F41001233100020090019200PROVIDENCIA200909071626251

República de Colombia
Rama Judicial
TRIBUNAL CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO DEL HUILA
SALA TERCERA DE DECISION
Neiva, Julio veintiuno (21) de dos mil nueve (2009)
ACTOR
ACTO DEMANDADO
ACCIÓN
PONENTE
RADICACION
: DEPARTAMENTO DEL HUILA.
: Acuerdo No. 008 de 2009 Concejo Municipal de Elías.
: Revisión de legalidad – Observación: Dr. Enrique Dussán Cabrera
: 41001233100020090019200
Aprobada en Sala de la fecha. Acta No. 081.
1. PETICION.
La Directora del Departamento Administrativo Jurídico del
Departamento del Huila, quien actúa en representación del señor
Gobernador del Departamento, por delegación conferida
mediante Resolución 009 de 2008, conforme la facultad del
Numeral 10 del Artículo 305 de la Constitución Política y 119 del
Decreto 1333 de 1986, ha enviado el Acuerdo Municipal No. 008
de 2009 “Por medio del cual se autoriza al alcalde municipal para
que asocie al Municipio de Elías a la Cooperativa Latinoamericana
de Ahorro y Crédito Utrahuilca”, proferido por el Concejo
Municipal de Elías – Huila, con el fin de que se realice la revisión
jurídica correspondiente.
2. HECHOS.
Se pone de presente que el Concejo municipal de Elías - Huila,
aprobó en dos debates reglamentarios y en sesiones diferentes
el Acuerdo 008 de 2009.
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El Alcalde municipal del mencionado ente territorial le impartió la
correspondiente sanción el 12 de mayo de 2009 y remitió el
Acuerdo a la Gobernación del Departamento, para efectos de la
revisión jurídica, en cumplimiento de lo dispuesto por el artículo
82 de la Ley 136 de 1994.
El Acuerdo 008 de 2009, en su artículo 1° autoriza al alcalde de
Elías, por el término de 60 días para que asocie al Municipio de
Elías a la Cooperativa Latinoamericana de Ahorro y Crédito
Utrahuilca, con el fin de que el ente territorial acceda
plenamente al portafolio de servicios de la citada cooperativa.
3. NORMAS VIOLADAS Y CONCEPTO DE LA VIOLACION.
Se estima que el Acuerdo acusado viola el artículo 313 numeral 3
de la Constitución Política y artículos 2 ord. a), 11 ord. b), 25
numeral 11 de la Ley 80 de 1993.
Manifiesta que el artículo 313 numeral 3 prescribe entre las
funciones de los Concejos Municipales, autorizar al acalde para
celebrar contratos y ejercer pro tempore precisas funciones de
las que corresponden al Concejo.
Así mismo, la Ley 80 de 1993, en su artículo 2 ordinal a) se
incluye a los municipios dentro de las entidades estatales objetos
de aplicación del mencionado Estatuto General de Contratación
de la administración Pública; por su parte el artículo 11 ordinal b)
asigna la competencia para celebrar contratos a nivel municipal a
los alcaldes en calidad de representantes legales de dicha
entidad territorial; por último, el artículo 25 numeral 11 b), que
desarrolla el principio de economía en el proceso de contratación,
reitera que los Concejos municipales autorizarán a los alcaldes
para la celebración de contratos, indicando los términos en que se
otorga la autorización, es decir si se concede en forma genérica o
específica, temporal o por término definido, por cuantía
determinada o sin determinación de la misma.
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En consecuencia, concluye que el Acuerdo que se acusa por el cual
se autoriza al acalde municipal para asociar al Municipio a la
Cooperativa Latinoamericana de Ahorro y Crédito Utrahuilca,
transgrede el citado ordenamiento jurídico vigente, por cuanto
asociarse o afiliarse a esta entidad de ahorro no conlleva la
celebración de un proceso de contratación regulado por la Ley 80
de 1993 y sus decretos reglamentarios así como la autorización
contenida en el artículo 1° del acuerdo censurado no se enmarca
dentro de la materia establecida en el artículo 313 num. 3 de la
Constitución Nacional.
4. PRUEBAS.
Se ordenó tener como prueba, los documentos allegados con la
demanda a saber:
 Acuerdo No. 008 de 2009
“Por medio del cual se autoriza al alcalde municipal
para que asocie al Municipio de Elías a la Cooperativa Latinoamericana de Ahorro y
Crédito Utrahuilca”,
(Fls. 12 a 14).
expedido por el Alcalde del Municipio de Elías.
