La actividad financiera publica. Definiciones básicas. FALLOS: BENGHALENSIS, ACUÑA, CAMPODONICO Toda la constitución incluye expresa o implícitamente una constitución financiera del estado. Des de una perspectiva estática, regula l renta pública, fondos del tesoro nacional (art4). Desde una perspectiva dinámica, la constitución financiera regula “la actividad financiera publica” entendida como el conjunto de acciones financieras realizadas por el estado con el fin de hacer efectivas las instituciones constitucionales. Esta definición de actividad financiera pública consta de tres elementos: un sujeto, un núcleo y una actividad. En primer lugar el sujeto actuante, esto es el Estado, es quien desarrolla la actividad. En segundo lugar, el núcleo material que comprende un conjunto de acciones agrupadas en dos su actividades: recaudatoria y erogatoria. La subactividad recaudatoria comprende todas las acciones del estado dirigidas a la obtención de la renta pública mientras que la erogatoria todas las acciones del estado dirigidas a su disposición. El tercer elemento teleológico es la finalidad, que le a porta a la actividad financiera su sentido constitucional y es el de hacer efectivas las instituciones de la constitución. Esto permite individualizar un sector del derecho positivo argentino, esto es la constitución financiera y la materia que regula es la actividad financiera del estado. Pero también se establece el punto de partida de otra disciplina jurídica que es el derecho constitucional financiero. La actividad financiera publica tiene una configuración constitucional, objeto de un disciplina jurídica (el derecho constitucional financiero como parte del derecho constitucional) y además tiene un desenvolvimiento y una realidad concreta, actividad regulada por una rama especifica del derecho positivo (el derecho financiero como parte del derecho público) objeto de otra disciplina jurídica (el derecho financiero como capitulo del derecho público) Dos consecuencias de la definición constitucional de la actividad financiera publican 1. La perdida de relevancia jurídica del concepto “necesidad publica” Jarach sostiene que el concepto puede ser utilizado sin escrúpulos por considerarse una definición vacía: las necesidades son aquellas que declararon tal las diferentes organizaciones estatales, cualquiera sean éstas. Un estado supone un tipo de fin, cualquiera que sea; cada fin importa una necesidad estatal que requiere ser satisfecha con un bien, para obtener ese bien se requiere poder de compra y para conseguirlo se movilizan métodos recaudatorios, luego los recursos obtenidos se emplean para adquirir el bien, última etapa del proceso que incluye la realización de un gasto. En el razonamiento de jarach las finalidades estatales y las necesidades y bienes públicos no reciben por definición determinación alguna, sino que depende de quién gobierne en cada caso. 2. La perdida de la relevancia jurídica de las controversias sobre la “finalidad extrafiscal de la tributación” La finalidad de la actividad financiera es asegurar la existencia empírica de la Constitución. Si tal es la finalidad de la actividad como un todo, también es ella la finalidad de cada una de sus partes constituyentes: las actividades recaudatorias y erogatorias. La finalidad de un instituto recaudatorio como el tributo no es el hecho desnudo de recaudar. Los tributos no tienen finalidades fiscales o extra fiscales, más bien son constitucionales. APUNTES DE CLASE La actividad financiera es un sistema constitucional. Art 4: El Gobierno federal provee a los gastos de la Nación con los fondos del Tesoro nacional formado del producto de derechos de importación y exportación, del de la venta o locación de tierras de propiedad nacional, de la renta de Correos, de las demás contribuciones que equitativa y proporcionalmente a la población imponga el Congreso General, y de los empréstitos y operaciones de crédito que decrete el mismo Congreso para urgencias de la Nación, o para empresas de utilidad nacional. Estos son los recursos públicos para hacer frente a los derechos constitucionales. ORIGINARIOS: provenientes de bienes y actividad del estado: a) Producido de bienes del dominio; b) b) empresas y servicios públicos y comerciales. RECURSOS