"Decenio de las Personas con Discapacidad en el Perú" /(Año de la consolidación del Mar de Grau" INFORME TÉCNICO N2 :z¡q.) -2016-SERVIR/GPGSC A JUAN CARLOS CORTÉS CARCELÉN Presidente Ejecutivo De CYNTHIA SÚ LAY Gerente (e) de Políticas de Gestión del Servicio Civil Asunto Cambio de régimen de los obreros municipales a la Carrera Administrativa Referencias Oficio W 539-2016-MPS-SG Fecha uma, l. z3 NOV. Z016 Objeto de la consulta Mediante los documentos de la referencia, la Secretaria General de la Municipalidad provincial del Santa consulta sobre la viabilidad de que servidores obreros del D. Leg W 728 transiten a la Carrera Administrativa automáticamente. 11. Análisis Competencia de SERVIR 2.1 Las competencias de SERVIR para emitir opiniones en materia del Servicio Civil están contextualizadas en el marco de las políticas que en materia de gestión del empleo e ingreso al Servicio Civil, entre otras, emita de manera progresiva. En ese sentido, debe precisarse que las consultas que absuelve SERVIR son aquellas referidas al sentido y alcance de la normativa sobre el Sistema Administrativo de Gestión de Recursos Humanos, planteadas sobre temas genéricos y vinculados entre sí, sin hacer alusión a asuntos concretos o específicos; por lo tanto, las conclusiones del presente informe no se encuentran vinculadas necesariamente a situación particular alguna. Sobre el régimen laboral aplicable a los obreros municipales 2.3 En un principio, mediante Decreto Supremo W 010-78-IN, de fecha 12 de mayo de 1978, se estableció que los trabajadores obreros al servicio de los Concejos Municipales de la República son servidores de Estado sujetos al régimen laboral de la actividad privada. 2.4 Posteriormente, conforme al último párrafo de la Primera Disposición Complementaria, Transitoria y Final del Decreto Legislativo W 276, Ley de Bases de la Carrera Administrativa y de Remuneraciones del Sector Público, promulgada el 06 de marzo de 1 Presidencia del Consejo de Ministros "Decenio de las Personas con Discapacidad en el Perú" "Año de la consolidación del Mar de Grau" 1984, se reconoce que el régimen de los obreros municipales es el régimen laboral de la actividad privada: "El personal obrero al servicio del Estado se rige por las normas pertinentes". 2.5 No obstante, el artículo 52° de la Ley W 23853, Ley Orgánica de Municipalidades, vigente a partir del 1 de enero de 1984, dispuso que los funcionarios, empleados y obreros, así como el personal de vigilancia de las municipalidades, eran servidores públicos sujetos exclusivamente al régimen laboral de la actividad pública y tenían los mismos deberes y derechos de los del Gobierno Central de la categoría correspondiente. 2.6 No obstante, dicho artículo fue modificado por la Ley W 27469, publicada el1 de junio de 2001, en el extremo referido a los obreros de las municipalidades, de modo tal que se estipuló su condición de servidores públicos sujetos al régimen laboral de la actividad privada, reconociéndoles los derechos y beneficios inherentes a dicho régimen 1• 2.7 Con fecha 27 de mayo de 2003, se publicó la vigente Ley W 27972, Ley Orgánica de Municipalidades, quedando derogadas las Leyes W 23853 y W 27469. El artículo 3r de la Ley W 27972 señala que los funcionarios y empleados de las municipalidades se sujetan al régimen laboral general aplicable a la Administración Pública, conforme a ley; mientras que los obreros que prestan sus servicios a las municipalidades son servidores públicos sujetos al régimen laboral de la actividad privada, reconociéndoles los derechos y beneficios inherentes a dicho régimen. 2.8 De acuerdo al Informe Legal W 270-2010-SERVIR/GG-OAJ (disponible en www.servir.gob.pe), si bien en una entidad pueden existir obreros sujetos al régimen del Decreto Legislativo W 276, es decir, que hubieran ingresado a la entidad bajo dicho régimen laboral público, éstos se mantienen en dicho régimen y no les es aplicable el de la actividad privada, y viceversa, a menos que hayan aceptado pasar de uno a otro régimen 2• 2.9 1 2 3 Por lo tanto, con la publicación y vigencia de la Ley W 27972, Ley Orgánica de Municipalidades, los obreros (sin distinción alguna) que prestan sus servicios en las municipalidades son servidores públicos sujetos al régimen laboral de la actividad privada, a quienes se les reconoce los derechos, deberes y beneficios inherentes a dicho régimen; en consecuencia, los municipios deberán dar cumplimiento a dicha disposición, bajo responsabilidad'. La ley W 27469 no forma parte del ordenamiento jurídico vigente según el artículo 2" de la Ley N" 29477, publicada el 18 diciembre 2009. Asimismo, conforme a la