Análisis Jurisprudencial VI Análisis Jurisprudencial Tratamiento laboral del pago de “complemento del subsidio” en el caso de trabajadores CAS Ficha Técnica Autora : Clotilde Atahuaman Sumarán(*) Título : Tratamiento laboral del pago de “complemento del subsidio” en el caso de trabajadores CAS Fuente : Actualidad Empresarial Nº 298 - Primera Quincena de Marzo 2014 Sumilla “El pago diferencial que referimos tiene carácter de subsidio, al ser un complemento de éste (criterio que ha sido compartido por la SUNAT en el Informe Nº 080-2012-SUNAT/4B0000). Dada la condición de accesorio, la existencia del concepto se sujeta a la existencia, a su vez, del concepto principal. Dicho en otros términos, el pago del complemento supone que el trabajador tenga derecho al subsidio; de manera que no teniendo derecho a éste por incumplir las condiciones que las normas de seguridad social establecen para ese fin, no hay concepto que complementar, esto es: no hay lugar a pago del complemento”. 1. Introducción Mediante el Informe Legal Nº 05102012- SERVIR/GPGSC, se estableció que el complemento al subsidio que se abona al trabajador CAS en virtud del descanso médico –subsidio por incapacidad o subsidio por maternidad– tiene naturaleza de subsidio y no es de carácter remunerativo por lo que no estará afecto a las cargas sociales. Debe considerarse que Sunat mediante el Informe Nº 080-2012-SUNAT/4B0000, se pronunció sobre la no afectación de dicho complemento del subsidio al sistema previsional ni a la renta de quinta. Frente a lo expuesto, desarrollaremos la regulación normativa del complemento diferencial del subsidio y el contexto en que se otorga dicho complemento y el tratamiento laboral que le corresponde. 2. Derecho a la seguridad social en salud para trabajadores CAS Conforme a lo establecido en el inciso k) del artículo 6°1 del Decreto Legislativo Nº 1057, en el que regula el régimen especial de contratación administrativa de servicios, los trabajadores CAS tienen derecho a la afiliación al régimen contributivo que administra Essalud. La contribución para la afiliación a dicho régimen contributivo (*) Miembro del Staff de asesores del Área Laboral de la revista Actualidad Empresarial. 1 Modificado por el artículo 2° de la Ley Nº 29849 (06.0.4.12) VI-8 Instituto Pacífico tiene como base máxima el equivalente al 30 % de la UIT2 vigente en el ejercicio por cada asegurado. De esta manera, la entidad contratante deberá afiliar a Essalud a sus trabajadores CAS y sus derechohabientes. 2.1. Del complemento del subsidio El segundo párrafo del inciso k) del artículo 6° del Decreto Legislativo Nº 1057 establece que: “Cuando el trabajador se encuentre percibiendo subsidios como consecuencia de descanso médico o licencia pre y post natal, le corresponderá percibir las prestaciones derivadas del régimen contributivo referido en el párrafo anterior, debiendo asumir la entidad contratante la diferencia entre la prestación económica de ESSALUD y la remuneración mensual del trabajador”. De la lectura de la norma en mención, se desprende que la entidad contratante deberá asumir la diferencia entre la prestación económica de Essalud (por subsidios) y la remuneración mensual del trabajador, situación que se presentará en el supuesto que el ingreso que perciba dicho trabajador sea superior a la base máxima establecida para las contribuciones sociales a Essalud que representa el 30 % de la UIT y para el 2014 dicho tope equivale a S/.1,140.00. Para esquematizar la situación desarrollaremos un caso. Caso N° 1 Cálculo del complemento del subsidio Una entidad del Estado tiene un trabajador CAS que se encuentra con subsidio por incapacidad, habiendo sido asumido los primeros 20 días por la entidad contratante, nos consulta sobre el monto que correspondería abonar por complemento del subsidio. a. Datos del trabajador - Inicio de la relación laboral : - Rem. mensual : - Base máx. de Essalud : - Periodo subsidiado : - Inicio del subsidio : 01.01.12 S/.3,500.00 S/.1,140.00 45 días 03.02.14 2 El valor de la UIT para el ejercicio 2014 es de S/.3,800.00, establecido mediante Decreto Supremo Nº 304-2013-EF (12.12.13) b. Cálculo del subsidio La forma de cálculo del subsidio para asegurados CAS ha sido establecida por el literal e) del artículo 8.1.2. de la Resolución de Gerencia