DEL ESTADO DERIVADOS: provenientes del ejercicio de poderes inherentes a la soberanía o al poder de imperio. a) Tributos: tasas, impuestos, contribuciones especiales. b) Sanciones fiscales c) Crédito público y moneda. Reserva de ley: Artículo 17: Sólo el Congreso impone las contribuciones que se expresan en el Artículo 4º. Artículo 52: A la Cámara de Diputados corresponde exclusivamente la iniciativa de las leyes sobre contribuciones Artículo 75: inc. 2: Imponer contribuciones indirectas (…). Imponer contribuciones directas, (….) Una ley convenio, sobre la base de acuerdos entre la Nación y las provincias, instituirá regímenes de coparticipación de estas contribuciones, garantizando la automaticidad en la remisión de los fondos. Inc. 8: Fijar anualmente (…), el presupuesto general de gastos y cálculo de recursos de la administración nacional (…) El derecho presupuestario sustantivo La estructura normativa de la decisión presupuestaria El presupuesto es la técnica jurídica típica a través de la cual, un estado de derecho, el poder legislativo autoriza los gastos públicos por un periodo de tiempo, sobre la base de una correlativa previsión de los ingresos públicos. Se trata de una autorización mediante la cual un órgano público le habilita a otro a su vez la realización de un comportamiento: gastar. Esta estructura incluye varios elementos básicos: un sujeto emisor: (el poder legislativo), un operador normativo (el permiso) un comportamiento regulado como permitido (gastar), una notificación que justifica la suma que se permite gastar (calculo de los recursos) y un acotamiento del ámbito de validez temporal de la norma. El cálculo de los recursos constituye aquello que motiva el amonto autorizado a gastar. La potestad financiera es la posibilidad de acción en maneta financiera que la constitución le otorga al PL. Se trata de un deber, pues el Pl tiene el deber jurídico de financiar al Estado. Para cumplir con ese deber la CN a su vez permite crear diferentes institutos jurídicos. El PL debe decidir qué hacer con la renta publica, deber que se concreta a través de la norma presupuestaria. La norma presupuestaria es entones la concreción del ejercicio, por parte del PL de la potestad presupuestaria cuanto aspecto de la potestad financiera y encuadrable como un deber jurídico. Es decir, el PL tiene el deber de asignar los recursos financieros que conforman la hacienda pública y ello debe hacerse mediante la técnica presupuestaria. El presupuesto en cuanto norma jurídica es el resultado del ejercicio de una potestad publica que vehiculiza una decisión política del estado. Significación política de la decisión presupuestaria: control entre los poderes y vehículo de la política gubernamental En términos estructurales, la técnica presupuestario tiene una doble significación política en la organización institucional del estado de derecho: es un mecanismo de control, característico del PL, y a vez, uno de los elementos centrales del plan de actuación de cada gobierno. En dos palabras, control y planificación. Se ve que al tratarse de una autorización que otorga un órgano estatal a los restantes, la técnica presupuestaria presupone un diseño estatal en particular, e históricamente situado: la división de poderes. Solo hay técnica presupuestaria si hay división de poderes. Y en ese marco actúa como un mecanismo de control de parte del PL respecto de los restantes poderes del estado. Ninguno de ellos podrá tomar una decisión que importe un gasto público sin autorización legislativa. Junto con su función de control republicano de poder, el presupuesto es el principal instrumento jurídico de planificación de la actividad estatal. Papel ordenador del presupuesto y su función de vehículo del plan de gobierno. En primer lugar, el presupuesto al contener una estimación recaudatoria como una autorización para gastar, actúa como una ordenación del ciclo de ingresos y egresos. En segundo lugar, cuáles son los gastos públicos autorizados por un periodo de tiempo depende de cuál sea la política de gobierno del estado para ese periodo. En nuestro sistema constitucional la decisión presupuestaria tiene una doble significación; es un medio de control de los gastos públicos por parte del PL y a la vez, al ser