Régimen Legal de Contratos Estatales en Colombia

RÉGIMEN LEGAL DE LOS
CONTRATOS ESTATALES
1
El Contrato Estatal
En los países del sistema jurídico conocido como derecho
administrativo continental europeo, como el colombiano, las
instituciones jurídicas tradicionalmente diferencian dos grandes
categorías de contratos en los acuerdos de voluntades que celebran
las entidades públicas: CONTRATOS ADMINISTRATIVOS y CONTRATOS
DE DERECHO PRIVADO DE LA ADMINISTRACIÓN.
Esta tradicional dicotomía se mantiene en el derecho comunitario de la
Unión Europea, pero en Colombia, no obstante su tradición jurídica
continental europea en el derecho administrativo, en el año 1993 se
apartó de estas dos categorías con la expedición del Estatuto General
de Contratación, Ley 80 de 1993, que en el artículo 32 definió una
categoría única denominada CONTRATO ESTATAL.
En el contrato estatal, no se discute si hay contratos de derecho
administrativo o de derecho privado de la administración, sino que,
por el contrario, se impone una sola modalidad de contrato, cuya
característica fundamental es la de que en su celebración interviene de
manera directa una entidad estatal a través de sus representantes.
El Contrato Estatal
No obstante lo anterior, existe una diversidad de normas que rigen los
contratos estatales, dentro de las cuales se pueden tipificar tres
grandes categorías.
La primera, la contratación estatal en un sentido estricto, esto es, el
Estatuto General de Contratación, Ley 80 de 1993 y Ley 1150 de
2007, en la que aplica el concepto de contrato estatal.
La segunda, una contratación estatal en un sentido amplio o general,
que comprende todos los regímenes contractuales excepcionales
sometidos a derecho privado y normas especiales por parte de
entidades estatales; estos últimos regímenes privados, en virtud del
artículo 13 de la Ley 1150 de 2007 están sometidos a principios
constitucionales, inhabilidades e incompatibilidades que le dan un
marco de transparencia y de control.
1.
Entidades públicas se encuentran sometidas al régimen
contemplado en el Estatuto de General de Contratación de la
Administración Pública.
De conformidad con el artículo 2º de la Ley 80 de 1993, el Estatuto se
aplica a los contratos de las entidades estatales, entendiendo sólo
para efectos de dicha ley como entidades estatales:
1. La nación.
2. Las regiones.
3. Los departamentos.
4. Las provincias.
5. El distrito capital.
6. Los distritos especiales.
7. Las áreas metropolitanas.
8. Las asociaciones de municipios.
9. Los territorios indígenas.
10. Los municipios.
11. Los establecimientos públicos de todos los órdenes y niveles.
12. Las empresas industriales y comerciales del Estado de todos los
órdenes y niveles.
13. Las sociedades de economía mixta en las que el Estado tenga
participación superior al 50% en su capital social, de todos los
órdenes y niveles.
14. Las entidades descentralizadas, indirectas en las que el Estado
tenga participación mayoritaria en su capital, de todos los órdenes y
niveles.
15. Las demás personas jurídicas en la que exista participación
pública mayoritaria, cualquiera que sea su denominación, que ellas
adopten, de todos los órdenes y niveles.
16. El Senado de la República.
17. La Cámara de Representantes.
18. El Consejo Superior de la Judicatura.
19. La Fiscalía General de la Nación.
20. La Contraloría General de la República.
21. Las Contralorías departamentales, distritales y municipales.
22. La Procuraduría General de la Nación.
23. La Registraduría Nacional del Estado Civil.
24. Los Ministerios.
25. Los Departamentos Administrativos.
26. Las Superintendencias.
27. Las Unidades Administrativas Especiales.
28. Todos los organismos o dependencias del Estado a los que la ley
otorgue capacidad para celebrar contratos.
29. Las Cooperativas y Asociaciones integradas por entidades
territoriales, y los demás entres solidarios de carácter público.
(Contratos Interadministrativos).
30. Las Corporaciones Autónomas Regionales.
2.
Entidades se encuentran excluidas del estatuto.
1. Las Empresas Industriales y Comerciales del Estado, las sociedades
de economía mixta en las que el Estado tenga participación superior
al 50%, sus filiales y las sociedades entre entidades públicas con
participación mayoritaria del Estado superior al 50% que se
encuentren en competencia con el sector privado nacional o
internacional, desarrollen su actividad en un mercado monopolístico o
en un mercado regulado.
2. Los Establecimientos de Crédito, las Compañías de Seguros y las
demás Entidades Financieras de Carácter Estatal, con excepción del
Fondo Financiero de Proyectos de Desarrollo.
3. El Servicio Aéreo a Territorios Nacionales – SATENA -, la Industria
Militar – INDUMIL -, el Hotel Tequendama, la Corporación de Ciencia y
Tecnología para el Desarrollo de la Industria Naval, Marítima y Fluvial
– COTECMAR – y la Corporación de la Industria Aeronáutica
Colombiana – CIAC-.
4. Las Universidades Estatales u Oficiales. Los contratos de estas
entidades se rigen por las normas civiles y comerciales, según su
naturaleza y las especiales contenidas en la Ley 30 de 1992.
5. El Banco de la República. Los contratos de esta entidad se rigen por
las normas contenidas en la Ley 31 de 1992, sus estatutos, y en lo no
previsto, por el derecho privado.
6. Las empresas sociales del Estado. Los contratos de estas empresas
se rigen por el derecho privado, pero las empresas podrán utilizar
discrecionalmente las cláusulas excepcionales previstas en el estatuto.
7. Las empresas oficiales o estatales de servicios públicos
domiciliarios. Los contratos de estas empresas se rigen por las
normas especiales previstas en la ley 142 de 1994 y en las que la
modifican o adicionan.
8. Los proveedores de redes y servicios de las tecnologías de la
información y las comunicaciones. Los contratos de estas entidades,
incluidas las operaciones de crédito, se rigen por las normas de
derecho privado (Ley 1341 de 2009, art. 55).
9. Los operadores postales. Se les aplica régimen contractual de
derecho privado (Ley 1369 de 2009, art. 8).
No obstante la anterior exclusión, tales entidades de conformidad con
el artículo 13 de la Ley 1150 de 2007, deben dar aplicación a los
siguientes principios y reglas en su actuación contractual:
Los principios de la función administrativa contenidos en el artículo
209 de la Constitución Política, los principios de la gestión fiscal
consagrados en el artículo 267 de la Constitución Política y el régimen
de inhabilidades e incompatibilidades previsto legalmente para la
contratación estatal.
