INTRODUCCIÓN A LA CONTRATACIÓN EMPRESARIAL CURSO: Derecho empresarial CONTRATACIÓN EMPRESARIAL A continuación, desarrollamos las definiciones de contrato en general, contrato empresarial y, finalmente, el de contratación empresarial. CONTRATO: Recurrimos a la fuente histórica misma del derecho, es decir al derecho romano que nos decía lo siguiente sobre contratos: “Contrato significa, acuerdo celebrado por las partes con el fin de crear un vínculo obligatorio”. Sin embargo, tengamos en cuenta que en dicha época no todo acuerdo de voluntad era considerado contrato, sino solo aquellos acuerdos calificados expresamente como tales, este es detalle importante del aporte del derecho romano, que consiste en tipificar el concepto de contrato, con las posteriores consecuencias. Históricamente, se tiene una definición de contrato brindada por el jurista Gayo en la cual nos indica que los contratos se agrupan de la siguiente manera: Verbales. Literales. Reales. Consensuales. Modernamente, la legislación argentina, en específico su código civil, define al contrato de la siguiente manera: Artículo 1137. “Hay contrato cuando varias personas se ponen de acuerdo sobre una declaración de voluntad común, destinada a reglar sus derechos”. Artículo 1138. “Los contratos se denominan en este Código unilaterales, o bilaterales. Los primeros son aquellos en que una sola de las partes se obliga hacia la otra sin que esta le quede obligada. Los segundos, cuando las partes se obligan recíprocamente la una hacia la otra”. Artículo1139. “Se dice también en este Código, que los contratos son a título oneroso, o a título gratuito: son a título oneroso, cuando las ventajas que procuran a una u otra de las partes no les es concedida sino por una prestación que ella le ha hecho, o que se obliga a hacerle; son a título gratuito, cuando aseguran a una u otra de las partes alguna ventaja, independiente de toda prestación por su parte”. CONTRATO EMPRESARIAL: Un contrato empresarial, lo podemos conceptualizar como un acuerdo con vinculación legal entre dos o más sujetos de derecho. Para la doctrina de la especialidad las llama parte, en el sentido de que este término puede aludir a dos o más sujetos reunidos por ciertos intereses. Por este acuerdo, estos sujetos o partes se obligan a realizar o a no realizar ciertas cosas o actividades de índole empresarial. Los contratos empresariales, pueden ser escritos o verbales; pero la práctica empresarial recomienda que deban redactarse de manera formal. La mayoría de las empresas celebran sus contratos por escrito para dejar en claro los términos del acuerdo. Con mayor detalle, las empresas ahora buscan el asesoramiento de especialistas en contratos no solo de naturaleza civil; sino con conocimiento empresarial. Los contratos empresariales pueden abarcar diferentes aspectos, tanto que tengan que ver con las relaciones internas o externas de la empresa. Puede darse el caso también de que uno de los sujetos o partes en un contrato no cumpliera con el acuerdo establecido mediante dicho contrato, se produce entonces un “incumplimiento de contrato”. En este caso, que se puede presentar de manera frecuente, el derecho proporciona las herramientas de naturaleza judicial o extrajudicial que hagan cumplir el contrato, o Módulo 10 1 de lo contrario, solicitar a la parte en cuestión que pague una compensación de naturaleza civil – empresarial por los daños ocasionados al incumplir el contrato. Por lo general, las leyes de contratos son ejecutadas por el estado en el que se celebró el acuerdo conforme al sistema del Common Law (derecho consuetudinario) o bien al Código Uniforme de Comercio (UCC, por sus siglas en inglés). Según el sistema del Common Law, la mayoría de los contratos son regulados por el derecho consuetudinario de cada estado en particular, es decir, las leyes provenientes de los fallos judiciales que se vuelven parte del sistema local. Las leyes del Código Uniforme de Comercio se aplican a la venta de mercancías que no regula el Common Law. CONTRATACIÓN EMPRESARIAL LOS CONTRATOS EMPRESARIALES MODERNOS José Ramos Flores - Instituto de Investigación Jurídica Rambell Arequipa - PERÚ derecho y los contratos de los que nos ocupamos indistintamente. Los contratos empresariales a los nos referimos son los siguientes: Franchising, know how, factoring , underwriting , join venture, leasing , fideicomiso, swap pool , renting, engineering , countertrade, barter, concesión, distribución, management, corretaje, sponsorship, credit card, merchandising, commodites compraventa internacional, consulting, agency, contratos informáticos , securitizacion, contratos electrónicos, outsourcing. CARACTERÍSTICAS DE EMPRESARIALES MODERNOS LOS CONTRATOS La caracterización de todo negocio jurídico, en especial el de contenido patrimonial, como lo es el contrato, se hace tomando como punto de referencia sus dos aspectos básicos: el sustancial o funcional (contenido y finalidad) y el estructural (forma). Desde el punto de vista del primero, el contrato se manifiesta como entidad