una ordenación del ciclo de ingresos y egresos públicos, es un instrumento de planificación de la actividad estatal y soporte financiero de la actividad pública. Carácter particular o general de la norma presupuestaria. Aceptado que la decisión presupuestaria se estructura normativamente como un permiso, queda por determinar si él es de carácter general o particular. Si analizamos el permiso presupuestario desde el punto de vista del sujeto destinatario se observa que éste es un conjunto ya determinado de órganos públicos. La ley de presupuesto autoriza a gastar cierta suma de dinero al PE, otra al PJ y así sucesivamente. Hay una pluralidad acotada y en principio reducida de órganos públicos autorizados a gastar. Desde este punto de vista la autorización presupuestaria es una norma de carácter pluriparticular que puede ser asimilada a una norma particular. Desde el punto de vista de la ocasión respecto de los gastos que financian obligaciones estatales preexistentes la Ley de presupuesto es de carácter pluriparticular. En aquellos gastos que están relacionados con obligaciones que habrán de nacer en el ejercicio financiero en el cual regirá la lay es diferente el caso. La autorización al ser específica debe precisar un monto y una finalidad pero dentro de esos límites no necesariamente estará determinada la cantidad de ocasiones en las cuales se hará uso de dicho permiso. Respecto de estos gastos la autorización es de carácter general. La norma presupuestaria es pasible de un doble análisis., según ella es pluriparticular de acuerdo al sujeto destinatario y tanto pluriparticular como general respecto de la ocasión. La decisión presupuestaria es el resultado de un proceso legislativo no de un procedimiento administrativo llevado a cabo por el congreso. Como señalo la CSJN “en nuestro sistema constitucional nada permite inferir que la función legislativa en materia de presupuesto se limita a aprobar o autorizar lo que propone el PE. El congreso recibe un proyecto de presupuesto, y lo acepta, modifica o rechaza, en todo en parte sin restricción alguna. No es un acto aprobatorio que pasa a integrar una acto administrativo: es acción legislativa normal y primordial aun cuando la iniciativa corresponde al PE (Zofracor)” En nuestra exposición, expresamos que aquello que hace el Congreso es tomar una “decisión”, término que enfatiza la dimensión política de esta técnica estatal, de ahí la expresión “decisión presupuestaria”. Esta decisión es a su vez el resultado de ejercer una potestad jurídica que la constitución le acuerda al congreso, la potestad presupuestaria que integra la potestad financiera. Esta potestad se desenvuelve en la práctica a través de un proceso legislativo de carácter anual que concluye formalmente en una ley, de manera que la decisión presupuestaria se manifiesta como ley de presupuesto. Y esa potestad es plena, ya que el Congreso tiene amplias facultades para modificar, cambiar o sustituir el contenido del proyecto de la ley de presupuesto enviado por el PE. La decisión presupuestaria tiene una específica estructura normativa que consiste en una autorización que tiene su razón de ser cuantitativa en el cálculo de recursos. LA DECISION PREUSPUESTARIA ES UNA LEY, QUE CONTIENE UNA NORMA JURIDICA YQ UE SE INCORPORA AL OJ DURANTE UN PERIODO ACOTADO DE TIEMPO, UN AÑO. Fuente de las obligaciones y fuente del gasto. La rigidez presupuestaria. Hay obligaciones estatales que surgen de la CN y hoy en día de los tratados de ddhh que tienen rango constitucional. La existencia de un derecho involucra la existencia correlativa de un deber. La CN, la ley, los contratos y actos administrativos y las sentencias judiciales son las principales fuentes de obligaciones del Estado. Es preciso distinguir por un lado, la fuente jurídica del gasto público que es siempre la ley de presupuestos, puesto que ningún gasto puede efectuarse por la Administración si no existe previa autorización legislativa para ello, es decir, si no está consignado específicamente en el capítulo correspondiente de presupuesto del crédito necesario, y por otro, la causa o titulo jurídico del gasto público, que es la relación jurídica obligacional en virtud de la cual el estado se obliga a una prestación a favor de un