3.
Los particulares y el
administración pública.
régimen
de
contratación
de
la
Cuando una entidad estatal celebra un contrato con un particular, al
estar sometido este contrato a reglamentaciones especiales, el
particular contratista también queda cobijado por ellas.
Son capaces para contratar con las entidades estatales, las personas
consideradas legalmente capaces por el derecho civil y comercial.
Sin embargo, el Estatuto de Contratación de la Administración Pública
establece algunas reglamentaciones especiales para la capacidad
contractual en el campo administrativo: El Consorcio y la Unión
Temporal.
3.
Los particulares y el
administración pública.
régimen
de
contratación
de
la
En este sentido, tanto la jurisprudencia del Consejo de Estado como
de la Corte Constitucional han señalado, de manea uniforme y
reiterada, que el consorcio o la unió temporal que se conformen con el
propósito de presentar conjuntamente una propuesta para la
adjudicación, celebración y ejecución de un contrato con una entidad
estatal, no constituyen una persona jurídica diferente de sus
miembros individualmente considerados.
Como consecuencia de lo anterior, los mismos no pueden comparecer
a un proceso ante autoridades judiciales, en virtud de lo previsto en el
artículo 44 del Código de Procedimiento Civil, por lo que son las
personas naturales o jurídicas que los integran las verdaderas
titulares de la capacidad para actuar como sujetos procesales.
3.
Los particulares y el
administración pública.
régimen
de
contratación
de
la
No obstante lo anterior, la Sala Plena de la Sección Tercera del
Consejo de Estado en sentencia de fecha 25 de septiembre de 2005,
Radicado 25000-23-26-000-1997-13930-01 (19,933), Consejero
Ponente Dr. Mauricio Fajardo Gómez, modificó la tesis jurisprudencial
que se venía siguiendo, puntualizando que si bien las uniones
temporales y los consorcios no constituyen personas jurídicas
distintas de quienes integran la respectiva figura plural de oferentes o
de contratistas, como quiera que cuentan con aptitud para ser parte
en el correspondiente procedimiento administrativo de selección de
contratistas, también se encuentran facultados para concurrir a los
procesos judiciales que pudieren tener origen en controversias
surgidas del mencionado procedimiento administrativo de selección de
contratistas o de la celebración y ejecución del contrato estatal
respectivo, por intermedio de su representante.
4.
El Consorcio
Consiste en que dos (2) o más personas en forma conjunta presentan
una misma propuesta para la adjudicación, celebración y ejecución de
un contrato, respondiendo solidariamente de todas y cada una de las
obligaciones derivadas de la propuesta y del contrato.
Como consecuencia de ello, las actuaciones, hechos y omisiones que
se presenten en desarrollo de la propuesta y del contrato, afectarán a
todos los miembros de que lo conforman, esto quiere decir que, todos
los consorciados responden solidariamente por los incumplimientos y
perjuicios que causaren a terceros.
5.
La unión temporal
Consiste en que dos (2) o más personas en forma conjunta presentan
una misma propuesta para la adjudicación, celebración y ejecución de
un contrato; sin embargo, cada integrante responde a prorrata de su
participación, y ninguno es solidario por la responsabilidad que le
corresponde a otro integrante según su participación.
6.
Inhabilidades e incompatibilidades para contratar con las
entidades estatales.
En general son circunstancias vinculadas al contratista que impiden su
participación en la licitación o en la celebración del contrato, y que de
no tenerse en cuenta generarían la nulidad del contrato y posibles
sanciones penales al contratista, en los términos señalados por los
artículos 52, 55, 56 y 58 de la Ley 80 de 1993.
6.1. Inhabilidades.
Son aquellas que impiden al contratista la participación y/o
celebración de cualquier tipo de licitación, concurso y/o contrato
estatal y están señaladas por el numeral 1o. del artículo 8 del
estatuto:
1. Las personas que se hallen inhabilitadas para contratar por la
Constitución y las leyes.
Es un enunciado general para el cual debemos buscar en la
Constitución Política y en las diferentes leyes que tengan relación con
el tema. El artículo 127 superior es un ejemplo, cuando señala que
“los servidores públicos no podrán celebrar, por sí o por interpuesta
persona, con entidades públicas o con personas privadas que manejen
o administren recursos públicos, salvo las excepciones legales”.
Otro ejemplo, es el del artículo 180-4 de la Constitución Política,
cuando expresa que “los congresistas no podrán celebrar contratos o
realizar gestiones con personas naturales o jurídicas de derecho
privado que administren o manejen o inviertan fondos públicos o sean
contratistas del Estado o reciban donaciones de éste. Se exceptúa la
adquisición de bienes o servicios que se ofrecen a los ciudadanos en
igualdad de condiciones”.
2. Quienes participaron en las licitaciones o concursos, o celebraron
los contratos estando inhabilitados, durante los cinco (5) años
siguientes a la participación en la licitación o concurso o a la
celebración del contrato.
Se trata de aquellos contratistas, que de buena o mala fe,
participaron en convocatorias ante una entidad estatal estando
inhabilitados y vuelven y reinciden. Esta conducta tiene además
implicaciones penales, aparte de la sanción que le aplica la entidad
perjudicada.
3. Quienes dieron lugar a la declaratoria de caducidad, durante el
término de cinco años a partir de la ejecutoria del acto que la declare.
4. Quienes en sentencia judicial hayan sido condenados a la pena
accesoria de interdicción de derechos y funciones públicas y quienes
hayan sido sancionados disciplinariamente con destitución, cuya
inhabilidad se extenderá por cinco años, salvo que la interdicción sea
declarada por un periodo superior.
5. Quienes sin justa causa se abstengan de suscribir un contrato
estatal adjudicado, durante los cinco (5) años siguientes a la
expiración del plazo para la firma del contrato respectivo.
6. Los servidores públicos (mientras tengan la calidad de tales).
7. Quienes sean cónyuges o compañeros permanentes y quienes se
encuentren dentro del segundo grado de consanguinidad (padres,
hijos, hermanos, abuelos, nietos) o segundo de afinidad (suegros,
yernos, nueras, cuñados) con cualquier otra persona que formalmente
haya presentado propuesta para una misma licitación o concurso.
8. Las sociedades distintas de las anónimas abiertas (o sea sociedad
colectiva, de responsabilidad limitada, en comandita simple, en
comandita por acciones, o anónimas que no tengan calidad de
abiertas), en las cuales el representante legal o uno de sus socios
tenga parentesco en segundo grado de consanguinidad o segundo de
afinidad con el representante legal o con cualquiera de los socios de
una sociedad que formalmente haya presentado propuesta, para una
misma licitación o concurso.
