Las industrias creativas y culturales protegidas por el derecho de autor Industrias culturales Industrias creativas Las industrias culturales se diferencian de otras industrias por producir, distribuir y comercializar bienes que poseen características tangibles e intangibles. Esta doble composición de sus productos marca una identidad y diferenciación muy significativa. Lo intangible es significativo porque da potencialidad a los productos y servicios en la Las industrias creativas y culturales protegidas por el derecho de autor Industrias culturales Industrias creativas Las industrias culturales se diferencian de otras industrias por producir, distribuir y comercializar bienes que poseen características tangibles e intangibles. Esta doble composición de sus productos marca una identidad y diferenciación muy significativa. Lo intangible es significativo porque da potencialidad a los productos y servicios en la construcción de valores e identidades culturales. La UNESCO define las industrias culturales como “sectores productivos donde se conjugan creación, producción y comercialización de bienes y servicios basados en contenidos intangibles de carácter cultural, generalmente protegidos por el derecho de autor” (CONPES 3659 de 2010) http://acpi.org.co/wp-content/uploads/2013/09/CONPESINDUSTRIAS-CULTURALES.pdf Los bienes y servicios culturales adquieren su valor económico en su origen cultural y gracias a su potencialidad generan riqueza a través de la explotación de la propiedad intelectual. Las industrias creativas es un concepto más amplio que incluye a las industrias culturales más la producción artística. Las industrias creativas se caracterizan por que sus productos o servicios poseen un elemento artístico o creativo fundamental. Las industrias creativas y culturales han alcanzado interacciones importantes entre tecnología, cultura y economía. Este es un proceso en evolución que se ha destacado por la capacidad de cambio e innovación. La producción de bienes y servicios en las industrias creativas y culturales constituyen hoy las principales fuentes de innovación e intercambio en los contextos regionales, nacionales y en el global. Los datos de las Industrias Creativas y Culturales a nivel global La Confederación Internacional de Sociedades de Autores y Compositores (CISAC)1 en cargó a la EY un estudio para conocer el impacto económico y social de las industrias culturales y creativas a nivel global, que tuvo como categorías de análisis el empleo y los ingresos. Es tal vez el estudio, a nivel global, más reciente y completo y el que aporta información que permite estimar y conocer el impacto de estas industrias en la actualidad. http://www.worldcreative.org/wpcontent/uploads/2016/03/EYCulturalTimes2015_ES_Download.pdf (Recuperado en diciembre de 2016) El estudio concluyó que las Industrias Creativas y Culturales generan un capital de 2.25 billones de dólares americanos y casi 30 millones de empleo en todo el mundo. Esto pone a las Industrias Culturales y Creativas (ICC) como uno de los motores económicos más importantes del mundo actual y, como uno de los sectores de la economía más dinámicos y con mayor crecimiento. Los ingresos de la ICC en América latina y el Caribe fueron de 124.000 millones de dólares y los empleos de 1.9 millones. Promover hoy las industrias creativas y culturales, significa, según el estudio, promover la creatividad global de las sociedades, afirmando y visualizando con impacto económico la diversidad cultural humana; y proporciona recursos económicos que contribuyen con el porvenir económico, social y culturales de esa diversidad.2 “CISAC - la Confederación Internacional de Sociedades de Autores y Compositores - es la principal red mundial de sociedades de autores. Con 230 sociedades de autores miembros en 120 países, la CISAC representa a cuatro millones de creadores de todas las áreas geográficas y todos los repertorios artísticos: música, audiovisual, artes dramáticas, literatura y artes visuales. La CISAC está presidida por el pionero de la música electrónica Jean Michel Jarre y sus cuatro vicepresidentes son: la creadora y cantante beninesa Angélique Kidjo, el escultor senegalés Ousmane Sow, el poeta, guionista y letrista indio Javed Akhtar y el director de cine argentino Marcelo Piñeyro. Fundada en 1926, la CISAC es una organización internacional no gubernamental sin fines lucrativos con sede en Francia y cuatro oficinas regionales en África (Burkina Faso), América Latina y el Caribe (Chile), AsiaPacífico (China) y Europa (Hungría)”. 