DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO II UNIDAD 8 - REGIMEN INTERNACIONAL DE LAS QUIEBRAS LA INSOLVENCIA TRANSFRONTERIZA. A nivel internacional se entiende por “La insolvencia transfronteriza” como el fenómeno esencialmente económico que se presenta cuando, un deudor incurre en situación de insolvencia y tiene bienes en más de un Estado, o cuando algunos de los acreedores de dicho deudor no son ciudadanos del Estado en el que se inició el procedimiento de insolvencia. Una solución internacional adecuada parte de la idea de que todos los acreedores, cualquiera sea su domicilio, deben tener igual derecho a la garantía común a sus créditos constituidos por el patrimonio del deudor PROYECTO DE LEY MODELO SOBRE LA INSOLVENCIA TRANSFRONTERIZA (N.Y. 1998). La ley modelo entiende: Por “procedimiento extranjero” se entenderá el procedimiento colectivo, ya sea judicial o administrativo incluido el de índole provisional, que se siga en un Estado extranjero con arreglo a una ley relativa a la insolvencia y en virtud del cual los bienes y negocios del deudor queden sujetos al control o a la supervisión del tribunal extranjero, a los efectos de su reorganización o liquidación; Por “procedimiento extranjero principal” se entenderá el procedimiento extranjero que se siga en el Estado donde el deudor tenga el centro de sus principales intereses; Por “representante extranjero” se entenderá la persona o el órgano, incluso e designado a título provisional, que haya sido facultado en un procedimiento extranjero para administrar la reorganización o la liquidación de los bienes o negocios del deudor Por “tribunal extranjero” se entenderá la autoridad judicial o de otra índole que sea competente a los efectos del control o la supervisión de un procedimiento extranjero; RÉGIMEN INTERNACIONAL DE QUIEBRAS Y CONVOCATORIAS DE ACREEDORES. Frente a la convocación de acreedores o la quiebra del deudor, se impone conocer cuál es la posición de los acreedores “extranjero” frente a los “nacionales” o si la declaración de quiebra producida en un territorio afecta al patrimonio de la misma persona ubicada en el extranjero y por cierto, determinar cual la jurisdicción y legislación destinada a reglar el o los procedimientos. LOS PRINCIPIOS DE UNIDAD VS PLURALIDAD, Y DE UNIVERSALIDAD VS TERRITORIALIDAD. “El sistema de la extraterritorialidad proclama el reconocimiento extraterritorial del hecho generador de la quiebra del estado de fallido”, en este aspecto es relevante tomar en consideración que la extraterritorialidad no es de la sentencia declarativa de quiebra sino del hecho o presupuesto factico que da pie al procedimiento. Por su parte el principio de la pluralidad o el de la territorialidad admite la existencia de diversos procedimientos en razón de la insolvencia, tantos como bienes existan en diversos Estados, teniendo en cuenta que normalmente los bienes o el patrimonio del deudor en un Estado determinado coincide con la fuente de la obligación a favor del acreedor, lo que posibilita la satisfacción adecuada del crédito en función del origen de la deuda. EL RÉGIMEN INTERNACIONAL DE LAS QUIEBRAS EN EL PARAGUAY. “La declaración de quiebra pronunciada en país extranjero, no puede invocarse contra los acreedores q el fallido tenga en la República ni p/ disputarles los derechos que pretendan tener sobre los bienes existentes dentro del territorio nacional, ni para anular los actos q/ hayan celebrado con el fallido”. JURISDICCIÓN COMPETENTE CONFORME A LA LEY 154/60 DE QUIEBRAS. “Sera competente para conocer de la convocación de acreedores y de la quiebra, el juez de primera instancia de la justicia común del lugar donde el deudor tuviere su negocio, su sede social, o su domicilio “asiento principal de sus negocios será competente el juez de su domicilio real o el del legal, en su caso”. EL SISTEMA DE UNIDAD Y LA DOCTRINA PARAGUAYA. En defensa del comercio exterior y como garantía para los acreedores que el fallido tenga en el país”. que la quiebra declarada en el extranjero no tiene ningún efecto en el país, salvo, cuando pagados íntegramente los acreedores de la República resultase un remanente, se tendrán en cuenta a los acreedores del concurso formado en el extranjero. LOS TRATADOS DE MONTEVIDEO. Este Tratado adopta un sistema mixto o intermedio entre el sistema de la unidad y el sistema de la pluralidad de quiebras. Sin embargo admite excepciones, por cuanto a pesar de aceptar el principio de unidad, el Tratado de Montevideo reconoce también la pluralidad de quiebras, al dejar abierta la puerta a que los acreedores locales dentro de los 60 días de publicados el edicto de quiebra inicial, puedan solicitar la apertura del juicio local, en que contaran con un privilegio respecto de los demás acreedores en relación a los bienes situados en dicho Estado. JURISPRUDENCIA REGIONAL Y LOS TRATADO DE MONTEVIDEO. 