General Nº 619-GGEssalud-2012 (03.12.12): “El subsidio por Incapacidad Temporal y por Maternidad equivale al promedio diario de las contraprestaciones de los últimos 12 meses calendarios inmediatamente anteriores al mes en que se inicia la contingencia. Si el total de los meses de afiliación es menor a 12 meses, el promedio se determinará en función a los que tenga el afiliado. El subsidio calculado, en ningún caso excederá la base imponible máxima (BIM) establecida en el Art. 6.4° del Decreto Legislativo Nº 1057; es decir el 30 % de la UIT vigente al momento de la contingencia”. La remuneración del trabajador CAS ha sido de S/.3,500.00 desde el inicio de la relación laboral, por lo que al sumar las doce últimas remuneraciones y dividirlas entre 360 días, nos dará por resultado el subsidio diario. Suma doce últimas remuneraciones Promedio diario Importe del subsidio por incapacidad S/.3,500.00 x 12 = S/.42,000.00 S/.42,000.00 / 360 = 116.66 S/.116.66 x 45 días = 5,249.7 Total del subsidio S/.5,249.7 c. Cálculo del complemento del subsidio Essalud reembolsará a la entidad contratante el subsidio que resulte del cálculo sobre la base imponible máxima que es el 30 % de la UIT, siendo la diferencia asumida por la entidad contratante. Base imponible máxima (30 % UIT) S/.1,140.00 1. Debemos determinar el total del subsidio que será reembolsada por Essalud sobre la base imponible máxima. Suma doce últimas S/.1,140.00 x 12 = contribuciones S/.13,680.00 Promedio diario S/.13,680.00 / 360 = 38 Importe del subsidio S/.38 x 45 días = 1,710 a reembolsar Total del subsidio a reembolsar S/.1,710.00 2. El complemento del subsidio es el resultado de la diferencia entre N° 298 Primera Quincena - Marzo 2014 Área Laboral la prestación económica que será reembolsada por Essalud y el subsidio calculado sore la base de la remuneración del trabajador CAS.3 Total del subsidio sobre la rem. S/.5,249.7 Total del subsidio sobre la BIM3 S/.1,710.00 Complemento del subsidio S/.3,539.7 3. La entidad contratante deberá abonar el complemento del subsidio al trabajador, que no será reembolsado por Essalud, por el importe de S/.3,539.7. 3. Análisis de la controversia 3.1. Fundamento del otorgamiento del complemento del subsidio Inicialmente, el Decreto Legislativo Nº 1057 estableció que para los contratados bajo el régimen CAS, el cálculo de las prestaciones económicas cuya cuantía se determine en función de los ingresos percibidos (como son los subsidios por incapacidad y maternidad), se realiza considerando a la contraprestación percibida, sin exceder la base imponible máxima del 30 % de la UIT (unidad impositiva tributaria). Dicha regulación normativa significa que los subsidios por maternidad e incapacidad no podían exceder de ese porcentaje, que para el presente ejercicio representa S/.1,140.00. Con ello, los contratados cuya remuneración sobrepasaba el monto indicado, al atravesar por situaciones de incapacidad o maternidad, veían reducido su ingreso; pues el subsidio que se les pagaba (previa verificación del cumplimiento de requisitos), tenía un tope. En dicho contexto, se presentaba una desprotección para el trabajador CAS, en vista de ello con la Ley Nº 29849 se modificó el Decreto Legislativo Nº 1057, estableciendo que cuando el trabajador se encuentre en tales situaciones, le corresponde percibir las prestaciones derivadas del régimen contributivo de Essalud, debiendo asumir la entidad contratante la diferencia entre la prestación económica que otorga Essalud (con el límite indicado) y la remuneración mensual del trabajador, es decir, la entidad contratante deberá abonar un complemento del subsidio limitado que otorga Essalud. 