2 EY Bulding a Better working World. (2015). Tiempos de cultura. El primer mapa mundial de las industrias culturales y creativas Diciembre de 2015. http://www.worldcreative.org/wp-content/uploads/2016/03/EYCulturalTimes2015_ES_Download.pdf 1 Sectores estudiados3 Publicidad Agencias de publicidad Arquitectura Empresas de arquitectura Libros Ventas de libros impresos y digitales (incluyendo los libros científicos, técnicos y médicos) Juego Editores de videojuegos, desarrolladores y detallistas; venta de equipos Música Industria discográfica, música en directo Cine Producción cinematográfica, post-producción y distribución Televisión Prensa escrita Industria de publicación de periódicos y revistas (B2C y B2B, agencias de noticias) Artes visuales Artes escénicas Actividades de las artes escénicas: danza, teatro, música en directo, ópera, ballet, etc. Radio Actividades de difusión radiofónica Programación, producción y difusión de TV, incluyendo el cable y el satélite Actividades relacionadas con la creación de artes visuales, museos, fotografía y diseño EY Bulding a Better working World. (2015). Tiempos de cultura. El primer mapa mundial de las industrias culturales y creativas Diciembre de 2015. http://www.worldcreative.org/wpcontent/uploads/2016/03/EYCulturalTimes2015_ES_Download.pdf 3 Composición de las cinco regiones mundiales4 Europa Unión Europea, países europeos no pertenecientes a la UE (Noruega, Suiza, Islandia, Balcanes, etc.), Turquía y Rusia. Los países de Asia Central (Kazajistán, Uzbekistán, Israel no están incluidos. etc.) e Norte América E.E.U.U Y Canadá Asia-Pacífico Incluyendo Asia Central y los países caucásicos (Azerbaiyán, Armenia y Georgia) América Latina África y Oriente Medio África, países del Golfo y Oriente Medio (incluyendo Israel) Clasificación de las Industrias Creativas El siguiente diagrama presentado en el documento CONPES 3695 Política Nacional para la Promoción de las Industrias Culturales en Colombia, es una adaptación de clasificación de industrias creativas UNCTAD (Fuente Creative Economy Report 2008. UNCTAD). En él se clasifican dos grupos: las industrias culturales y las industrias creativas. Por cada una de las industrias se presenta un ejemplo de una organización o empresa colombiana. 4 Ibíd. Pág. 12 Clasificación de las industrias creaticas (CONPES, 2010) Conocimiento Tradicional (festivales y artesanos) Patrimonio cultural (Museos, bibliotecas, sitios arqueológicos) Artes visuales (pintura, escultura, fotografía, antiguedades) Artes escénicas (Música, danza, marionetas, circos y ópera) Industrias creativas y culturales Literatura y publicaciones (Libros, prensa y otras publicaciones) Artes visuales (Cine, TV, radio) Diseño (Interiores, digital, moda, joyería) Servicios creativos (Arquitectura, publicidad) Media interactiva (Contenidos digitales, software, videojuegos) Elementos que hacen parte de la industria del derecho de autor La industria del derecho de autor en general incluye el régimen legal que la soporta, los sujetos a quienes resulta aplicable la normativa, las obras protegibles y los tipos de derechos que devienen de la protección. Esto sumado a la estructura en términos de cadena de valor de la industria del derecho de autor, que podrá variar dependiendo del tipo de obra o del sector de la industria específico; y que contempla usualmente: Un sujeto creador Un productor Un distribuidor Un usuario final Pasando por esquemas alternativos dependiendo del tipo de bienes intangibles (managers, editoras o editoriales, representantes, litografías, directores, sociedades de gestión colectiva, organismo de radiodifusión, promotores, actores, intérpretes, ejecutantes). Regimen legal Tipos de derechos que se devienen de la proteccion Sujetos Obras objeto de protección Régimen legal Fundamentos constitucionales y legales de la propiedad intelectual Un completo índice actualizado sobre la Jurisprudencia colombiana sobre derechos de autor y derechos conexos se puede consultar en el sitio web de la Dirección Nacional de Derechos de Autor http://200.91.225.128/Intrane1/jurisprudencia/listado.asp En principio, la noción de propiedad intelectual se refiere a la forma que se ejerce sobre las creaciones producto de la mente humana, que corresponden a las creaciones del intelecto, el talento humano, y que constituyen bienes de carácter inmaterial, objeto de protección a través de normas jurídicas. En Colombia, la Corte Constitucional ha creado una jurisprudencia, en diferentes fallos, que destacan el carácter especial de la propiedad intelectual (LHoeste, 2016)5 Las creaciones, producto del intelecto humano y las relacionadas con la difusión y divulgación, en lo que respecta a bienes inmateriales, se clasifican para efectos jurídicos en los derechos de propiedad intelectual, los cuales se dividen en: derechos de autor, los derechos de propiedad industrial, los derechos sobre descubrimientos científicos, y otras formas y manifestaciones de la capacidad creadora del individuo humano. (LHoeste, 2016). El derecho de autor “constituye una forma moderna de la apropiación de los bienes, que ha sido aceptada y desarrollada en las diversas legislaciones de los países”. “En Colombia, el derecho positivo le da el carácter de propiedad especial al derecho de autor, cuya protección se encuentra consagrada en el artículo 61 de la Constitución Política y se desarrolla a través de diferentes ordenamientos legales” (Vega Jaramillo, 2010; 13). De los dos grandes sistemas de protección que se han identificado (el del derecho de autor (o de tradición latina) y el del copyright (o anglosajón)), Colombia hace parte del sistema de tradición latina, que constituye la base para el desarrollo de instituciones jurídicas del derecho del país. (Jaramillo, 2010). LHoeste, Fernando Ángel. (2016) Propiedad intelectual. Aproximaciones conceptuales y normatividad jurídica. Universidad De La Salle. Bogotá. 