5. FIJACION EN LISTA
Fijado el proceso en lista y vencido su termino, no hubo
interesados ni coadyuvantes que expresaran argumento alguno.
6. CONSIDERACIONES DE LA SALA.
6.1. Asunto jurídico a resolver:
Corresponde determinar si el Acuerdo No. 008 de 2009 expedido
por el Concejo Municipal de Elías - Huila, autorizando al Alcalde
para asociarse o afiliarse a la Cooperativa Latinoamericana de
Ahorro y Crédito Utrahuilca no conlleva la celebración de un
proceso de contratación regulado por la Ley 80 de 1993.
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6.2. Del fondo del asunto.
6.2.1. De la Normatividad reguladora de las cooperativas
vigente en Colombia.
Respecto a la legislación vigente en Colombia sobre el sistema
cooperativo se encuentra la Ley 79 de 1988, la cual estableció un
marco regulatorio para el sector cooperativo en busca de su
desarrollo como pieza fundamental de la economía nacional, así
como para contribuir al fortalecimiento de la solidaridad y de la
economía social; al ejercicio y perfeccionamiento de la
democracia y propiciar la participación del sector cooperativo en
el diseño y ejecución de los planes y programas de desarrollo
económico y social; lo anterior, conforme con lo dispuesto en el
artículo 1° de dicha ley.
Por su parte, el artículo 4 de la citada Ley, al precisar la
definición de cooperativa dispone que es aquella empresa
asociativa sin ánimo de lucro, en la cual los asociados, son
simultáneamente los aportantes y los gestores de la empresa, la
cual es creada con el objeto de producir o distribuir de manera
conjunta y eficiente bienes y servicios para satisfacer las
necesidades de sus asociados y de la comunidad en general.
Ahora bien, en cuanto al origen de toda cooperativa, se observa
que tiene su fundamento en el acuerdo de voluntades denominado
acuerdo cooperativo, el cual, conforme lo dispuesto por el
artículo 3° de la Ley 79 de 1988 es el “contrato que se celebra por un
número determinado de personas, con el objetivo de crear y organizar una persona jurídica
de derecho privado denominada cooperativa, cuyas actividades deben cumplirse con fines de
interés social y sin ánimo de lucro”.
De otra parte, el artículo 21 de la Ley 79 de 1988 señala que
podrán adquirir la calidad de asociados de un ente cooperativo:
1. Las personas naturales legalmente capaces y los menores de
edad que hayan cumplido 14 años.
2. Las personas jurídicas de derecho público.
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3. Las personas jurídicas del sector cooperativo y las demás de
derecho privado sin ánimo de lucro.
4. Las Empresas o Unidades Económicas cuando los propietarios
trabajen en ellas y prevalezca el trabajo familiar o asociado.
De igual manera, se manifiesta que la calidad de asociado de una
cooperativa se adquiere para los fundadores, a partir de la fecha
de la asamblea de constitución y para los que ingresen en forma
posterior la calidad de asociado la obtendrá a partir de la fecha
que sean aceptados por el órgano competente.1
Así las cosas, y con base en las normas anteriormente citadas, las
cooperativas pueden estar integradas por personas naturales y
jurídicas, como asociados, con base en los parámetros fijados por
la Ley 79 de 1988 y los requisitos de admisión fijados en los
estatutos que cada ente desarrolle. Por lo tanto, el único
mecanismo previsto legalmente para ser integrante de una
cooperativa es la figura de asociado, calidad que se ostentará
conforme lo dispuesto por el articulo 22 de la ley 79 de 1988 y las
normas internas de cada asociación cooperativa2.
6.2.2. De la Cooperativa Latinoamericana de Ahorro y
Crédito Utrahuilca.
Conforme lo dispuesto en los estatutos3 de dicha entidad se
manifiesta
que
la
denominada
COOPERATIVA
LATINOAMERICANA DE AHORRO Y CREDITO UTRAHUILCA,
es una empresa asociativa sin ánimo de lucro creada con base en
el acuerdo cooperativo de sus asociados como organización
jurídica de derecho privado, de responsabilidad limitada, cuyas
operaciones y servicios se realizarán con fines de interés social,
con patrimonio variable e ilimitado, conformada por los asociados
actuales y por los que se adhieran a ella en el futuro cumpliendo
las normas, requisitos estatutarios y de ley.