9. Los socios de sociedades de personas (colectivas, en comandita simple
o limitadas) a las cuales se haya declarado la caducidad, así como las
sociedades de personas de las que aquellos formen parte con
posterioridad a dicha declaratoria, durante el término de cinco (5) años a
partir de la ejecutoria del acto que la declare.
10. Las personas naturales que hayan sido declaradas responsables
judicialmente por la comisión de delitos de peculado, concusión, cohecho,
prevaricato en todas sus modalidades y soborno transnacional, así como
sus equivalentes en otras jurisdicciones. Esta inhabilidad se extiende a las
sociedades de las cuales sean socios tales personas, salvo que se trate de
sociedades anónimas abiertas.
6.2. Incompatibilidades
1. Quienes fueron miembros de la junta o consejo directivo o servidores
públicos de la entidad contratante. Esta incompatibilidad solo comprende a
quienes desempeñen funciones en los niveles directivo (Presidente de la
República,
Ministro,
Jefe
de
Departamento
Administrativo,
Superintendente, Gerente de Establecimiento Público, etc,) asesor
(asesores de despacho del ministro, por ejemplo) o ejecutivo (Director
Regional o Seccional, Jefe de Oficina, Jefe de División, etc.) y se extiende
por el término de un (1) año, contado a partir de la fecha del retiro.
2. Las personas que tengan vínculos de parentesco, hasta el segundo
grado de consanguinidad (padres, hijos, hermanos, abuelos, nietos),
segundo de afinidad (suegros, yernos, nueras, cuñados) o primero
civil (adoptante y adoptivo) con los servidores públicos de los niveles
directivo, asesor, ejecutivo o con los miembros de la junta o consejo
directivo, o con las personas que ejerzan el control interno o fiscal de
la entidad contratante. Esta incompatibilidad perdura mientras el
pariente esté vinculado a la entidad.
3. El cónyuge, compañero o compañera permanente del servidor
público en los niveles directivo, asesor, ejecutivo o de un miembro de
la junta o consejo directivo, o de quien ejerza funciones de control
interno o de control fiscal. Esta incompatibilidad subsiste en tanto que
la esposa(o) o compañera(o) permanente esté vinculada(o) a la
entidad.
4. Las corporaciones, asociaciones, fundaciones, las sociedades anónimas,
las sociedades de responsabilidad limitada y las demás sociedades de
personas en las que el servidor público en los niveles directivo, asesor o
ejecutivo o el miembro de la junta o consejo directivo, el cónyuge,
compañero o compañera permanente o los parientes hasta el segundo
grado de consanguinidad, afinidad o civil de cualquiera de ellos, tenga o
haya tenido participación o desempeño en cargos de dirección o manejo,
dentro de los seis (6) meses inmediatamente anteriores a la fecha de
apertura de la licitación o concurso o de la celebración del contrato con la
entidad respectiva.
Esta causal no se aplicará cuando por disposición legal o estatutaria el
servidor público en los niveles referidos debe desempeñar en ellas cargos
de dirección o manejo. Perdura esta incompatibilidad mientras las citadas
personas desempeñen los cargos mencionados en tales sociedades.
En las sociedades anónimas abiertas esta incompatibilidad únicamente se
aplicará cuando las personas mencionadas en el inciso anterior,
desempeñen en dichas sociedades cargos de dirección y tengan capacidad
de decisión en relación con la formación, adjudicación o celebración del
respectivo contrato.
5. Los miembros de las juntas o consejos directivos. Esta
incompatibilidad sólo se predica respecto de la entidad a la cual
prestan sus servicios y de las del sector administrativo al que dicha
junta esté adscrita o vinculada. Se entiende esta incompatibilidad
mientras ejerce el cargo y hasta un (1) año después de su retiro.
6.3. Inhabilidades e incompatibilidades sobrevinientes:
Esta figura se presenta cuando luego de suscrito el contrato
respectivo sobre el contratista recae causal que lo inhabilita.
7.
Consecuencias de celebrar un contrato existiendo alguna
causal de inhabilidad o incompatibilidad.
En caso de participación en una licitación o concurso o de celebrarse
un
contrato
existiendo
alguna
causal
de
inhabilidad
o
incompatibilidad, las consecuencias son:
1. El contrato celebrado es absolutamente nulo.
2. Si con posterioridad a la licitación, concurso o celebración del
contrato llegare a sobrevenir la inhabilidad o incompatibilidad, el
contratista deberá ceder el contrato, previa autorización escrita de la
entidad contratante o, si ello no fuere posible, renunciará a su
ejecución. Si la inhabilidad o incompatibilidad es del proponente, se
entenderá que renuncia a la participación en el proceso de selección y
a los derechos surgidos del mismo.
3. Si la inhabilidad o incompatibilidad sobreviene en uno de los
miembros de un consorcio o unión temporal, este cederá su
participación a un tercero, previa autorización escrita de la entidad
contratante, sin que en ningún caso pueda haber cesión entre quienes
integran el consorcio o unión temporal.
8.
Contratos estatales que desde el punto de vista del objeto, se
rigen por normas especiales.
El estatuto de contratación se aplica, en principio, a todos los
contratos de las entidades públicas, esto es, tanto los llamados
contratos nominados, es decir, los tipificados en normas de derecho
privado o en el mismo estatuto de contratación de la administración o
en disposiciones especiales, así como los innominados, es decir,
aquellos que no corresponden a un tipo previsto en la ley, pero que
constituyen un acuerdo de voluntades generador de obligaciones,
celebrado por una o más entidades públicas con toras de la misma
naturaleza o con personas privadas.
Sin embargo, el estatuto prevé normas especiales para los siguiente
contratos:
1. Los contratos de fiducia y encargo fiduciario.
2. Los contratos de exploración y explotación de recursos naturales.
3. Los contratos o convenios financiados en su totalidad o en sumas
iguales o superiores al 50% con fondos de los organismos de
cooperación, asistencia o ayuda internacionales.
4. Los contratos o convenios celebrados con personas extranjeras de
derecho público u organismos de derecho internacional cuyo objeto
sea el desarrollo de programas de promoción, prevención y atención
en salud.
5. Los contratos y convenios necesarios para la operación de la OIT.
6. Los contratos y convenios que se ejecuten en desarrollo del
sistema integrado de monitoreo de cultivos ilícitos.
7. Los contratos y convenios para la operación del programa mundial
de alimentos.