5 Fundamento constitucional Artículo 58 Artículo 61 Artículo 189 Se garantizan la propiedad privada y los demás derechos adquiridos con arreglo a las leyes civiles, los cuales no pueden ser desconocidos ni vulnerados por leyes posteriores. Cuando de la aplicación de una ley expedida por motivos de utilidad pública o interés social, resultare en conflicto los derechos de los particulares con la necesidad por ella reconocida, el interés privado deberá ceder al interés público o social. La propiedad es una función social que implica obligaciones. Como tal, le es inherente una función ecológica. El Estado protegerá y promoverá las formas asociativas y solidarias de propiedad…[ ] Modificado por el Art. 1, Acto legislativo No. 01 de 1999. Citado por (LHoeste, 2016). El Estado protegerá la propiedad intelectual por el tiempo y mediante las formalidades que establezca la ley. Citado por (LHoeste, 2016) y (Vega Jaramillo, 2010) Corresponde al Presidente de la República como Jefe de Estado, Jefe del Gobierno y Suprema Autoridad Administrativa: 27. Conceder patente de privilegio temporal a los autores de invenciones o perfeccionamientos útiles, con arreglo a la ley. Citado por (LHoeste, 2016). Leyes sobre derechos de autor Ley 23 de 1982 Ley 44 de 1993 Ley 1032 de 2006 Ley 1680 del 20 de Noviembre de 2013 Ley 1519 del 13 de abril de 2012 “Sobre derechos de autor” “Por la cual se modifica y adiciona la Ley 23 de 1982 y se modifica la Ley 29 de 1944”. “Por la cual se modifican los artículos 257, 271, 272 y 306 del Código Penal” "Por la cual se garantiza a las personas ciegas y con baja visión el acceso a la información, a las comunicaciones, al conocimiento y a las tecnologías de la información y las comunicaciones" "Por medio de la cual se aprueba el "convenio sobre la distribución de señales portadoras de programas transmitidas por satélite" hecho en Bruselas el 21 de Ley 1493 del 26 de diciembre de 2011 Ley 1403 de 2010 Ley 1801 de 2016 mayo de 1974". "Por la cual se toman medidas para formalizar el sector del espectáculo público de las artes escénicas, se otorgan competencias de inspección, vigilancia y control sobre las sociedades de gestión colectiva y se dictan otras disposiciones" "Por la cual se adiciona la Ley 23 de 1982, sobre derechos de autor, se establece una remuneración por comunicación pública a los artistas intérpretes o ejecutantes de obras y grabaciones Audiovisuales o Ley Fanny Mikey". Por a c a e e de e d o ac o a de Po c a o e ca Decreto a destacar Decreto 1066 de 2015, Parte 6 “Por el cual se crea el Premio Nacional al Inventor Colombiano como estímulo a la actividad creadora e innovadora a favor del desarrollo industrial y tecnológico del país” Convenios internacionales El Convenio de Berna El Convenio de París Convenio de Roma Tratado sobre el Registro internacional de obras audiovisuales Para la protección de las obras literarias y artísticas. Firmado el 9 de septiembre de 1886. Ha sido complementado y revisado en diversas oportunidades, la última en París, el 24 de julio de 197. Aprobado por la Ley 33 de 1987. http://derechodeautor.gov.co/documents/10181/13104/BERNA.p df Creado para la protección de la propiedad industrial. Suscrito el 20 de marzo de 1983. Convención internacional sobre la protección de los artistas intérpretes o ejecutantes, los productores de fonogramas y los organismos de radiodifusión. Hecho en Roma el 26 de octubre de 1961. http://derechodeautor.gov.co/documents/10181/13104/ROMA.pd f Por medio de la cual se aprueba el "Tratado sobre el Registro Internacional de Obras Audiovisuales", adoptado en Ginebra el 18 de abril de 1989. http://derechodeautor.gov.co/documents/10181/13104/Tratado+s Tratado OMPI Derechos conexos 1996 Ley 545 de 1999 Tratado OMPI Derechos conexos 1996 Ley 565 de 2000 La Organización Mundial del Comercio obre+Registro+Internacional+de+Obras+Audiovisuales.pdf Organización Mundial de la Propiedad Intelectual (OMPI). Agencia especializada de las Naciones Unidas. Conferencia diplomática sobre ciertas cuestiones de derecho de autor y derechos conexos. Ginebra, 2 a 20 de diciembre de 1996. Tratado de la OMPI sobre interpretación o ejecución y fonogramas. Adoptado por la Conferencia Diplomática el 20 de diciembre de 1996. Aprobado por la Ley 545 de 1999. http://derechodeautor.gov.co/documents/10181/13104/Tratado+ de+la+OMPI+Derechos+Conexos+1996+LEY+545+de+1999.pdf Organización Mundial de la Propiedad Intelectual (OMPI). Agencia especializada de las Naciones Unidas. Conferencia diplomática sobre ciertas cuestiones de derecho de autor y derechos conexos. Ginebra, 2 a 20 de diciembre de 1996. Tratado de la OMPI sobre derecho de autor adoptado por la Conferencia Diplomática el 20 de diciembre de 1996 (Aprobado por la Ley 565 de 2000). http://derechodeautor.gov.co/documents/10181/13104/Tratado+ de+la+OMPI+Derecho+de+Autor+1996+LEY+565+de+2000.pdf