, no obstante, la retención determinada se ha pagado el 18.08.12. El contribuyente desea pagar la multa voluntariamente antes de que SUNAT le efectúe cualquier requerimiento sobre dicha obligación. Consulta cuál es la gradualidad que le corresponde. Al respecto, considerando que el contribuyente ha pagado la retención de forma extemporánea pero voluntariamente, la sanción que le corresponde gozará de un 95% de reducción, de acuerdo a lo señalado por el numeral 2 del artículo 13°-A de la R.S. N° 063-2007/SUNAT, incorporado por la R.S. N° 180-2012/ SUNAT. Cabe precisar que el caso propuesto, el contribuyente debe cancelar la retención no pagada dentro del plazo, más los intereses que corresponda, es decir 1 236 + 2 = S/.1,238, caso contrario, el contribuyente no se habrá acogido adecuadamente al Régimen de Gradualidad, ya que tal como dispone el tercer párrafo del numeral 13.7 del artículo 13° de la R.S. N° 063-2007/SUNAT, modificado por la R.S. N° 180-2012/SUNAT, tratándose de la infracción tipificada en el numeral 4 del artículo 178° del Código Tributario, la subsanación consiste en la cancelación del íntegro de los tributos retenidos dejados de pagar en los plazos establecidos más los intereses generados hasta el día en que se realice la cancelación. Asimismo señala que en el caso que no se hubiera cumplido con declarar los tributos retenidos o percibidos, la subsanación implicará además que se proceda con la declaración de estos. Vencimiento de los 7 días hábiles de la REC 90% de gradualidad antes de cualquier requerimiento 14.08.12 Vencimiento del plazo 18.08.12 Pago extemporáneo de retención Debemos anotar además, que tanto para el numeral 4 como el 5 (no pagar en la forma o condiciones establecidas por la SUNAT) del artículo 178° del CT, en el supuesto de subsanarse la obligación dentro del plazo otorgado en un procedimiento de fiscalización o verificación por parte de la SUNAT, solo se ha dispuesto una gradualidad del 70%, no del 95% o del 85% previstas para el caso de las infracciones tipificadas en el numeral 1, toda vez que dichas reducciones, están a condición que además de la subsanación (presentación de la rectificatoria) se pague o fraccione el tributo omitido. Como se puede advertir, para el numeral 4, siendo que la subsanación es el pago íntegro de la retención no cancelada en su plazo, y para el numeral 5 el pago se ha efectuado pero sin observar las formas o condiciones, no habría modo de cumplir con los supuestos previstos para el goce de reducciones del 95% y 85%, las que poseen como condición el pago o el fraccionamiento. Caso Nº 3 Numeral 5 del artículo 178° del CT Un contribuyente ha sido notificado de la Resolución de Multa por no haber efectuado el pago de sus tributos en la dependencia que le correspondía como principal contribuyente regional. El contribuyente alega que ha realizado el pago en la agencia de una institución financiera privado de la red bancaria autorizada, toda vez que nunca fue notificado de su condición de Principal Contribuyente Regional. El contribuyente ha reclamado dicha Resolución de Multa, la misma que ha sido declarada improceActualidad Empresarial I-13 I Actualidad y Aplicación Práctica dente en primera instancia. Consulta si aun puede acogerse al Régimen de Gradualidad considerando que desea presentar el Recurso de Apelación. Sobre el particular, el numeral 3 del artículo 13°-A de la R.S. N° 063-2007/SUNAT, incorporado por la R.S. N° 180-2012/SUNAT, establece que la sanción será rebajada en cuarenta por ciento (40%) si se hubiera reclamado la resolución de multa y se cancela la deuda tributaria contenida en ella, antes del vencimiento de los plazos establecidos en el primer párrafo del artículo 146° del Código Tributario para apelar de la resolución que resuelve la reclamación formulada. 40% de gradualidad antes del vencimiento del plazo 15 días hábiles Notificación de la RI que resuelve el Recurso de Reclamación Vencimiento del plazo para interponer Recurso de Apelación Debemos recordar que el Decreto Legislativo N° 1117, modificó el artículo 166° del CT, disponiendo en su último párrafo que el Régimen de Gradualidad solo procederá hasta antes que se interponga recurso de apelación ante el Tribunal Fiscal contra las resoluciones que resuelvan la reclamación de resoluciones que establezcan sanciones, de Órdenes de Pago o Resoluciones de Determinación en los casos que estas últimas estuvieran vinculadas con sanciones de multa aplicadas. Como se advierte, la R.S. N° 180-2012/SUNAT no ha limitado la posibilidad de aplicar el Régimen de Gradualidad por recurrir Resoluciones de Intendencia que resuelven Recursos de Reclamación a segunda instancia (Recurso de Apelación), solo ha dispuesto como condición el pago antes del vencimiento del plazo presentar el Recurso de Apelación ante el Tribunal Fiscal (15 días hábiles). Incluso, en el caso de no presentar dicho recurso, solo se podría acoger al Régimen de Gradualidad hasta el vencimiento de dicho plazo. 