8. Los contratos y convenios para el desarrollo de programas de
apoyo educativo a población desplazada y vulnerable adelantados por
la Unesco y la OIM.
9. Los contratos y convenios financiados con fondos de los
organismos multilaterales de crédito y entes gubernamentales
extranjeros.
Además existen otros contratos estatales a los cuales el estatuto no
hace referencia expresa alguna, pero que están sujetos a un régimen
legal propio en virtud de normas especiales como:
1. Los contratos de concesión portuaria.
2. Los contratos para impulsar programas y actividades de interés
público, celebrados con entidades privadas sin ánimo de lucro.
3. Los contratos de concesión de infraestructura de transporte.
4. Los contratos cuyo objeto sea la construcción de obras civiles,
adquisiciones, suministros y los demás que se requiera realizar para
garantizar la seguridad aérea y aeronáutica, que celebre la Unidad
Administrativa Especial de Aeronáutica Civil.
5. Los contratos de factoring.
6. Los contratos de concesión de minas.
PRINCIPIOS DE LA
CONTRATACIÓN ESTATAL
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1. Principio de transparencia.
Consiste en que la actividad contractual debe realizarse de manera
pública e imparcial, a fin de garantizar la igualdad de oportunidades
en el acceso a la contratación, la escogencia objetiva de los
contratistas y la moralidad administrativa, tanto por los funcionarios
como por los ciudadanos interesados en la contratación.
Son algunas manifestaciones de este principio:
1. En los procesos contractuales los interesados tendrán oportunidad de conocer y
controvertir los informes, conceptos y decisiones que se rindan o adopten, para lo cual
se establecerán etapas que permitan el conocimiento de dichas actuaciones y otorguen
la posibilidad de expresar observaciones.
2. Las actuaciones de las autoridades serán públicas y los expedientes que las
contengan estarán abiertos al público, permitiendo en el caso de licitación el ejercicio
del derecho de los proponentes a solicitar que el acto de adjudicación se lleve a cabo
en audiencia pública.
3. Las autoridades expedirán a costa de las personas que demuestren interés legítimo,
copias de las actuaciones y propuestas recibidas, respetando la reserva de que gocen
legalmente las patentes, procedimientos y privilegios.
4. En los pliegos de condiciones o términos de referencia se indicarán los requisitos
objetivos necesarios para participar en el correspondiente proceso de selección; se
definirán reglas objetivas, justas, claras y completas que permitan la confección de
ofrecimientos de la misma índole, aseguren una escogencia objetiva y eviten la
declaratoria de desierta de la licitación o concurso; se definirán con precisión las
condiciones de costo y calidad de los bienes, obras o servicios necesarios para la
ejecución del objeto del contrato; no se incluirán condiciones y exigencias de imposible
cumplimiento, ni exenciones de la responsabilidad derivada de los datos, informes y
documentos que se suministren; se definirán reglas que no induzcan a error a los
proponentes y contratistas y que impidan la formulación de ofrecimientos de extensión
limitada o dependan de la voluntad exclusiva de la entidad; se definirá el plazo para la
liquidación de contrato, cuando a ello hubiere lugar, teniendo en cuenta su objeto,
naturaleza y cuantía. Las estipulaciones de los pliegos o términos de referencia y de
los contratos que contravengan los aspectos anteriores, o dispongan renuncias a
reclamaciones por la ocurrencia de los hechos mencionados, serán ineficaces de pleno
derecho.
5. En los avisos de publicación de apertura de la licitación o concurso y en los pliegos
de condiciones o términos de referencia, se señalarán las reglas de adjudicación del
contrato.
6. Los actos administrativos que se expidan en la actividad contractual o con ocasión
de ella, salvo los de mero trámite, se motivarán en forma detallada y precisa, e
igualmente lo serán los informes de evaluación, el acto de adjudicación y la
declaratoria de desierto del proceso de escogencia.
2. Principio de economía.
Mediante este principio se busca fundamentalmente imprimir agilidad
al proceso de contratación pública, para lo cual se suprimen trámites,
requisitos y autorizaciones innecesarios que entraban, encarecen y
dilatan dicho proceso.
¿Qué reglas consagra la ley como manifestaciones del principio de
economía?
1. En las normas de selección y en los pliegos de condiciones o
términos de referencia para la escogencia de contratistas, se
cumplirán y establecerán procedimientos y etapas estrictamente
necesarios para asegurar la selección objetiva de la propuesta más
favorable. Para este propósito, se señalarán términos preclusivos y
perentorios para las diferentes etapas de la selección y las
autoridades darán impulso oficioso a las actuaciones.
2. Las normas de los procedimientos contractuales se interpretarán de
tal manera que no den ocasión a seguir trámites distintos y
adicionales a los expresamente previstos o que permitan valerse de
los defectos de forma o de la inobservancia de requisitos para no
decidir o proferir providencias inhibitorias.
3. Se tendrán en consideración que las reglas y procedimientos
constituyen mecanismos de la actividad contractual que buscan servir
a los fines estatales, a la adecuada, continua y eficiente prestación de
los servicios públicos y a la protección y garantía de los derechos de
los administrados.
4. Los trámites se adelantarán con austeridad de tiempo, medios y
gastos y se impedirán las dilaciones y los retardos en la ejecución del
contrato.
5. Se adoptarán procedimientos que garanticen la pronta solución de
las diferencias y controversias que con motivo de la celebración y
ejecución del contrato se presenten.
6. Las entidades estatales abrirán licitaciones o concursos e iniciarán
procesos de suscripción de contratos, cuando existan las respectivas
partidas o disponibilidades presupuestales.
7. La conveniencia o inconveniencia del objeto por contratar y las
autorizaciones y aprobaciones para ello, se analizarán o impartirán
con antelación al inicio del proceso de selección del contratista o al de
la firma del contrato, según el caso.
8. El acto de adjudicación y el contrato no se someterán a
aprobaciones o revisiones administrativas posteriores, ni a cualquier
otra clase de exigencias o requisitos de los previstos en el estatuto.
9. En los procesos de contratación intervendrán el jefe y las unidades
asesoras y ejecutoras de la entidad que se señalen en las
correspondientes normas sobre su organización y funcionamiento.
10. Los jefes o representantes de las entidades a las que se aplica el
estatuto, podrán delegar la facultad para celebrar contratos.
11. Las corporaciones de elección popular y los organismos de control
y vigilancia no intervendrán en los procesos de contratación, salvo en
lo relacionado con la solicitud de audiencia pública para la
adjudicación en caso de licitación. No obstante, de conformidad con
los artículos 300 numeral 9 y 313, numeral 3 de la Constitución
Política, las asambleas departamentales y los respectivos concejos
municipales
autorizarán
a
los
gobernadores
y
alcaldes,
respectivamente, para la celebración de contratos.