La Organización Mundial del Comercio (OMC). Creada el 1° de enero de 1995. Se ocupa de las normas que rigen el comercio entre los países. La OMC aplica el Acuerdo sobre los aspectos de los derechos de la propiedad intelectual relacionados con el comercio. Comunidad Andina de Naciones La Comunidad Andina de Naciones (CAN). Es una organización de carácter regional, con personería jurídica internacional, constituida actualmente por Bolivia, Colombia, Ecuador y Perú. Fue creada en el año 1969. Decisión andina 351 de 1993 Establece el régimen Común sobre los derechos de autor y derechos conexos. http://derechodeautor.gov.co/decision-andina Sujetos El sujeto principal del régimen del derecho de autor es aquella persona natural que desarrolla una creación fruto de su intelecto; lo define el artículo 3 de la Decisión 351 como la Persona física que realiza la creación intelectual. El sujeto principal del régimen del derecho de autor es aquella persona natural que desarrolla una creación fruto de su intelecto; lo define el artículo 3 de la Decisión 351 como la Persona física que realiza la creación intelectual. Adicionalmente, en la industria del derecho de autor, debe contemplarse el rol de los demás agentes que intervienen en la cadena de valor y que pueden tener incluso derechos como ocurre con los artistas, intérpretes o ejecutantes (que tienen derechos conexos de autor). Para cada tipo de bien intangible deberá verificarse quién más interactúa con el autor y con su obra, qué obligaciones adquiere y qué tipos de derecho puede recibir por transferencia del autor. Obras objeto de protección La Decisión 351 de 1993 que reglamenta el Derecho de Autor para la Comunidad Andina de Naciones, indica dentro de los bienes objeto de esta protección de forma enunciativa, los siguientes: a) Las obras expresadas por escrito, es decir, los libros, folletos y cualquier otro tipo de obra expresada mediante letras, signos o marcas convencionales; b) Las conferencias, alocuciones, sermones y otras obras de la misma naturaleza; c) Las composiciones musicales con letra o sin ella; d) Las obras dramáticas y dramático-musicales; e) Las obras coreográficas y las pantomimas; f) Las obras cinematográficas y demás obras audiovisuales expresadas por cualquier procedimiento; g) Las obras de bellas artes, incluidos los dibujos, pinturas, esculturas, grabados y litografías; h) Las obras de arquitectura; i) Las obras fotográficas y las expresadas por procedimiento análogo a la fotografía; j) Las obras de arte aplicado; k) Las ilustraciones, mapas, croquis, planos, bosquejos y las obras plásticas relativas a la geografía, la topografía, la arquitectura o las ciencias; l) Los programas de ordenador; m) Las antologías o compilaciones de obras diversas y las bases de datos, que por la selección o disposición de las materias constituyan creaciones personales. Se incluyen también las traducciones, adaptaciones, transformaciones o arreglos de las obras mencionadas. Como se expresa en el Curso Básico de Derechos de Autor, Texto guía de la Dirección Nacional de Derechos de Autor (DNDA) “El Derecho de Autor no protege ideas. La protección del derecho de autor recae sobre las obras en sí mismas, es decir el fruto del trabajo creativo del autor de una obra artística, científica o literaria susceptible de ser percibida por cualquier medio conocido o por conocer” Tipos de derechos que devienen de la protección El derecho de autor confiere a su titular originario prerrogativas exclusivas, tal y como se indica en el artículo 3 de la ley 23 de 1982: Disponer de su obra a título gratuito u oneroso bajo las condiciones lícitas que su libre criterio les dicte. Aprovechar su obra, con fines de lucro o sin él, por medio de la imprenta, grabado, copias, molde, fonograma, fotografía, película cinematografía, videograma, y por la ejecución, recitación, representación, traducción, adaptación, exhibición, transmisión, o cualquier otro medio de reproducción, multiplicación, o difusión conocido o por conocer. Ejercer las prerrogativas, aseguradas por esta Ley en defensa de su derecho moral. ¿Qué son los derechos patrimoniales? Estos derechos le dan la potestad a su titular para autorizar o prohibir cualquier tipo de utilización de la obra. Son las prerrogativas de orden económico que se le otorgan al autor o al titular de los derechos conexos en relación con la explotación de la obras. La ley señala como derechos patrimoniales los derechos de reproducción, comunicación pública, puesta a disposición del público, distribución y transformación. Estos derechos pueden ser ampliados a cuantas formas de explotación existan. Los derechos patrimoniales son transferibles, renunciables, tienen un término de duración, están sujetos al sistema de excepciones y limitaciones del Derecho de Autor y pueden ser expropiados”. ¿Qué son los derechos morales? Estos derechos protegen la relación intrínseca del autor con su obra, la cual refleja la personalidad que el autor le imprime a la misma. Los derechos morales reconocidos por la ley son los derechos de paternidad, integridad, ineditud, modificación