particular como contraprestación de obras y servicios realizados por el particular. Aparece un concepto relevante para analizar las posibilidades de variación jurídica que en cada momento tiene la ley de presupuesto: la rigidez. Son “gastos jurídicamente rígidos” aquellos que se vinculan a obligaciones estatales preexistentes o cuya fuente es la CN y que se dispone con el objeto de cumplir aquellas obligaciones. Se trata de gastos que no permiten efectuar economías presupuestarias. Cuanto mayor sea la cantidad de gastos públicos vinculados a obligaciones preexistentes la rigidez presupuestaria será mayor. La rigidez marca un límite para reducir los gastos públicos y también indica las posibilidades que tiene un gobierno para hacer y llevar adelante políticas públicas. El régimen jurídico de la decisión presupuestaria Es preciso tener en cuenta el derecho infra constitucional, el derecho presupuestario sustantivo. Son las leyes orgánicas las que regulan de forma sistemática una materia y en particular las que regulan el ejercicio de una potestad que la constitución le otorga al PL, mientras que son las leyes ordinarias o especiales las que implican el ejercicio concreto de aquella potestad. En la materia presupuestaria leyes orgánicas son todas aquellas que tienen por objeto regular de manera general y sistemática la potestad presupuestaria. Ley especial u ordinaria, en cambio, es la que plasma la decisión presupuestaria propiamente dicha, es decir, la ley anual de presupuesto. El ordenamiento presupuestario federal se caracteriza por estar estructurado alrededor de una ley orgánica principal, la LAF. La ley 24156 de administración financieraCríticas: En primer lugar solo parece referirse a la “administración” financiera objetivo que es excedido por el contenido de la ley, que incluye cuestiones que van mas allá de la regulación de los aspectos administrativos de la actividad financiera. En segundo lugar, así como hay reglas en la ley que exceden la administración financiera, ésta solo es reglada en forma imparcial e incompleta. De acuerdo con el ART 1° “La presente ley establece y regula la administración financiera y los sistemas de control del sector publico nacional”, mientras que en su art 2° dispone que “la administración financiera comprende al conjunto de sistemas, órganos, normas y procedimientos administrativos que hacen posible la obtención de los recursos públicos y su aplicación para el cumplimiento de los objetivos del estado”. Es inconsistente, pues en todo lo relativo a la administración tributaria, evidente capitulo central de la administración de recursos públicos, se encuentra establecido y regulado por otros cuerpos legales. Esta inconsistencia es luego reconocida por la letra de la ley, pues al enumerar los “sistemas” que componen la administración financiera no se nombra, al sistema de los recursos públicos y en particular al tributario. La LAF es el principal cuerpo legislativo orgánico en materia financiera no tributaria y en particular en lo relativo a la actividad presupuestaria. Junto a la LAF existe legislación que la complementa. Hay que considerar fundamentalmente la ley 11672 que es la ley complementaria permanente del presupuesto. La decisión presupuestaria, en cuanto autorización para gastar de carácter anual, se expresa en un texto jurídico que por contener dicha norma recibe la designación de ley de presupuesto. Pero dicha ley en los hechos contiene otras disposiciones de muy diversa índole. Algunas de dichas regulaciones cuyo ámbito temporal de validez temporal excede el año, se incorporal a la ley complementaria permanente presupuesto siempre y cuando así lo disponga expresamente la ley de presupuesto. Tradicionalmente dicha ley carecía de orden conceptual pues los artículos se incorporaban año a año, a medida que lo disponía cada ley anual. Esto cambio al dictarse el decreto 1110/2005 que suplanto el ordenamiento cronológico por uno de carácter temático, con tres títulos: 1”administración financiera”, 2 “actividad institucional del estado” y 3 “otros aspectos del funcionamiento del estado”. Solo una parte del contenido de esta ley se refiere a la institución presupuestaria, el cap. 1 del título 1 “sistema presupuestario” o el cap. 2 del título 3 “inembargabilidad de los fondos públicos”. Durante cada año además de las reglas de la LAF hay que tener en cuenta las eventuales reglas contenidas en la LCPP y las vigentes para ese año contenidas en la ley de presupuesto de ese año. La peculiar inserción de la norma presupuestaria en el o.j: el doble vinculo de la ley El sustento político estructural de la decisión presupuestaria es, sobre la base de la forma republicana de gobierno, la división de poderes. De ahí que, en primer lugar, la decisión adopta la forma de ley y que, en segundo lugar, las autoridades públicas no puedan disponer gastos sin contar con la previa autorización legal. Aquí surge la primera relación fundamental entre el derecho presupuestario y el administrativo, pues una de las condiciones de validez de los procedimientos administrativos que concluyan actos y en contratos que implique obligaciones estatales de dar sumas de dinero es la existencia de autorización presupuestaria. En este sentido, hay una relación de subordinación jurídica entre la ley de presupuesto y los procedimientos administrativos que dan lugar al dictado de actos y a la suscripción de contratos, Otra forma de expresar esta situación consiste en afirmar que la ley de presupuesto es una condición habilitante de la competencia de los órganos administrativos. Estos órganos tienen una competencia que se la otorga el régimen jurídico que lo regula, pero ella solo podrá ejercerse en caso de tener un efecto patrimonial sobre la hacienda del estado, solo si de forma previa se ha dispuesto la autorización presupuestaria. Hay al menos tres planos que considerar: En primer lugar, el derecho constitucional. El presupuesto es en sí mismo una institución constitucional y su desarrollo concreto debe ser acorde con los imperativos, directivas y principios de la CN. En segundo término, la ley de presupuesto se relaciona con la legislación orgánica financiera. La ley de presupuesto se encuentra vinculada y determinada por esta legislación orgánica que justamente la regula. Y en tercer lugar, también la ley de presupuesto se encuentra vinculada a la legislación sustantiva, es decir, la legislación orgánica de las diversas materias. Se trata aquí del oj sustantivo preexistente a la ley de presupuesto, que no puede ser desconocido, ignorado o derogado por la decisión presupuestaria. APUNTES DE CLASE: La CN + ley de ministerios (el JG tiene la facultad vinculada con la actividad financiera)+ ley 24156. La ley de presupuesto anual se presenta el 15/9. Comienza a regir cuando se inicia el ejercicio financiero que coincide con el año calendario. Contiene reglas hacia el interior de la actividad financiera, y normas de carácter permanente. El proyecto debe ser aprobado por ambas cámaras. La ley complementaria permanente del presupuesto Ley 11672. Contiene disposiciones que tienen permanencia mas allá del ciclo financiero, establecido en las disposiciones transitorias de la ley Art 20 LAF: Las disposiciones generales constituyen las normas complementarias a la presente ley que regirán para cada ejercicio financiero. Contendrán normas que se relacionen directa y exclusivamente con la aprobación ejecución y evaluación del presupuesto del que forman parte. En consecuencia no podrán contener disposiciones de carácter permanente, no podrán reformar o derogar leyes vigentes, ni crear, modificar o suprimir tributos u otros ingresos. Zofracor: CSJN Dentro de nuestro sistema normativo no hay diferentes jerarquías entre las leyes. La ley de presupuesto anual puede modificar otras leyes. Sostiene que la limitación del art 20 no justifica constitucionalmente la descalificación de la expresión legislativa dirigida a modificar, derogar o aprobar normas que se relacionan de alguna manera con impuestos, tasas o materias afines a las rentas públicas. El art 20 de la ley no prevalece por su jerarquía normativa frente a otras leyes que dicta el congreso y por tanto cuanto allí se dispone puede ser derogado por otra ley posterior. Corti critica esto diciendo que la LAF es ley orgánica ya que crea instituciones y no puede ser modificada por leyes de carácter general como la ley anual de presupuesto. En este fallo también se discute la naturaleza jurídica de la ley de presupuesto anual. Es una simple