12. Con la debida antelación a la apertura del procedimiento de
selección o de la firma del contrato, según el caso, deberán
elaborarse estudios, diseños y proyectos requeridos y los pliegos de
condiciones o términos de referencia.
13.
Las
autoridades
constituirán reservas y
compromisos
presupuestales necesarios, tomando como base el valor de las
prestaciones al momento de celebrar el contrato y el estimativo de los
ajustes resultantes de la aplicación de la cláusula de actualización de
precios.
14. Las entidades incluirán en sus presupuestos anuales una
apropiación global destinada a cubrir los costos imprevistos
ocasionados por los retardos en los pagos, así como los que se
originen en la revisión de los precios pactados por razón de los
cambios o alteraciones en las condiciones iniciales de los contratos
por ellas celebrados.
15. Las autoridades no exigirán sellos, autenticaciones, documentos
originales o autenticados, reconocimientos de firmas, traducciones
oficiales, ni cualquier otra clase de formalidades o exigencias rituales,
salvo cuando en forma perentoria y expresa lo exijan las leyes
especiales.
16. En las solicitudes que se presenten en el curso de la ejecución del
contrato, si la entidad estatal no se pronuncia dentro del término de 3
meses siguientes, se entenderá que la decisión es favorable a las
pretensiones del solicitante en virtud del silencio administrativo
positivo.
17. Las entidades no rechazarán las solicitudes que se les formulen
por escrito aduciendo la inobservancia del peticionario de las
formalidades establecidas por la entidad para su tramitación y
oficiosamente procederán a corregirlas y a subsanar los defectos que
se adviertan en ellas.
3. Principio de responsabilidad.
En la búsqueda de garantizar la moralidad, la rectitud y la diligencia en la
actividad contractual de la administración.
¿Qué reglas consagra la ley como manifestaciones del principio de
responsabilidad?
1. Los servidores públicos están obligados a buscar el cumplimiento de los
fines de la contratación, a vigilar la correcta ejecución del objeto
contratado y a proteger los derechos de la entidad, del contratista y de los
terceros que puedan verse afectados por la ejecución del contrato.
2. Los servidores públicos responderán por sus actuaciones y omisiones
antijurídicas y deberán indemnizar los daños que se causen por razón de
ellas.
3. Las entidades y los servidores públicos responderán cuando hubieren
abierto licitaciones o concursos sin haber elaborado previamente los
correspondientes pliegos de condiciones, términos de referencia, diseños,
estudios, planos y evaluaciones que fueren necesarios, o cuando los
pliegos de condiciones o términos de referencia hayan sido elaborados en
forma incompleta, ambigua o confusa que conduzca a interpretaciones o
decisiones de carácter subjetivo por parte de aquellos.
4. Las actuaciones de los servidores públicos estarán presididas por
las reglas sobre administración de bienes ajenos y por los mandatos y
postulados que gobiernan una conducta ajustada a la ética y a la
justicia.
5. La responsabilidad de la dirección y manejo de la actividad
contractual y la de los procesos de selección será del jefe o
representante de la entidad estatal quien no podrá trasladarla a las
juntas o consejos directivos de la entidad, ni a las corporaciones de
elección popular, a los comités asesores, ni a los organismos de
control y vigilancia de la misma.
6. Los contratistas responderán cuando formulen propuestas en las
que se fijen condiciones económicas y de contratación artificialmente
bajas con el propósito de obtener la adjudicación del contrato.
7. Los contratistas responderán por haber ocultado al contratar,
inhabilidades, incompatibilidades o prohibiciones, o por haber
suministrado información falsa.
8. Los contratistas responderán y la entidad velará por la buena
calidad del objeto contratado.
4. Principio de la ecuación contractual o del equilibrio económico
financiero del contrato.
Consisten en que en los contratos estatales se mantendrá la igualdad
o equivalencia entre los derechos y obligaciones surgidos al momento
de proponer o de contratar, según el caso, de tal manera que si dicha
igualdad o equivalencia se rompe por causas no imputables a quien
resulte afectado, las partes adoptarán en el menor tiempo posible las
medidas necesarias para su restablecimiento.
Significa entonces que, las prestaciones que las partes pactan de
acuerdo con las condiciones tomadas en consideración al momento de
presentar la propuesta o celebrar el contrato, deben permanecer
equivalentes hasta la terminación del mismo, de tal manera que si se
rompe esa equivalencia, nace para el afectado el derecho a una
compensación pecuniaria que la restablezca.
¿En cuáles circunstancias puede presentarse la ruptura del
equilibrio económico de los contratos del Estado?
La ruptura del equilibrio económico de los contratos del Estado puede
presentarse en las siguientes circunstancias:
1. El incumplimiento del contrato.
Consiste en el incumplimiento de una de las partes del contrato
estatal de sus deberes y obligaciones contractuales, que puede traer
como consecuencia que la otra parte sufra determinados perjuicios.
Dicha responsabilidad contractual, genera para la parte afectada el
derecho al restablecimiento de la equivalencia de las prestaciones
pactadas.
2. La teoría del hecho del príncipe.
Se presenta cuando el equilibrio económico del contrato se rompe por
la expedición de actos jurídicos o por actuaciones materiales,
generales o particulares, de la propia entidad administrativa
contratante, en ejercicio de atribuciones como autoridad pública y no
como parte del contrato, que afectan a este último haciendo
considerablemente más oneroso para el contratista su fiel
cumplimiento.
La ocurrencia de una situación que dé lugar a la aplicación de esta
teoría genera como consecuencia el derecho a la indemnización
integral a favor del contratista, esto es, al resarcimiento de los
mayores costos que la medida administrativa perturbadora le generó,
junto con el lucro cesante.
3. La teoría de la imprevisión?
Se refiere a la ruptura del equilibrio económico del contrato por
situaciones imprevistas, exógenas a las partes y posteriores a la
celebración del contrato, que generan una alteración anormal en la
economía del mismo, haciéndolo más gravoso. Los eventos
generadores de la imprevisión pueden ser de diversa índole, pero se
caracterizan por tener una incidencia económica fundamental en la
ejecución del contrato, aunque en su origen son independientes del
mismo y de la voluntad de los contratantes, como una guerra, una
crisis económica, un hecho natural catastrófico, la intervención de una
autoridad pública diferente de la contratante por medio de una
medida de carácter general, como una devaluación, una congelación
de precios, etc.