Vigésimo Quinta Disposición Complementaria de la Ley N" 27972, Ley de Municipalidades, se deroga la Ley N" 23853, sus normas legales complementarias y toda disposición legal que se oponga a la presente ley, en lo que corresponda. En reiteradas ocasiones, el Tribunal Constitucional ha sostenido que una ley no puede convertir e! régimen laboral de un trabajador, salvo que éste lo admita expresamente (Expedientes W 2095-2002-AA/TC, 3466-2003-AA/TC, 0070-2004-AA/TC y 0762-2004-AA/TC), porque las normas no tienen efecto retroactivo y hacerlo implicaría una violación del artículo 62° de la Constitución Política, que garantiza que los términos contractuales no pueden ser modificados por las leyes. En el Informe Legal W 217-2009-ANSC/OAJ y en el Informe Técnico W 512-2014-SERVIR/GPGSC (disponibles en www.servir.gob.pe), se señala que los obreros municipales merecen una consideración especial debido al cambio en los regfmenes laborales (Decretos Legislativos N" 276 y 728); precisándose que el régimen laboral aplicable a los obreros es el de la actividad privada. 2 11 2.10 Decenio de las Personas con Discapacidad en el Perú" 11 Año de la consolidación del Mar de Grau 11 En ese sentido, los servidores que hayan ingresado al citado régimen (D. Leg W 728) a realizar labores de obreros deberán pertenecer en ese régimen. Sobre el ingreso a la Administración Pública 2.10 De acuerdo con el artículos· de la Ley W 28175, Ley Marco del Empleo Público 4 el acceso al Servicio Civil se realiza necesariamente por concurso público y abierto, en base a los méritos y capacidades de las personas, en un régimen de igualdad de oportunidades. 2.11 En ese sentido, podemos señalar que el ingreso al Servicio Civil se realiza a través del concurso público, en el cual la selección se realiza de acuerdo con los principios de mérito y la capacidad de las personas, las que participan en un régimen de igualdad de oportunidades. 2.12 Es preciso indicar que en el artículo g• de la citada norma señala que, la inobservancia de las normas de acceso vulnera el interés general e impide la existencia de una relación válida, siendo nula de pleno derecho el acto administrativo que las contravenga, sin perjuicio de las responsabilidades administrativas, civiles o penales. 2.13 Por su parte en el artículo 3• de la Ley de Presupuesto para el Año Fiscal 2016, Ley W 30372 señala que se encuentra prohibido el ingreso de personal a la Administración Pública, salvo por contrataciones de suplencia y reemplazo, las mismas que son de naturaleza temporal. Por todo lo anteriormente, indicado no resulta posible que un servidor del D. Leg 728 pase automáticamente a la Carrera Administrativa, puesto que el ingreso a la Administración Pública siempre es por concurso público, debiendo concluir un vínculo (D. Leg 728) para ingresar a un nuevo régimen (D.Leg W 276), observando las prohibiciones de la Ley de Presupuesto respecto del ingreso del personal nuevo a la Administración Pública. 111. Conclusiones 3.1 El régimen de vinculación de los obreros municipales merece una consideración y atención especial para efectos del cálculo de los beneficios sociales de aquellos obreros que han transitado en periodos de tiempo: primero, por el régimen laboral de la '1 "ley Marco del Empleo Público Articulo S" E! acceso al empleo público se realiza mediante concurso público y abierto, por grupo ocupacional, en base a los méritos y capacidad de las personas, en un régimen de igualdad de oportunidades.'' 3 Presidencia del Consejo de Ministros "Decenio de" las Personas con Discapacidad en el Perú" "Año de la consolídación del Mar de Grau" actividad privada; luego, por el régimen público de la carrera administrativa; y, por último, nuevamente por el régimen laboral de la actividad privada. 3.2 El ingreso a la Administración Pública es mediante concurso público y abierto en base a los méritos y capacidades de las personas. 3.3 No resulta posible que un servidor del D. Leg 728 pase automáticamente a la Carrera Administrativa, puesto que el ingreso a la Administración Pública siempre es por concurso público, debiendo concluir un vínculo (D. Leg 728) para ingresar a un nuevo régimen (D.Leg W 276), observando las prohibiciones de la Ley de Presupuesto respecto del ingreso del personal nuevo a la Administración Pública Lo expuesto es cuanto informo a su Despacho para los fines pertinentes, a cuyo efecto adjunto el proyecto de oficio de respuesta respectivo. Atentamente, ~~~- _,,,""cvÑrHi:A'si:n~¡:;:;;···. ··-1 Gerente (e)de P~¡ Servicio Civil AUTORIDAD NACIONAL DEl SERVICIO CIVIL CSL/Iocf K:\8. Consultas y Opinión Técnica\02 Informes Técnicos\2016 4