1
Ley 79 de 1988 artículo 22.
http://www.supersolidaria.gov.co/data/SES-OJ-0037-02.DOC
3 http://www.utrahuilca.com/medios/estatutosutrahuilca.pdf
2
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Así mismo, se tiene que su domicilio principal es el Municipio de
Neiva, Departamento del Huila y su ámbito territorial de
operaciones comprende a la República de Colombia, pudiendo
extenderse a otros países, estableciendo agencias u oficinas,
dependencias administrativas o de servicios dentro del mismo,
con base en resultados de estudios técnicos de factibilidad que
demuestren su justificación, con la previa aprobación y
autorización de los organismos internos y autoridades
competentes.
Ahora bien, en cuanto a los asociados de la cooperativa, conforme
al artículo 8 de los estatutos, estos pueden ser toda persona
natural o jurídica de derecho público o privado sin ánimo de lucro,
que en forma libre o voluntaria haya decidido asociarse, haya sido
legalmente admitida de acuerdo con las normas y procedimientos
establecidos y esté inscrita en el registro social. Estableciéndose
en el artículo 9 como requisitos para ser asociado de la
Cooperativa cuando se trate de personas jurídicas los siguientes:
“a. Presentar la solicitud escrita de admisión acompañada de los siguientes documentos:
1. Documento actualizado e idóneo que acredite su constitución, existencia y representación
legal.
2. Estatutos vigentes
3. Estados financieros actualizados.
4. Constancia escrita sobre aprobación de asociación a la Cooperativa por parte del órgano
competente de la entidad solicitante.
b. Pagar el valor del aporte social inicial y comprometerse a pagar oportunamente las
contribuciones o cuotas para su incremento periódico de acuerdo con las normas
establecidas para el efecto, por el Consejo de Administración”.
Finalmente, por su condición de persona jurídica de carácter de
ahorro y crédito y de naturaleza cooperativa, se encuentra
sometida a la legislación cooperativa general y específica vigente
en Colombia.
6.2.3. Del Caso Concreto.
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Descendiendo al asunto sub examine, observa la sala que de
conformidad con lo establecido en el art. 313 num. 34 de la
Constitución Política y el art. 32 num. 35 de la Ley 136 de 1994,
entre las funciones de los Concejos Municipales se tiene la de
autorizar al alcalde municipal para la celebración de contratos,
señalando los casos en que requiere autorización previa.
En consecuencia el Concejo Municipal de Elías – Huila, en uso de
las referidas atribuciones constitucionales y legales, mediante
Acuerdo No. 008 del 7 de Mayo de 2009 autoriza al Alcalde
Municipal por el término de 60 días para asociar el Municipio de
Elías a la Cooperativa Latinoamericana de Ahorro y Crédito
Utrahuilca con la finalidad de que el ente territorial acceda
plenamente al portafolio de servicios de la Cooperativa.
Sin embargo, en criterio de la Gobernación del Departamento del
Huila, el Acuerdo en cuestión transgrede el ordenamiento
jurídico, por considerar que dicha autorización no se enmarca
dentro de la materia establecida en el art. 313 num. 3 de la C.P.,
y porque el asociarse o afiliarse a la Cooperativa Latinoamericana
de Ahorro y Crédito Utrahuilca no conlleva la celebración de un
proceso de contratación regulado por la Ley 80 de 1993.
Afirmaciones que la Sala considera no tienen cabida en el caso
bajo estudio, pues de conformidad con la normatividad
reguladora de las Cooperativas, el asociarse a la citada
cooperativa implica en sí la celebración de un contrato.
En efecto, la Ley 79 de 1988 dispone que las cooperativas se
originan en un Acuerdo cooperativo el cual se traduce en el
contrato que celebra cierto número de personas con el fin de
crear y organizar una persona jurídica sin ánimo de lucro.
4
ART. 313.- Corresponde a los concejos:
(…)
3. Autorizar al alcalde para celebrar contratos y ejercer pro tempore precisas funciones de las que corresponden al Concejo.
5 ART. 32.- Atribuciones: Además de las funciones que se les señalan en la Constitución y en la Ley, son atribuciones de los
Concejos las siguientes:
(…)
3. Reglamentar la autorización al Alcalde para contratar, señalando los casos en que requiere autorización previa del Concejo.