La ocurrencia de una situación que conlleve a la aplicación de esta
teoría implica que la parte perjudicada tiene derecho a que se le lleve
a un punto de no pérdida en relación con el contrato, mediante el
pago de una compensación que equivale al mayor costo en que
incurrió como consecuencia del hecho perturbador.
4. Las sujeciones materiales imprevistas?
Son aquellas dificultades materiales que se presentan estrechamente
relacionadas con la ejecución del contrato y que, aunque pudieran ser
previsibles por la administración, aparecen de manera imprevistas
para el contratista, haciendo más difícil y gravosa dicha ejecución.
Tal es el caso, de unas condiciones del terreno en que se va a realizar
una obra pública, que no coinciden con los estudios de suelos
entregados al contratista y que por su naturaleza (terreno rocoso,
fangoso, etc.), implican un mayor costo de la obra.
En esas circunstancias el contratista tiene derecho a recobrar el
equilibrio financiero del contrato, mediante el pago de mayores costos
necesarios para superar la dificultad.
En Colombia se ha entendido que se trata de la aplicación de la teoría
de la imprevisión a unos hechos o situaciones concretos relacionados
con las dificultades materiales que pueden presentarse en la ejecución
de obras públicas.
5. La potestas variandi
Es una de las causales de ruptura del equilibrio económico del
contrato consistente en que la administración pública contratante, al
hacer uso legal de poderes conferidos por una cláusula exorbitante,
genera una alteración anormal en la economía del contrato, haciendo
más gravosa su ejecución para una de las partes.
La ocurrencia de una situación que dé lugar a la aplicación de esta
causal, genera como consecuencia el derecho a la indemnización
integral a favor del contratista, que incluye el pago de los mayores
costos en que debió incurrir como efecto de la decisión de la entidad y
del lucro cesante o, para la administración, el derecho a pagar
únicamente el objeto efectivamente recibido.
5. Principio de interpretación de la contratación estatal.
Consiste en que la interpretación de las normas sobre contratos
estatales, relativas a procedimientos de selección y escogencia de
contratistas, y a las cláusulas y estipulaciones de los contratos, se
tendrán en consideración los fines y los principios de que trata el
estatuto, los mandatos de buena fe y la igualdad y equilibrio entre
prestaciones y derechos que caracteriza a los contratos conmutativos.
6. Principio de la selección objetiva.
Consiste en que la escogencia del contratista debe hacerse a favor de
aquel que hace el ofrecimiento más favorable a la entidad y a los fines
que ella busca, si tener en consideración factores de afecto o de
interés y, en general, cualquier clase de motivación subjetiva.
Manifestaciones en la ley de dicho principio:
1. La oferta más favorable será aquella que, teniendo en cuenta los
factores técnicos y económicos de escogencia y la ponderación precisa
y detallada de los mismos, contenida en los pliegos de condiciones,
resulte ser la más ventajosa para la entidad, sin que la favorabilidad
la constituyan factores diferentes a los contenidos en dichos
documentos. En los contratos de obra pública, el menor plazo ofrecido
no será objeto de evaluación
2. En los procesos para la selección de consultores se hará uso de
factores de calificación destinados a valorar los aspectos técnicos de la
oferta o proyecto. De esta manera, se podrán utilizar criterios de
experiencia específica del oferente y del equipo de trabajo, en el
campo de que se trate, pero en ningún caso se podrá incluir el precio,
como factor de escogencia para la selección de esta clase de
contratistas.
3. La ausencia de requisitos o la falta de documentos referentes a la
futura contratación o al proponente, que no sean necesarios para la
comparación de las propuestas, no servirán de título suficiente para el
rechazo de los ofrecimientos hechos.
4. Las certificaciones de sistemas de gestión de calidad no serán
objeto de calificación, ni podrán establecerse como documento
habilitante para participar en licitaciones o concursos.
REQUISITOS PARA LA
CELEBRACIÓN,
PERFECCIÓN Y EJECUCIÓN
DEL CONTRATO ESTATAL
48
1. Perfección del contrato estatal.
De conformidad con el artículo 41 del Estatuto, los contratos del
Estado se perfeccionan cuando SE LOGRE ACUERDO SOBRE EL
OBJETO y LA CONTRAPRESTACIÓN y este acuerdo se ELEVE A
ESCRITO.
La jurisprudencia del Consejo de Estado con base en el artículo 71 del
decreto 111 de 1996, que contiene el Estatuto Orgánico del
Presupuesto, entendió en varias ocasiones que el REGISTRO
PRESUPUESTAL es un requisito de perfeccionamiento del contrato.
Sin embargo, actualmente se considera que no es adecuada aquella
posición que señalaba que el artículo 41 había sido modificado por el
artículo 71 del decreto 111 de 1996, el cual establece que los actos
administrativos que involucren gastos se perfeccionan con el registro
presupuestal.
La incorrección de esta postura radica en dos aspectos:
De un lado, porque ella se refiere al perfeccionamiento de los “actos
administrativos” –inciso primero-, no al de los contratos estatales, de
manera que no es pertinente aplicarla a una institución o figura
completamente distinta, como es la contratación estatal.
De otro lado, porque la ley 80 reguló de manera especial el tema del
perfeccionamiento del contrato estatal, de modo que existiendo
requisitos propios y autónomos, no se explica la razón por la cual se
acude a otra normatividad para exigir elementos extraños a dicho
estatuto.
A manera de tercer argumento, se encuentra que con la entrada en
vigencia de la ley 1150 de 2007 el legislador ratificó que el requisito
presupuestal se necesita para la “ejecución” del contrato, no para el
“perfeccionamiento”, pues dicha norma mantiene intacto el primer
inciso del art. 41 de la ley 80, de allí que el perfeccionamiento del
contrato estatal sigue tal como estuvo regulado desde la vigencia de la
norma inicial.
2. Requisitos para su celebración.
La celebración de contratos por las entidades estatales está sometida a
una serie de requisitos que tienen que ver con:
-
Autorización legal.
Registro previo de los proponentes.
Selección o escogencia del contratista.
Escrito del contrato.
Firma del contrato.
Así mismo, para la ejecución del contrato se requiere la aprobación de
la garantía y la existencia de las disponibilidades presupuestales
correspondientes.
1. ¿En qué consiste el requisito de autorización legal para la celebración
de los contratos?
De conformidad con los numerales 9 y 14 del artículo 150 de la
Constitución Política, la celebración de contratos por la nación requiere
autorización previa del Congreso, o aprobación posterior cuando por
razones de evidente necesidad nacional el presidente de la república
hubiere celebrado contratos o convenios sin aquella autorización.