aprobación (ley formal) o hay autorización por el PL (ley formal y materia)? Sostiene la Corte que “en nuestro sistema constitucional nada permite inferir que la función legislativa en materia presupuestaria se limita a aprobar o autorizar lo que propone el PE. El congreso recibe un proyecto de presupuesto y lo acepta, lo modifica o lo rechaza, en todo o en parte, sin restricción alguna. No es un acto aprobatorio que pasa a integrar un acto administrativo: es acción legislativa normal y primordial aun cuando la iniciativa corresponda al PE. No hay obstáculo constitucional para que el PL establezca, suprima o modifique tributos en la ley de presupuesto.” La LAF está planteada como, un sistema. El Art 2 ° define la actividad financiera como un conjunto de sistemas, órganos y procedimientos que hacen posible la obtención de recursos públicos. El art 3° establece los sistemas, cada uno lleva a cabo actividades diferentes. Sistema Órgano rector Presupuestario Oficina nacional de presupuesto Tesorería tesorería general de la nación Contabilidad contabilidad general de la nación De crédito público oficina nacional del crédito publico Cada sistema cuenta con un órgano rector y uno coordinador. Entes de control. Son entes públicos no estatales, no son parte de la administración pública pero cumplen funciones públicas. Control interno: Sindicatura general de la nación; control externo: auditoría general de la nación. Articulo 8° inc. B: Participan de la ley de presupuesto las organizaciones y entidades de la administración pública centralizada y descentralizada. El banco nacional y las empresas estatales tienen su propio presupuesto pero la LAF rige para ellos. FALLO ASOCIACION BENGHALENSIS: Se infiere que la protección del derecho a la salud es una obligación impostergable del estado nacional de inversión prioritaria. Resulta fundado el reproche al estado nacional al señalar que incurrió en una conducta omisiva consistente en no dar acabado cumplimiento a su obligación de asistencia, tratamiento y suministro de medicamentos. La responsabilidad del estado en su condición de autoridad de aplicación que diseña el plan de distribución de los medicamentos no se agota en las entregas sino que debe velar por su correcto cumplimiento, asegurando la continuidad y regularidad del tratamiento médico. En los casos en que exista un incumplimiento concreto y probado de los gobiernos locales, el gobierno nacional debe responder frente a los damnificados. Su obligación en tales supuestos es subsidiaria de la que les compete a las provincias por lo que no existe óbice para que luego de cumplida efectué el reclamo pertinente a éstas. El estado no solo debe abstenerse de interferir en el ejercicio de los ddhh individuales sino que tiene además el deber de realizar prestaciones positivas de manera tal que el ejercicio de aquéllos no se torne ilusorio (acción colectiva) FALLO CAMPODONICO: el tribunal ha considerado que el derecho a la vida es el primer derecho de la persona humana que resulta reconocido y garantiza por la CN. También ha dicho que el hombre es eje y centro de todo el sistema jurídico yen tanto fin en sí mismo su persona es inviolable y constituye valor fundamental con respecto al cual los restantes valores tienen siempre carácter instrumental. Que a partir de los dispuesto en los tratados internacionales con jerarquía constitucional se ha reafirmado el derecho a la salud, comprendido dentro del derecho a la vida, y ha destacado la obligación impostergable que tiene la autoridad pública de garantizar ese derecho con acciones positivas sin perjuicio de las obligaciones que deban asumir las autoridades locales, las obras sociales o las entidades de medicina prepaga. Que los estados partes se han obligado “hasta el máximo de los recursos” de que dispongan para lograr progresivamente la plena efectividad de los derechos reconocidos en los tratados. La “clausula federal” de la CADH impone al gobierno nacional el cumplimiento de todas las obligaciones relacionadas con las materias sobre las que ejerce jurisdicción legislativa y judicial, y el deber de tomar de inmediato las medidas pertinentes conforme a su constitución y sus leyes, para que las autoridades componentes del estado federal puedan cumplir las