1)-. El caso Belforte Uruguay S.A. el Tratado de Montevideo que establece: “Son jueces competentes para declarar la quiebra los del domicilio del comerciante o de la sociedad mercantil, aun cuando practiquen accidentalmente actos de comercio en otros estados, o tengan en algunos de ellos, agencias o sucursales que obren por cuenta y responsabilidad del establecimiento principal”. Sostuvo que debe aplicarse esta regla ya que la Constitución Nacional de Argentina dispone que los tratados tengan jerarquía superior a las leyes, de modo que si existen normas internas posteriores contrarias a esta disposición, debe prevalecer las del tratado de Montevideo. 2)-. El caso Adams and Andler. se analizo en tribunales Argentinos y a la luz del Tratado de Montevideo de 1940 la petición de quiebra de la firma citada por Publiestadios S.A. la firma peticionante para legitimar su condición de acreedora invoco la titularidad de un cheque de pago diferido expedido por la firma cuya quiebra se solicitara y que resulto “sin fondos y difiere firma libradora”. JURISPRUDENCIA EUROPEA BARCELONA TRACTION, LIGHT AND POWER COMPANY LTD. En la jurisprudencia Europea de las sociedades extranjeras a través de sucursales o subsidiarias, podemos citar el caso conocido como Barcelona Traction, Light And Power Company Ltd. Era una sociedad holding constituida en Canadá en 1911. La misma tenía 15 subsidiarias: 3 en Canadá y 12 en España creadas con el fin de desarrollar un sistema de la producción y de la distribución de la energía eléctrica en Cataluña (España) pero el 88% de su capital pertenecía a sociedades Belgas. De acuerdo a sus antecedentes, la empresa propietaria entre varias otras sociedades, de una extensa red de energía eléctrica en Cataluña. EL SISTEMA DE LA UNIÓN EUROPEA SOBRE LAS QUIEBRAS. Podemos citar: El Convenio de Estambul del Consejo de Europa, La Ley modelo de la Comisión de Naciones Unidas para el Derecho Mercantil Internacional sobre la insolvencia transfronteriza, Convenio de Bruselas, Este reglamento dispone que: La jurisdicción competente para la apertura del procedimiento, es determinado en el Reglamento, en base al “centro de intereses principales del deudor”, y tratándose de sociedades o personas jurídicas, el territorio en el cual se encuentra situado el domicilio social. REGLAMENTO (CE) Nº 1346/2000. TJCE Y LA CAUSA EUROFOOOD IFSC LTD. Art. 1, apartado 1, se aplicara “a los procedimientos colectivos fundados en la insolvencia del deudor que impliquen el desapoderamiento parcial o total de este ultimo y el nombramiento de un sindico”. Órgano jurisdiccional competente. 1. Tendrán competencia para abrir el procedimiento de insolvencia los tribunales del Estado miembro en cuyo territorio se situé el centro de los intereses principales del deudor. 2. Cuando el centro de los intereses principales del deudor se encuentre en el territorio de un Estado miembro, los tribunales de otro Estado miembro solo serán competentes para abrir un procedimiento de insolvencia con respecto a ese deudor si este posee un establecimiento en el territorio de este último Estado Con relación a la legislación aplicable. “Salvo disposición en contrario del presente Reglamento, la Ley aplicable al procedimiento de insolvencia y sus efectos será la del Estado miembro en cuyo territorio se abra dicho procedimiento. Excepción al principio territorial de apertura del procedimiento. “Todo Estado miembro podrá negarse a reconocer un procedimiento de insolvencia abierto en otro Estado miembro o a ejecutar una resolución dictada en el marco de dicho procedimiento cuando dicho reconocimiento o dicha ejecución pueda producir efectos claramente contrarios al orden público de dicho Estado en especial a sus principios fundamentales o a los derechos y a las libertades individuales garantizado por su Constitución”. DIMENSIÓN CONVENCIONAL. Son numerosos los esfuerzos que se han realizado para la unificación de reglas tendiente a resolver los problemas de la insolvencia transfronteriza, como surge de los Tratados de Derecho Internacional Privado Comercial de Montevideo de 1889 y 1940 y en especial el Tratado de Derecho Comercial Terrestre Internacional de Montevideo de 1940. En la región podemos referir también la Convención de Derecho Internacional Privado de 1928 conocida como Código Bustamante.