y retracto6. Estos derechos son irrenunciables e intransferibles”. ¿Qué son los derechos conexos? Son los derechos otorgados a los artistas, intérpretes o ejecutantes de obras artísticas o literarias, los productores de fonogramas y los organismos de radiodifusión en relación con sus emisiones7. Estos titulares de derechos conexos también gozan de ciertas prerrogativas de orden patrimonial y moral de acuerdo a lo que establece la ley”. ¿Qué es el registro de la obra y cuál es su finalidad? Es la facultad que tienen titulares de derecho de autor y derechos conexos para inscribir sus obras y fonogramas, según corresponda, a través del Registro Nacional de Derecho de Autor, servicio que presta en el territorio colombiano la Dirección Nacional de Derecho de Autor. Este registro brinda a los titulares del derecho de autor un medio de prueba idóneo, así como hacer pública la titularidad del derecho. Es importante recalcar que este registro es meramente declarativo y no constitutivo del derecho, ya que este se obtiene desde el momento mismo de la creación. Igualmente el artículo 183 de la Ley 23 de 1982 establece la obligatoriedad de registrar los actos o contratos por medio del cual se enajene, transfiera, cambie o limite el dominio sobre el derecho de autor y derechos conexos, así como cualquier otro acto o contrato que implique exclusividad. Esta disposición busca además de otorgar publicidad sobre la titularidad de derechos, la oponibilidad ante terceros” (DNDA. Curso Básico de derechos de Autor). Los mecanismos contractuales con los que se trasmiten los derechos de autor y su uso en estas industrias se desarrollan con base en el principio de que la creatividad de los autores que da lugar a productos y servicios en las industrias creativas debe ser protegida. En general los autores se empeñan y preocupan en difundir, promocionar y dar a conocer sus obras o creaciones intelectuales con el fin de que el público pueda conocerlas, acceder a ellas e incluso disfrutarlas. El derecho de autor es limitado, esto es, está sujeto a un plazo de tiempo determinado. Transcurrido el tiempo de protección las obras pueden ser utilizadas por el público de forma libre, esto quiere decir, que pueden ser usadas, disfrutadas sin previa autorización y sin reconocimiento de pago. El convenio de Berna estableció que el plazo para la protección de las obras literarias y artísticas es la vida del autor más cincuenta años después de su muerte. Sin embargo, este es un plazo mínimo de protección, lo cual permite que las legislaciones de los diferentes estados definan otros plazos. En Colombia, la Ley 23 de 1982 establece un plazo, para personas naturales de la vida del autor más ochenta años después de su muerte. Trasmisión de los derechos patrimoniales de autor El derecho de autor lo constituyen un conjunto de normas jurídicas y principios que confieren al creador derechos morales y patrimoniales. Los derechos morales, en el caso de los derechos de autor, incluyen dos aspectos: el derecho al reconocimiento de la paternidad de la obra y el derecho del autor a negarse a la modificación de la obra, es decir, el derecho a preservar la integralidad de la obra. (Vega, 2010; 50) Los derechos morales son inalienables por acto entre vivos. “Corresponden al autor durante su vida, y a los herederos y otros causahabientes del autor” (Vega, 2010; 50). Los derechos patrimoniales pueden ser trasmitidos por muerte o por acto entre vivos. La trasmisión de los derechos patrimoniales puede implicar el traslado de un patrimonio a otro, o solo mediante una autorización de uso de la obra o por una licencia. Transmisión por causa de muerte La transmisión de los derechos patrimoniales por causa de muerte del autor, ocurrirá por vía testamentaria o a título de sucesión intestada, de conformidad con las disposiciones legales sobre la materia, y no tendrá limitaciones, salvo que el autor en vida haya cedido a un tercero, total o parcialmente y por un lapso determinado o por toda la duración, el derecho patrimonial, o que la titularidad en cabeza del tercero surja por alguna otra causa legal. (Vega, 2010; 57) [Escriba texto] Actos y contratos referentes a la transferencia del derecho de autor Contrato de Cesión de Derechos Es una forma de trasmisión del derecho patrimonial en el que el autor de una obra, o sus derechohabientes o causahabientes lo transfiere a otra. El derecho de autor es una forma especial de propiedad, por lo que la cesión de derechos es un tema controversial. Esto hace que existan diferencias entre la cesión de derecho de autor y la común: a. Es la cesión de los derechos patrimoniales y no de los morales. Por lo que no hay sustitución absoluta de uno de los sujetos de la relación jurídica contractual. b. La trasmisión de derecho patrimonial no es plena, ya que esta se limita a los modos de explotación contemplados en el contrato. Para que la trasmisión del derecho patrimonial se trasmita en todos su contenido debe pactarse de forma explícita. c. Solo si se pacta de forma expresa, la cesión de derecho patrimonial o de cualquiera de