2. Sanciones al SPOT El D.Leg. N° 1110, vigente desde el 01.07.12, modificó las sanciones aplicables al Régimen de Detracciones, reduciendo la mayoría de ellas a la mitad, tal como se observa a continuación: 1 2 I-14 Infracción El sujeto obligado que incumpla con efectuar el íntegro del depósito a que se refiere el Sistema, en el momento establecido. El proveedor que permita el traslado de los bienes fuera del Centro de Producción sin haberse acreditado el íntegro del depósito a que se refiere el Sistema, siempre que este deba efectuarse con anterioridad al traslado. (1) Instituto Pacífico Sanción Multa equivalente al 50% del importe no depositado. Multa equivalente al 50% del monto que debió depositarse, salvo que se cumpla con efectuar el depósito dentro de los cinco (5) días hábiles siguientes de realizado el traslado. Infracción Sanción 3 El sujeto que por cuenta del proveedor permita el traslado de los bienes sin que se le haya acreditado el depósito a que se refiere el Sistema, siempre que este deba efectuarse con anterioridad al traslado. Multa equivalente al 50% del monto del depósito, sin perjuicio de la sanción prevista para el proveedor en los numerales 1 y 2. 4 El titular de la cuenta a que se refiere el artículo 6º que otorgue a los montos depositados un destino distinto al previsto en el Sistema. Multa equivalente al 100% del importe indebidamente utilizado. 5 Las Administradoras de Peaje que no cumplan con depositar los cobros realizados a los transportistas que prestan el servicio de transporte de pasajeros realizado por vía terrestre, en el momento establecido. Multa equivalente al 50% del importe no depositado. (1) La infracción no se configurará cuando el proveedor sea el sujeto obligado. No debemos perder de vista que la anterior tabla de sanciones es aplicable a todas aquellas infracciones que se cometan a partir del 01.07.12, siendo indistinto el nacimiento de la obligación tributaria en relación con el IGV, es decir, aun cuando el comprobante de pago se hubiese emitido antes del 01.07.12; si la infracción (que es determinada por la fecha del pago al proveedor o hasta el quinto día hábil del mes siguiente de anotada la operación en el Registro de Compras, lo que ocurra primero) se comete después del 01.07.12, le es aplicable la anterior tabla de sanciones. Debe advertirse además que el Régimen de Gradualidad vinculado al SPOT, legislado en la R.S. N° 254-2004/SUNAT, no se ha modificado, por lo que los efectos en ella contenidos son de plena aplicación a la fecha. Es decir, si se realiza el depósito de la detracción dentro de los cinco (5) días hábiles siguientes al vencimiento del plazo, gozará de una reducción del 100% de la sanción; si se regulariza entre el sexto (6) al décimo quinto (15) día hábil del vencimiento del plazo, se acoge a una reducción del 70% de la sanción; y después del décimo sexto (16) día hábil en adelante, hasta el momento anterior de la notificación de la SUNAT, la reducción ascenderá al 50% de la sanción (es decir, con la vigencia de las nueva tabla glosada, la multa equivaldría al 25% del monto no depositado en su momento). De otro lado, con la Res. N° 063-2012/ SUNAT, vigente desde el 02.04.12, se generalizó la aplicación del Sistema de Detracciones a los “demás servicios” no contemplados dentro del Anexo 3 de la R.S. N° 183-2004/SUNAT, incorporando para ello el numeral 10 al referido Anexo y el tipo de operación 037 al Anexo IV de la misma norma. No obstante, la R.S. N° 158-2012/SUNAT, en su Segunda Disposición Complementaria Final, dispone una suerte de amnistía a las infracciones derivadas de la anterior oblicación, o mejor, la no aplicación de sanciones por no haber efectuado los depósitos dentro del plazo establecido para dicho fin, siempre que: - Se trate de omisiones sobre operaciones calificadas dentro del numeral 10 de la R.S. N° 183-2004/SUNAT, incorporado por la R.S. N° 063-2012/ SUNAT, en relación con “los demás servicios” sujetos al SPOT. - La infracción se haya cometido entre el 02.04.12 y hasta el 31.05.12. - El depósito de la detracción omitido se realice voluntariamente como máximo el 31.07.12. Los párrafos anteriores son las consideraciones que debemos tomar en cuenta a efectos de analizar el nuevo panorama que sobre infracciones relativas al SPOT se encuentra hoy vigente. A continuación, desarrollaremos algunos casos prácticos con el objeto de advertir su operatividad. Caso Nº 4 Factura emitida y otorgada el 10.06.12, que a la fecha no ha sido pagada, pero fue anotada por el adquiriente o usuario en el Registro de Compras dentro del período 06/2012. No obstante, el depósito de la detracción se ha efectuado el 18.07.12. Se consulta: - ¿La base de la infracción corresponde al 100% del monto no depositado? - ¿Cuánto es la multa que finalmente corresponde? a) En relación con la primera consulta, debemos considerar que pese a que la obligación tributaria en relación con el IGV se generó en junio de 2012 (con la emisión del comprobante o la culminación de la prestación del servicio), tomando en cuenta que la misma no se ha pagado, al haberse anotado en el Registro de Compras del período junio de 2012, el cliente posee la obligación de realizar el depósito de la detracción dentro de los primeros cinco días hábiles de julio, esto es, hasta el 06.07.12. Es decir, de efectuarse el depósito después del 07.07.12, se encontrará expuesto a la multa respectiva, por no efectuar el depósito de ladetracción, la misma que en aplicación de la nueva tabla de sanciones equivale al 50% del depósito no efectuado dentro del plazo. b) Ahora bien, si el depósito extemporáneo se regularizó el 18.07.12, es decir, en el octavo día hábil de vencido el plazo, gozará de una gradualidad del 70% sobre la base de la multa, que como se ha establecido en el ítem anterior, asciende al 50% del monto no depositado en su oportunidad. N° 260 Primera Quincena - Agosto 2012