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Así mismo, la persona natural o jurídica de derecho público o
privado que posterior a la constitución de la cooperativa desee
asociarse, ello conlleva a la celebración de un contrato el cual no
necesariamente implica una discusión previa de las partes en
relación con las cláusulas que lo integran, sino de aquellos en que
solo una de las partes imponen las condiciones a otra, la cual no
hace otra cosa que adherirse a tales condiciones.
En otras palabras, se trata del denominado contrato por
adhesión, conocido igualmente como contrato – tipo o de
condiciones generales, perteneciente a los denominados
contratos atípicos, por no existir una reglamentación especial
para esta clase de acuerdos, debido a ello, se han de someter a
las reglas generales de los contratos en los que prima la voluntad
de las partes; no obstante es definido por la doctrina como aquel
en el que las cláusulas son dispuestas por uno de los contratantes
de manera que la contraparte no pueda modificarlas ni hacer cosa
distinta que aceptarlas o rechazarlas. Así mismo, la parte que
aprueba el texto de las cláusulas redactadas por la otra no
interviene en la formación del contenido contractual y el vínculo
jurídico se establece por el simple acto de aceptación o adhesión
al esquema predeterminado6.
Así las cosas, el Concejo Municipal de Elías al autorizar al Alcalde
para que asocie al Municipio a la Cooperativa Latinoamericana de
Ahorro y Crédito Utrahuilca, esta autorizando al Alcalde para la
celebración de un contrato por adhesión, el cual se encuentra
dentro de los establecidos en el artículo 32 de la Ley 80 de 1993,
que establece:
ART. 32.- De los contratos estatales.
Son contratos estatales todos los actos jurídicos de obligaciones que
celebren las entidades a que se refiere el presente estatuto, previstos en
el derecho privado o en disposiciones especiales, o derivados del ejercicio
de la autonomía de la voluntad, así como los que a título enunciativo, se
definen a continuación: (…)“ (Negrillas de la Sala)
6
MESSINEO, citado por STIGLITZ, Rubén y Gabriel en: Contratos por Adhesión, Cláusulas Abusivas y Protección al Consumidor.
Ediciones Desalma. Buenos Aires, 1985. Página 50
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En consecuencia, la Sala no le encuentra fundamento a lo
observado por la Gobernación del departamento del Huila, de tal
manera que el Acuerdo 008 de 2009 no vulnera el ordenamiento
jurídico enunciado en el escrito, pues el que se autorice mediante
Acuerdo al Alcalde de Elías para asociar al Municipio a la
Cooperativa de Ahorro y Crédito Utrahuilca, se encuentra
inmerso dentro de las funciones del Concejo Municipal, así como,
el asociarse a dicha cooperativa conlleva la celebración de un
contrato regulado por el Estatuto General de Contratación de la
Administración Pública–Ley 80 de 1993 al tratarse de un
contrato en el cual, lo fundamental es el libre consentimiento de
las dos partes para crear el negocio jurídico, existiendo en virtud
de que voluntariamente el adherente que en este caso sería el
Municipio de Elías - entidad estatal conforme lo dispuesto por el
art. 2 de la Ley 80 de 1993 – convenga en aceptar las condiciones
propuestas.
Por lo anterior, no se declarará la invalidez del Acuerdo por los
fundamentos presentados por el Gobernador del Departamento
del Huila.
7. Decisión.
En consecuencia, el Tribunal Contencioso Administrativo del
Huila, Sala Tercera de Decisión,
RESUELVE:
PRIMERO. Declarar la validez del Acuerdo No. 008 del 7 de
Mayo de 2009 “Por medio el cual se autoriza al Alcalde municipal
para que asocie al Municipio de Elías a la Cooperativa
Latinoamericana de Ahorro y Crédito Utrahuilca”, expedido por
el Concejo Municipal de Elías – Huila, por los motivos y razones
aquí expuestas frente a los argumentos del Departamento del
Huila.
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SEGUNDO: En firme la presente providencia, comuníquesele al
Alcalde municipal de Elías y vuelvan las diligencias al despacho de
origen
Cópiese y notifíquese
ENRIQUE DUSSAN CABRERA
Magistrado
GERARDO IVÁN MUÑOZ HERMIDA
Magistrado.
JOSÉ MARCELINO TRIANA PERDOMO
Magistrado