sus aspectos, no confiere al cesionario el derecho de exclusividad en la explotación de eses derecho. d. “No existe plena transmisión de derechos, pues al extinguirse el derecho del cesionario, aquellos revierten al autor” (Zapata Fernando, 2001; 22-236. Citado por Vega, 2010; 53) Elementos y Características a. Su objeto es la facultad de explotar la obra de acuerdo con las condiciones de tiempo, modo, lugar, remuneración pactadas en el contrato. Si se pacta, también puede caber la figura de la “Cesión no exclusiva” b. Si se pacta de forma explícita derechos exclusivos patrimoniales el titular del derecho cedido es un verdadero cesionario. De lo contrario, es un licenciamiento o autorización de uso. c. El contrato de cesión es un contrato bilateral: surgen derechos y deberes para ambas partes. d. La cesión de los derechos patrimoniales puede ser gratuito u oneroso. e. La cesión puede ser parcial o total. La parcial se limita al modo de explotación y un territorio específico. Sin embargo, en principio general, la cesión es parcial. Para que esto no sea así debe pactarse lo contrario de forma explícita. (Vega, 2010; 50-53) f. En Colombia, El artículo 30 de la Ley 1450 de 2011, que modificó el ZAPATA LÓPEZ, Fernando. El Derecho de Autor y los Derechos conexos. Contenido y ejercicio de los derechos. Seminario Nacional de la OMPI sobre Derecho de Autor y Derechos Afines y su observancia, para jueces y fiscales. Montevideo. 2001. p.22-23. (Citado por Jaramillo, 2010; 53). 6 [Escriba texto] artículo 183 de la Ley 23 de 1982 establece: “Derechos patrimoniales de autor. Los derechos patrimoniales de autor o conexos pueden transferirse por acto entre vivos, quedando limitada dicha transferencia a las modalidades de explotación previstas y al tiempo y ámbito territorial que se determinen contractualmente. La falta de mención del tiempo limita la transferencia a cinco (5) años, y la del ámbito territorial, al país en el que se realice la transferencia. Los actos o contratos por los cuales se transfieren, parcial o totalmente, los derechos patrimoniales de autor o conexos deberán constar por escrito como condición de validez. Todo acto por el cual se enajene, transfiera, cambie o limite el dominio sobre el derecho de autor, o los derechos conexos, así como cualquier otro acto o contrato que implique exclusividad, deberá ser inscrito en el Registro Nacional del Derecho de Autor, para efectos de publicidad y oponibilidad ante terceros Será inexistente toda estipulación en virtud de la cual el autor transfiera de modo general o indeterminable la producción futura, o se obligue a restringir su producción intelectual o a no producir". Transferencia por disposición legal. a) Contratos de: obra por encargo prestación de servicios y contrato laboral: En este caso, se parte de la premisa según la cual, en el caso de los contratos mencionados opera una presunción, que admite pacto en contrario. Dicha presunción consagrada por el legislador está sujeta al cumplimiento de los requisitos indicados en el artículo 183 de la Ley 23 de 1982, los cuales son a saber: (i) Que exista un contrato de prestación de servicios o un contrato de trabajo entre el autor y quien encarga la elaboración de la obra, en el marco del cual se efectué la creación artística o literaria. (ii) El contrato de trabajo o de prestación de servicios debe constar por escrito. (iii) La transferencia de derechos patrimoniales a favor del encargante, se entienden concedida “en la medida necesaria para el ejercicio de sus actividades habituales en la época de creación de la obra”. (Dirección Nacional de Derecho de Autor, Concepto 1-2016-100540) b) Funcionarios públicos: Se presentan y pueden presentarse dos situaciones: que la obra sea creada por un funcionario público por fuera del cumplimiento de sus obligaciones, o que la obra se creada en cumplimiento de las obligaciones legales o constitucionales. Cuando ocurre lo primero, el servidor público se encuentra habilitado para contratar con el Estado, con la persona o la entidad que corresponda, la trasmisión de los derechos patrimoniales sobre su creación mediante un documento en el que queden explicitas las condiciones. En este primer caso, se trata de una trasmisión por actos entre vivos. Por el contrario, cuando la obra es creada en cumplimiento de sus funciones y obligaciones como funcionario público la titularidad de derechos se radica en cabeza de la entidad pública; como ya se ha indicado con anterioridad, los derechos morales son conservados por el servidor público. [Escriba texto] Transferencia por fallecimiento del autor o liquidación y disolución de persona jurídica Este modo de efectuar la transferencia del derecho de autor tiene lugar cuando el autor fallece; de similar manera, se puede predicar la transferencia del derecho de autor cuando se liquida y disuelve una persona jurídica que llegase a ostentar derechos patrimoniales de autor. Cabe señalar que dicha transferencia se rige por las normas del derecho común, en particular las correspondientes al derecho de sucesiones y, al régimen normativo aplicable a la