Dicha autorización debe entenderse contenida en el Estatuto de
Contratación de la administración pública, en las disposiciones que
regulan las competencias para contratar en los estatutos orgánicos de
las diferentes entidades públicas y en las disposiciones presupuestales
que definen las competencias para la ordenación de gastos y que
destinan partidas para determinadas actividades, por lo que no debe
entenderse que se requiera autorización individual para cada contrato.
En el caso de Departamentos y Municipios, los artículos 300 numeral 9
y 313 numeral 3 de la Constitución, establecen como una de las
funciones de la asamblea y los concejos, la de autorizar al gobernador
y al alcalde, respectivamente, para celebrar contratos.
2. ¿En qué consiste el registro previo de los proponentes?
El artículo 6 de la ley 1150 de 2007, modificado por el artículo 221 del
Decreto 19 de 2012, dispone que todas las personas naturales o
jurídicas nacionales o extranjeras domiciliadas o con sucursal en
Colombia, que aspiren a celebrar contratos con las entidades estatales,
se inscribirán en el Registro Único de Proponentes del Registro Único
Empresarial de la Cámara de Comercio con jurisdicción en su domicilio
principal.
No se requerirá de este registro, ni de clasificación, en los siguientes
casos:
- Contratación directa.
- Contratos para la prestación de servicios de salud.
- Contratos de mínima cuantía.
- Enajenación de bienes del Estado.
- Contratos que tengan por objeto la adquisición de productos de
origen o destinación agropecuaria que se ofrezcan en bolsas de
productos legalmente constituidas.
- Los actos y contratos que tengan por objeto directo las actividades
comerciales e industriales propias de las empresas industriales y
comerciales del Estado y las sociedades de economía mixta y los
contratos de concesión de cualquier índole.
En los casos anteriormente señalados, corresponderá a las entidades
contratantes cumplir con la labor de verificación de las condiciones de
los proponentes.
En dicho registro constará la información relacionada con la
experiencia, capacidad jurídica, financiera y de organización del
proponente y su clasificación.
Corresponde a los proponentes inscribirse en el registro de
conformidad con los documentos aportados. Las cámaras de comercio
harán la verificación documental de la información presentada por los
interesados al momento de inscribirse en el registro.
3. ¿Para la escogencia o selección del contratista, qué mecanismos
existen?
Cuando la administración decide celebrar un contrato determinado,
debe proceder a escoger la persona natural o jurídica con la cual
celebrará el contrato. Para esta escogencia o selección del contratista
existen cuatro mecanismos:
-
La licitación pública.
La selección abreviada.
El concurso de méritos.
La contratación directa.
Previamente a la apertura del procedimiento de selección de que se
trate, la entidad deberá justificar los fundamentos jurídicos que
soportan la modalidad de selección que se propone adelantar.
4. Escrito del contrato.
¿El contrato debe constar por escrito? ¿Qué excepciones existen frente a
la anterior regla?
De acuerdo con los artículos 39 y 41 del Estatuto, la regla general en
cuanto a la forma del contrato estatal consiste en que éste debe
constar por escrito, entendido como un documento redactado en forma
de cláusulas y estipulaciones, a semejanza de la forma tradicional de
los contratos tanto públicos como privados.
La anterior regla presenta dos excepciones:
a) Los contratos que impliquen mutación del dominio o imposición de
gravámenes y servidumbres sobre bienes inmuebles, no solo requieren
constar por escrito sino que deben ser elevados a escritura pública
debidamente registrada. Así mismo, los contratos de sociedades.
b) En caso de situaciones de urgencia manifiesta que no permitan la
suscripción de contrato escrito, se prescindirá de éste y aun del
acuerdo previo sobre remuneración y se dejará solamente constancia
escrita de la autorización impartida por la entidad estatal contratante.
5. Requisitos para la ejecución del contrato.
1. Constitución y aprobación de la garantía
Una vez perfeccionado el contrato, debe procederse a la aprobación de
la garantía como requisito para su ejecución.
La garantía es única, en el sentido de que debe amparar el
cumplimiento de las diversas obligaciones que surgen del contrato.
Consiste en una póliza expedida por una compañía de seguros
legalmente autorizada para funcionar en Colombia, en una garantía
bancaria o en cualquier otro mecanismo de cobertura del riesgo
autorizado por el reglamento.
Para hacer efectiva la respectiva garantía, la ocurrencia del siniestro
será comunicada al asegurador mediante la notificación del acto
administrativo que así lo declare.
La garantía no es necesaria en los casos de contratos de empréstito,
en los interadministrativos, en los de seguro y en los contratos cuyo
valor sea inferior al diez por ciento de la menor cuantía.
2. Disponibilidad y registro presupuestales
Consiste en que el funcionario encargado de controlar la ejecución del
presupuesto de la entidad comprueba que en dicho presupuesto existe
la partida a la cual puede ser imputado el gasto que ocasiona el
contrato, y que esa partida está libre de compromiso en cuantía
suficiente para atender la obligación originada en el contrato, en la
respectiva vigencia fiscal, quedando así la suma reservada para ese
gasto.
¿Cómo se efectúa la publicación del contrato?
Perfeccionado el contrato, se realizará su publicación en el diario oficial
o en la gaceta oficial de la respectiva entidad territorial o, a falta de
dicho medio, por algún mecanismo determinado en forma general por
la autoridad administrativa territorial que permita a los habitantes
conocer su contenido.
CONTENIDO DEL CONTRATO ESTATAL.
1. Cláusulas comunes de los contratos estatales
Los contratos estatales contienen, por una parte, las cláusulas usuales
o comunes, según la clase de contrato de que se trate. Dentro de esas
cláusulas sobresalen las relacionadas con el objeto, la cuantía o valor y
el plazo para la ejecución, las cuales son de forzosa estipulación para
que el acuerdo de voluntades se considere completo.
2. Las cláusulas especiales de los contratos estatales
La especialidad de estas cláusulas, consiste unas veces en que su
contenido es extraño a los contratos de derecho privado, mientras que
otras veces, a pesar de que pueden encontrarse en contratos
comunes, en los estatales producen efectos extraños a aquellos, de
manera que puede decirse que son especiales en cuanto a su
contenido o en cuanto a sus efectos.
En este sentido, el ordinal 2º del artículo 14 del Estatuto, hace
referencia a la inclusión en los contratos estatales de las siguientes
cláusulas excepcionales al derecho común: interpretación, modificación
y terminación unilaterales, sometimiento a las leyes nacionales,
caducidad y reversión.