3.2. De la naturaleza del complemento del subsidio asumido por la institución Es preciso determinar la naturaleza del monto que se paga a los trabajadores contratados bajo la modalidad de CAS por concepto de “subsidios como conse3 Base imponible máxima (30 % UIT) N° 298 Primera Quincena - Marzo 2014 cuencia de descanso médico o licencia pre y posnatal” que resulta de la diferencia entre la prestación económica de Essalud y la remuneración mensual del trabajador que debe asumir la entidad contratante. En dicho supuesto, los literales a) y b) del numeral 12.1 del artículo 12° del Reglamento del Decreto Legislativo Nº 1057 disponen que se suspende la obligación de prestación de servicios del trabajador sujeto al régimen del CAS, en la modalidad de suspensión con contraprestación: - En los supuestos regulados en el régimen contributivo de Essalud y conforme a las disposiciones legales y reglamentarias vigentes; y, - Por el ejercicio del derecho al descanso pre y postnatal de noventa (90) días, conforme a lo regulado por la Ley Nº 26644 y su reglamento y las disposiciones pertinentes de Essalud. En la posición de Sunat, la naturaleza del complemento del subsidio se deriva del origen del descanso médico, conforme lo señala: “En atención a que la entidad contratante otorga remuneración al trabajador como contraprestación por los servicios prestados, y estando a que en el supuesto materia de consulta no hay prestación efectiva de servicios, sino que se trata de un descanso médico y de una licencia pre y postnatal, el ‘pago diferencial asumido por el contratante’ tiene el mismo tratamiento que se otorga al hecho que lo originó; vale decir, un subsidio, independientemente de la entidad pagadora de dicho concepto”. Y en esa línea, la Autoridad Nacional de Servir ha dispuesto que: “Dada la condición de accesorio, la existencia del concepto se sujeta a la existencia, a su vez, del concepto principal. Dicho en otros términos, el pago del complemento supone que el trabajador tenga derecho al subsidio; de manera que no teniendo derecho a este por incumplir las condiciones que las normas de seguridad social establecen para ese fin, no hay concepto que complementar, esto es: no hay lugar a pago del complemento”. 3.3. ¿El complemento del subsidio está afecto a renta de quinta? El inciso e) del tercer párrafo del artículo 18° del TUO de la Ley del Impuesto a la Renta dispone que constituyen ingresos inafectos a dicho impuesto, los subsidios por incapacidad temporal, maternidad y lactancia. Y al respecto, Sunat ha señalado que “la inafectación en comentario se refiere a los subsidios en general sin hacer distin- VI ción respecto al sujeto que los otorga. En ese sentido, la norma no establece como condición que dichos subsidios sean otorgados necesariamente por Essalud”. En consecuencia, como el complemento del subsidio tiene naturaleza de subsidio, este no se encuentra afecto al impuesto a la renta. 3.4. ¿El complemento del subsidio está afecto a las aportaciones previsionales? Conforme al literal j) del artículo 6° del Decreto Legislativo Nº 1057 se dispone que los trabajadores CAS tienen el derecho a afiliarse a un régimen de pensiones, pudiendo elegir entre el SNP o el SPP, y cuando corresponda, afiliarse al Seguro complementario de trabajo de riesgo. El artículo 11° de la Ley del Sistema Nacional de Pensiones dispone que los empleadores y las empresas de propiedad social, cooperativas o similares, estén obligados a retener las aportaciones de los trabajadores asegurados obligatorios en el momento del pago de sus remuneraciones. A su vez, la Segunda Disposición Transitoria de la Ley Nº 26504 indica que, a partir del 01.01.97, las aportaciones al Sistema Nacional de Pensiones, a que se refiere el Decreto Ley Nº 19990, no serán menores a 13 % de la remuneración asegurable. De otro lado, conforme a lo previsto en el artículo 6° del TUO de la Ley de Productividad y Competitividad Laboral, aprobado por Decreto Supremo N° 00397-TR, constituye remuneración para todo efecto legal el íntegro de lo que el trabajador recibe por sus servicios, en dinero o en especie, cualquiera sea la forma o denominación que tenga, siempre que sea de su libre disposición. De acuerdo con lo establecido en el artículo 7° del citado TUO, no constituye remuneración para ningún efecto legal los conceptos previstos en los artículos 19° y 20° del TUO de la Ley de CTS. De igual manera, el artículo 10° del Reglamento de la Ley de Fomento del Empleo señala que el concepto de remuneración a que se hace referencia en los párrafos precedentes, es aplicable para todo efecto legal, cuando se caracteriza básicamente por ser una retribución percibida por el trabajador por la prestación de sus servicios. Para SUNAT, como el complemento del subsidio no es un concepto abonado al trabajador CAS por la prestación de sus servicios sino un subsidio, este no se encuentra afecto a la aportación al SNP. Actualidad Empresarial VI-9