liquidación y disolución de personas jurídicas, respectivamente. Actos y contratos referentes al ejercicio del derecho de autor Contrato de licencia Contrato de edición Es un contrato mediante el cual “el autor o titular derivado de los derechos de una obra, tiene la potestad de autorizar, sin desprenderse de sus derechos, la utilización de su creación, bajo las condiciones de tiempo, modo y lugar establecidas en dicha licencia” (Dirección Nacional de Derecho de Autor, Concepto 1-2014-22291) Es necesario resaltar que este contrato no está sometido a solemnidad alguna, por lo que este contrato surge con la manifestación del acuerdo de voluntades de las partes involucradas y se rige por lo acordado expresamente por estas. Para la celebración de este contrato hay que tener en cuenta la aplicación de los principios que le son propios al derecho de autor, como el principio de independencia de las formas de explotación. Por otra parte, se debe tener en cuenta que, en el caso del software, el licenciamiento del mismo se ha vuelto de frecuente ocurrencia, debido a la sistematización que caracteriza en la actualidad a todos los procesos productivos y de servicios en la economía, así como a otras actividades de la sociedad. La Decisión 351 de 1993 contiene algunos principios que le son aplicables: En el contrato se pueden autorizar las modificaciones necesarias para la correcta utilización del programa de ordenador licenciado. Además, de conformidad con la norma mencionada, se pueden incluir las circunstancias en que el licenciatario está facultado para realizar una copia o una adaptación del programa licenciado, así como para el aprovechamiento del programa por varias personas mediante redes, estaciones de trabajo, etc. (Arts. 24 a 27, Decisión 351 de 1993). (Vega, 2010; 56) Este contrato se encuentra regulado de manera detallada en el capítulo VIII de la Ley 23 de 1982, y se define por ella como aquel por medio del cual el titular del derecho de autor de una obra literaria, artística o científica, se obliga a entregarla a un editor que se comprometa a publicarla mediante su impresión gráfica o propagarla y distribuirla por su cuenta y riesgo (Art. 105, Ley 23 de 1982). La misma ley establece que las normas del capítulo del contrato de edición de obra impresa, son aplicables en lo pertinente a los contratos de edición de obras musicales. En el contrato de edición, su término puede pactarse por un plazo determinado o por un número limitado de ediciones. Es un contrato que debe presumirse oneroso, como se deduce de las disposiciones que lo regulan, pues consagran el derecho de explotación como una facultad exclusiva del autor, de carácter económico. La ley colombiana de derechos de autor dispone que, si en el contrato de edición no se pacta una remuneración, corresponderá al autor de la obra, o [Escriba texto] al titular respectivo, el veinte por ciento del precio de venta al público (Art. 106, Ley 23 de 1982). Adicionalmente el contrato de edición, salvo pacto en contrario, supone que el autor le otorga al editor un derecho de exclusividad. El artículo 107, literal b, de la Ley 23 de 1982, dispone que deberá determinarse si la autorización conferida al editor reviste carácter de exclusividad. Tanto en el contrato de edición de obra impresa como en el de obra musical se presentan en cabeza del editor obligaciones de difusión y comercialización de la obra, con la 56 consecuencia en caso de incumplimiento, de la rescisión del contrato, de pleno derecho en el caso de la obra impresa, y previa solicitud de rescisión en el caso de la obra musical (Art 138, Ley 23 de 1982). Contrato de Inclusión de Fonograma Contrato de Representación Es una modalidad de contrato de autorización de uso muy frecuente en la industria de la música, en tanto el autor tiene el derecho exclusivo de autorizar o no la inclusión de su obra musical en fonograma. Con la gran mayoría de las obras musicales sujetas a control editorial, es lo más común que sea el editor quien autorice al productor fonográfico esa inclusión. (Vega, 2010; 56) Por medio de este contrato el autor de una obra dramática, dramáticomusical, coreográfica o de cualquier género similar, autoriza a un empresario para hacerla representar en público a cambio de una remuneración (Art. 139, Ley 23 de 1982). (Vega, 2010; 55). Transmisión por ministerio de la Ley Obras creadas por servidores públicos Se presentan y pueden presentar dos situaciones: que la obra sea creada por un funcionario público por fuera del cumplimiento de sus obligaciones, o que la obra se creada en cumplimiento de las obligaciones legales o constitucionales. Cuando ocurre lo primero, el servidor público se encuentra habilitado para contratar con el Estado, con la persona o la entidad que corresponda, la trasmisión de los derechos patrimoniales sobre su creación mediante un documento en el que queden explicitas las condiciones. En este primer caso, se trata de una trasmisión por actos entre vivos. Cuando la obra es creada en cumplimiento de sus funciones y obligaciones como funcionario público la titularidad de derechos se