Así mismo, la ley 1150 de 2007, artículo 17, autoriza la posibilidad de
incluir en los contratos estatales una cláusula de multas, la cual puede
hacerse efectiva por la respectiva entidad, con el objeto de conminar al
contratista a cumplir con sus obligaciones, previo procedimiento
administrativo que garantice el debido proceso.
Cláusula de interpretación unilateral
Si durante la ejecución del contrato surgen discrepancias entre las
partes sobre la interpretación de algunas de sus estipulaciones, que
puedan conducir a la paralización o afectación grave del servicio
público que se pretende satisfacer con el objeto contratado, la entidad
estatal, si no se logra acuerdo, interpretará mediante acto
administrativo debidamente motivado, las estipulaciones o cláusulas
objeto de la diferencia.
En el acto administrativo de interpretación unilateral deberá
procederse al reconocimiento y orden de pago de las compensaciones
e indemnizaciones a que tenga derecho el contratista y se aplicarán los
mecanismos de ajuste de las condiciones y términos contractuales a
qua haya lugar, a fin de mantener la ecuación o equilibrio inicial.
Contra el acto administrativo sólo procede el recurso de reposición, sin
perjuicio del medio de control de controversias contractuales que
puede intentar el contratista.
Esta cláusula es obligatoria en los contratos de obra y en los que
tengan por objeto el ejercicio de una actividad que constituya
monopolio estatal, la prestación de servicios públicos o la explotación y
concesión de bienes del Estado. Se entiende pactada así no se
consigne expresamente.
En los contratos de suministro y de prestación de servicios la cláusula
no es obligatoria, pero las entidades públicas podrán pactarla.
No es procedente en los contratos que se celebren con personas
públicas internacionales, o de cooperación, ayuda o asistencia; en los
interadministrativos; en los de empréstito, donación y arrendamiento y
en los contratos que tengan por objeto actividades comerciales o
industriales de las entidades estatales que no correspondan a aquellas
actividades en las cuales es obligatoria.
Cláusula de modificación unilateral
Implica que si durante la ejecución del contrato y para evitar la
paralización o la afectación grave del servicio público que se debe
satisfacer con él, fuere necesario introducir variaciones en el contrato y
previamente las partes no llegan a un acuerdo sobre ese aspecto, la
entidad, mediante acto administrativo debidamente motivado, lo
modificará determinando la supresión o adición de obras, trabajos,
suministros o servicios.
Si las modificaciones alteran el valor del contrato en un veinte por
ciento o más del valor inicial, el contratista podrá renunciar a la
continuación de la ejecución, caso en el cual se ordenará la liquidación
del contrato y la entidad adoptará de manera inmediata las medidas
que fueren necesarias para garantizar la terminación del objeto del
mismo.
Cláusula de terminación unilateral.
Consiste en que la entidad estatal contratante deberá decidir la
terminación anticipada del contrato cuando se presente alguno de los
siguientes eventos:
a.
b.
c.
d.
Cuando las exigencias del servicio público lo requieran o la
situación de orden público lo imponga.
Por muerte o incapacidad física permanente del contratista, si es
persona natural, o por disolución de la persona jurídica del
contratista. No obstante, en este caso la ejecución del contrato
podrá continuarse con el garante de la obligación.
Por interdicción judicial o declaración de quiebra del contratista.
Por cesación de pagos, concurso de acreedores o embargos
judiciales del contratista que afecten de manera grave el
cumplimiento del contrato.
La iniciación de trámite concordatario no dará lugar a la declaratoria
de terminación unilateral. En tal evento la ejecución se hará con
sujeción a las normas sobre administración de negocios del deudor en
concordato.
45.
Cláusula de sometimiento a las leyes nacionales.
Consiste en que los contratos que celebren las entidades colombianas
se regirán por las disposiciones comerciales y civiles y las especiales
del estatuto de contratación de la administración pública. Sin embargo,
se consagran tres excepciones:
a.
Los contratos celebrados en el exterior se podrán regir en su
ejecución por las reglas del país en donde se haya suscrito, a
menos que deban cumplirse en Colombia.
b.
Los contratos que se celebren en Colombia y deban ejecutarse o
cumplirse en el extranjero podrán someterse a la ley extranjera.
c.
Los contratos o convenios financiados en su totalidad o en sumas
iguales o superiores al 50% con fondos de organismos de
cooperación, asistencia o ayudas internacionales.
Cláusula de caducidad
Es la estipulación en virtud de la cual, si se presenta alguno de los
hechos constitutivos de incumplimiento de las obligaciones a cargo del
contratista que afecte de manera grave y directa la ejecución del
contrato y evidencie que puede conducir a su paralización, la entidad,
por medio de acto administrativo debidamente motivado, lo dará por
terminado y ordenará la liquidación en el estado en que se encuentre.
Aspectos importantes de la figura:
a. En caso de que la entidad decida abstenerse de declarar la
caducidad, adoptará las medidas de control e intervención necesarias,
que garanticen la ejecución del objeto contratado.
b. La declaratoria de caducidad no impedirá que la entidad contratante
tome posesión de la obra o continúe inmediatamente la ejecución del
objeto contratado, bien sea a través del garante o de otro contratista,
a quien a su vez se le podrá declarar la caducidad, cuando a ello
hubiere lugar.
c. Si se declara la caducidad no habrá lugar a indemnización para el
contratista, quien se hará acreedor a las sanciones e inhabilidades
previstas en esta ley.
d. La declaratoria de caducidad será constitutiva del siniestro de
incumplimiento.
e. Esta cláusula es obligatoria en los contratos de obra y en los que
tenga por objeto el ejercicio de una actividad que constituya
monopolio estatal, la prestación de servicios públicos o la explotación y
concesión de bienes del Estado. Se entiende pactada aun cuando no se
consigne expresamente.
f. En los contratos de suministro y de prestación de servicios esta
cláusula no es obligatoria, pero las entidades públicas podrán pactarla.
g. Cuando se declare la caducidad del contrato y se encuentre
pendiente la ejecución de un 50% o más del objeto del mismo, la
entidad podrá contratar al proponente que obtuvo el segundo lugar en
el respectivo proceso de selección.
Cláusula de reversión
Consiste en que en los contratos de explotación o concesión de bienes
estatales se pactará que al finalizar el término de la explotación o
concesión, los elementos y bienes directamente afectados a la misma
pasen a ser propiedad de la entidad contratante, sin que por ello ésta
deba efectuar compensación alguna.
Como es obligatoria en los citados contratos, se entiende pactada aun
cuando no se consigne expresamente.