instrumental; desde el segundo, más estrictamente, como entidad técnica jurídica. CONCEPTUALIZACIÓN Según Buonocore, contrato de empresa es cada contrato estipulado por el empresario en el ejercicio de su actividad. Contrato de empresa, agrega el citado autor, es también aquel con el cual el empresario propone al público la adquisición de sus productos. En esta ocasión, vamos a ocuparnos de las características generales de estos contratos, mas no de alguna en específico. CARACTERES ESTRUCTURALES - En términos generales, podemos decir que entendemos por contrato empresarial moderno aquel negocio jurídico de contenido patrimonial celebrado entre empresas, o una de ellas con los particulares. En estos contratos, ambas partes contractuales son empresas o, cuando menos, una de ellas lo es. De lo dicho resulta que es suficiente que una de las partes sea una empresa para configurar un contrato de empresa. Estos contratos, ordinariamente, son utilizados como instrumentos para exteriorizar y desarrollar la actividad económica empresarial. Con excepción del leasing, el joint venture, el fideicomiso, que son típicos, el resto de los contratos de empresa son atípicos, es decir, son contratos que, no obstante tener identificación propia y reunir los requisitos necesarios para ser típicos, no han merecido aún recepción legislativa mediante una disciplina particular. Claros ejemplos son: el contrato de factoring, de underwrting, de franchising, de reporto, de engineering, de sponsoring, de securitization, etc. - Estos contratos empresariales, que tienen una naturaleza atípica e innominada, son producto de la evolución de la sociedad y de todos sus componentes, puesto que tal cual la sociedad evoluciona, lo hace el Atípicos Consensuales El derecho moderno, a diferencia del derecho romano, germano e inglés, que se caracterizaban por un riguroso Módulo 10 2 formalismo, se desarrolla sobre la base del principio consensualista o espiritualista. Los contratos de empresa no escapan a esta práctica, aun cuando debemos reconocer que habitualmente ellos vienen muy documentados; pero aquí, entre otras razones, la forma se utiliza con la finalidad de conciliar la simplicidad y la rapidez, necesarias siempre en el tráfico empresarial, con la seguridad jurídica, necesaria siempre en todo ordenamiento legal. - Principales Cada contrato de empresa no depende ni lógica ni jurídicamente de otro, pues él se presenta y se ejecuta independientemente de cualquier otro. - En estos contratos, el destinatario no tiene derecho alguno de modificar los términos de la oferta; solo le resta aceptarla o rechazarla en su totalidad. CARACTERES FUNCIONALES - Conmutativos Son conmutativos porque la estimación del respectivo sacrificio o ventaja, esto es, del riesgo, puede hacerse en el momento mismo de la celebración de los contratos; es decir, cada una de las partes conoce con antelación cuál es el valor económico que tiene para ella el contrato. - De duración En estos contratos, las prestaciones se van escalonando en el tiempo, durante el lapso prolongado. Dilatar o prolongar la ejecución de las prestaciones en el tiempo, es condición para que estos contratos produzcan el efecto querido por las partes y se satisfagan, al mismo tiempo, las necesidades que los indujo a contratar. - De financiación Onerosos Los contratos de empresa son onerosos porque en ellos cada parte no está dispuesta a dar sino es a condición de recibir. - De cambio Estos contratos, por la función económica y social que desempeñan, tienden como objetivo primario, a favorecer la circulación de la riqueza, la que se logra con sacrificio económico de ambas partes (a título oneroso), o solamente de una de las partes (a título gratuito). - - A cláusulas generales De prestaciones recíprocas Se caracterizan por el hecho que cada una de las partes está obligada a una prestación, es decir, hay una prestación y, respectivamente, una contraprestación. Un significativo número de contratos analizados han sido concebidos, gestados y desarrollados para responder a las nuevas exigencias crediticias de la actividad empresarial. Financiación es la consecución de dinero para la empresa. Mediante estos contratos, el dinero o fondos que necesita la empresa para el desarrollo de su actividad pueden ser proporcionados por sus propios socios o accionistas, o por personas ajenas a ella, como obligacionistas o entidades bancarias o financieras. - De colaboración o cooperación En sentido amplio, se puede considerar que los contratos de empresa son también de colaboración empresarial; para ejemplos baste el leasing y la securitization, que para su celebración y ejecución convergen empresas distintas a las que son parte en la relación contractual. En sentido estricto, sin embargo, debemos darle el crédito a determinados contratos, a saber, agencia, distribución, concesión, franchising, etc. Fuente consultada José Ramos Flores - Instituto de Investigación Jurídica Rambell Arequipa – Perú. http://institutorambell.blogspot.pe/2013/10/loscontratos-empresariales-modernos.html Módulo 10 3