radica en cabeza de la entidad pública; como ya se ha indicado con anterioridad, los derechos morales son conservados por el servidor público. Sectores de la industria relacionados de manera directa con el derecho de autor Resulta relevante identificar cuáles son aquellos sectores de la industria que tienen conexión directa con el derecho de autor, para los cuales, éste régimen es un elemento identificable e imprescindible. La guía para determinar la contribución económica de las industrias relacionadas con el derecho de autor de la OMPI (Ompi, 2003) recomienda incluir en cualquier estudio sobre el tema a los siguientes nueve grupos de industrias: a) b) c) d) e) f) g) h) i) prensa y publicaciones; música, producciones de teatro, óperas; películas cinematográficas y vídeos; radio y televisión; fotografía; programas informáticos y bases de datos; artes visuales y gráficas; servicios de publicidad; y sociedades de gestión colectiva del derecho de autor. Política Nacional de Emprendimiento El ente estatal responsable de la Política Nacional de Emprendimiento es el Ministerio de Comercio, Industria y Turismo a través de la Ley 014 de 2006 de Fomento a la Cultura del Emprendimiento. La función del Estado en el fomento del emprendimiento es: 1. Promover la alianza público-privada académica 2. Facilitar condiciones para el emprendimiento 3. Desarrollar la dimensión local del emprendimiento La Política de Emprendimiento en Colombia tiene cinco objetivos estratégicos que son: 1. Facilitar la iniciación formal de la actividad empresarial. 2. Promover el acceso a financiación para emprendedores y empresas de reciente creación. 3. Promover la articulación interinstitucional para el fomento del emprendimiento en Colombia. 4. Fomentar la industria de soporte “no financiero”, que provee acompañamiento a los emprendedores desde la conceptualización de una iniciativa empresarial hasta su puesta en marcha. 5. Promover emprendimientos que incorporan ciencia, la tecnología y la innovación.7 Sistema de Propiedad Intelectual a la Competitividad y Productividad nacional El documento CONPES 3533 - Bases de un plan de acción para la adecuación del sistema de propiedad intelectual a la competitividad y productividad nacional 2008-2010. Parte del diagnóstico de la falta de articulación formal entre las entidades relacionadas con la propiedad intelectual. “El Sistema de Propiedad Intelectual (SPI) comprende los actores relacionados con el diseño de política, con el sistema jurídico, y la infraestructura de apoyo de las actividades en materia de administración, explotación y observancia de los derechos. A su vez, el Sistema integra a entidades de fomento y relacionadas como Ministerios, Colciencias y Sociedades de Gestión Colectiva, entre otras” CONPES 3533 Hacen parte del sistema: 7 Los inventores aislados, autores, interpretes, artísticas plásticos, programadores de sistemas, productores de cine y TV, periodistas, entre otras personas naturales; Las empresas independiente de su tamaño; Las instituciones de educación superior, y alrededor de ellas los centros de investigación, desarrollo, innovación; Las entidades gubernamentales en cargadas de la política, el fomento, la regulación http://www.mincit.gov.co/minindustria/publicaciones.php?id=16435 Gráfico Sistema de propiedad Intelectual CONPES 3533 Bibliografía Ministerio de Cultura. El emprendimiento cultural, pilar del desarrollo. Políticas públicas del sector. (2013) http://www.uelbosque.edu.co/foro-artesanias/doc/presentaciones/Angel_Moreno.pdf Ministerio de Cultura. Política para el emprendimiento y las industrias culturales. http://www.mincultura.gov.co/ministerio/politicas-culturales/politica-emprendimientoindustrias-culturales/Documents/13_politica_emprendimiento_industrias_culturales.pdf MUNERA BARRIOS María G. (2016). Investigación- creación y políticas para la producción creativa y cultural Sobre las relaciones entre la creatividad, la innovación y la Investigación-creación. Volumen 12, Número 18. Enero – junio de 2016. Pontificia Universidad Bolivariana de Medellín. https://revistas.upb.edu.co/index.php/iconofacto/article/viewFile/6858/6270 UNESCO (2016). Re | Pensar las Políticas Culturales. Seguimiento de la Convención de 2005 sobre la protección y promoción de la diversidad de las expresiones culturales. http://en.unesco.org/creativity/sites/creativity/files/gmr_es.pdf EY. (2015). Tiempos de cultura El primer mapa mundial de las industrias culturales y creativas. http://www.worldcreative.org/wpcontent/uploads/2016/03/EYCulturalTimes2015_ES_Download.pdf Los cursos fueron elaborados por: Corporación para la Educación y las TICS CETICS Dirección: Miguel Ángel Vargas Hernández PhD Autores de Contenido: Judith Martínez Salcedo PhD, Boris Restrepo, Diego Vanegas, Patricia Antonia Ortega, Martha Soraya Vargas, Miguel Ángel Vargas PhD, Edgar Alexander Vargas, Oscar Lozano, Mónica Zuluaga Diseño gráfico Coordinación General y diagramación: Paola Jiménez Molano Ilustración: Leonardo Martín Animación: Catalina López y Karen Perilla Diseño y desarrollo tecnológico: Tatiana Castrillón Valdés