disposiciones de ese tratado. Que el estado nacional ha asumido compromisos internacionales explícitos encaminados a promover y facilitar las prestaciones de salud que requiera la minoridad y no puede desligarse válidamente de esos deberes so pretexto de la inactividad de otras entidades públicas o privadas. Que la existencia de una obra social que deba cumplir el Programa medico obligatorio no puede redundar en perjuicio del afiliado. Frente al énfasis puesto en los tratados internacionales para preservar la vida de los niños, el estado no puede desentenderse de sus deberes haciendo recaer el mayor peso en la realización del servicio de salud en entidades que no han dado siempre adecuada tutela asistencial. FALLO ACUÑA: la vida de los individuos y su protección, en especial el derecho a la salud, salud Constituyen un bien fundamental en sí mismo, que así vez resulta imprescindible para él. Ejercicio de la autonomía personal. La debilidad jurídica estructural que sufren las personas con padecimientos mentales crea verdaderos grupos de riesgo en cuanto al pleno y libre goce de los derechos fundamentales, situación que genera la necesidad de establecer una protección normativa eficaz. Sostener que esto no es una cuestión justiciable toda vez que se subsume exclusivamente en el campo social y asistencial supone un desconocimiento de toda la elaboración normativa, doctrinaria y jurisprudencial en materia de ddhh y de los compromisos internacionales asumidos en este terreno. Los estados parte tiene la obligación de elaborar políticas públicas y fijar prioridades compatibles con estos tratados, el concepto “hasta el máximo de los recursos de que disponga” significa que los recursos deben utilizarse para dar efectividad a los derechos enunciados en los tratados. La falta de recursos no puede justificar en ningún caso el incumplimiento del deber jurídico de cumplir con los estandartes básicos de los de consagrados. La progresividad se trata de un concepto destinado a hacer cada vez más rigurosos los estándares de exigibilidad. Debe agregarse el principio de no regresividad o de no retroceso social, que prohíbe adoptar políticas o medidas que empeoren el estándar en vigencia de los de sociales. El estado no solo debe abstenerse de interferir en el ejercicio de los de individuales sino que tiene además el deber de realizar prestaciones positivas de manera tal que el ejercicio de aquéllos no se torne ilusorio (ASOCIACION BENGHALENSIS). Para que cada estado pueda atribuir su falta de cumplimiento de las obligaciones mínimas a una falta de ir disponibles, debe demostrar que ha realizado todo esfuerzo para utilizar todos los ir que están a su disposición en un esfuerzo por satisfacer, con carácter prioritario, esas obligaciones mínimas. En materia de ddhh: a) las normas traducen el reconocimiento de ddhh es a favor de los habitantes y resultan exigibles por estos; b) la existencia correlativa de obligaciones concretas y específicas de los estados; y c) la afectación de aquellos por acción u omisión comporta una conducta ilegitima. El objeto procesal de esta acción de amparo no es analizar y juzgar la política publica en materia de salud mental sino garantizar condiciones mínimas de seguridad y habitabilidad. El diseño e implementación del plan de salud mental es competencia del PL y PE y en tanto dicho plan respeta las disposiciones constitucionales y legales aplicables y no afecta los derechos de las personas, su valoración no es en principio atribución del PJ. No es posible soslayar que la implementación de los de constitucionales a través de políticas públicas depende de actividades de planificación, previsión presupuestaria e implementación que por su naturaleza corresponden a los poderes políticos. De acuerdo con el principio de división de poderes los jueces no deben asumir la tarea de diseñar políticas públicas sino la de confrontar el diseño de tales políticas con los estándares jurídicos aplicables y en caso de hallar divergencias, reenviar la cuestión a los poderes pertinentes para que éstos adecuen su actividad a los mandatos constitucionales. Así, cuando las normas constitucionales fijan pautas para el diseño de políticas públicas de las que depende la vigencia de los de allí reconocidos y ante la falta de adopción de medidas o cuando éstas se revelan como insuficientes o inadecuadas corresponde al PJ reprochar esa omisión. Frente a una controversia corresponde al órgano jurisdiccional 1) corroborar si el órgano político cumplió con su deber constitucional de reconocer los de y a tal efecto diseñó políticas públicas tendientes a asegurar su efectiva vigencia; 2) corresponde al juzgador determinar si la política o el programa a tal efecto creados son razonables, es decir, si se ajustan a los estándares constitucionales y asimismo si resultan adecuados para satisfacer los de. 3) es necesario que el magistrado compruebe si, una vez delineadas las políticas y creados los programas respectivos, éstos efectivamente se cumplen. Así no invaden zona de reserva alguna sino que se limitan a cumplir con función específica, esto es, ejercer el control de la función administrativa a fin de constatar si su ejercicio se adecua o no al oj. Los de no pueden ser alterados o modificados por las omisiones legales y administrativas de los poderes públicos según el principio de razonabilidad. La potestad estatal de regulación de los de, la ley de presupuesto, como toda ley, puede tener efectos semejantes a las reglamentaciones de los de, de tal manera que puede condicionar su ejercicio, pero nunca llevar a su desnaturalización o aniquilación. Las carencias presupuestarias aunque dignas de tener en cuenta no pueden justificar transgresiones de este tipo, privilegiarlas sería tanto como subvertir el estado de derecho y dejar de cumplir los principios de la CN y los convenios internacionales que comprometen a la nación frente a la comunidad jurídica internacional (badin, verbitsky). En relación con la escasez de los estatales, los tratados de ddhh deben interpretarse con alcance extensivo y no restrictivo de los de, así usar el de internacional de los ddhh para justificar una visión más estrecha de algún derecho es a contrario a ese régimen jurídico. La interdependencia de los de muestra que desprotegido uno de ellos se pierden los restantes. Los estados están obligados a garantizar niveles esenciales de los de. El estado solo puede apoyarse en la falta de recursos de modo excepcional con el objeto de justificar un reconocimiento mínimo y no pleno de los de. Y es que la limitación de recursos debe estar fundada y probada. Es decir, un gobierno demandado debe probar, en primer lugar, que efectivamente carece de recursos suficientes, y luego, que realizo todas las acciones a su alcance para obtenerlos. No bastan las consideraciones genéricas o la remisión a la clausula de disponibilidad de recursos como tal; tampoco es suficiente decir que la decisión judicial tiene impacto presupuestario o que implica el uso de recursos. (Cámara 2° instancia CABA) Conceptos y especies de tributos Denominar tributo genéricamente a las prestaciones pecuniarias que el estado u otro ente que ejerza para el caso sus funciones, establece coercitivamente en virtud de lo que disponga la ley, con el objeto de cumplir sus fines. (Corti) El tributo es una prestación obligatoria, generalmente exigida en dinero por el estado en ejercicio de su poder de imperio que tiene por fuente la ley formal, material, que no constituye sanción de un acto ilícito y que atiende al principio de capacidad contributiva de los obligados, salvo aquellos inspirados en prohibir o desalentar actividades o conductas, con el fin principal de generar recursos y el secundario de alcanzar otros objetivos públicos que no se agota en las categorías tradicionales del impuesto, la tasa y la contribución especial. (CLASE) Caracteres: Prestación obligatoria: es coactiva, obligación legal. La prestación puede ser exigida coercitivamente por el estado si los particulares obligados a su pago no se avienen a la decisión dispuesta por ley; Generalmente en dinero: Prestación pecuniaria; Exigida por el estado en su poder de imperio: viene de una concepción histórica, se puede hablar de soberanía tributaria o potestad constitucional. Fuente ley formal, material: principio de legalidad o reserva de ley. Debe ser emitida por el congreso y contener todos los elementos constitutivos. No constituye sanción de acto ilícito: hay ciertos ingresos al estado en dinero, por ejemplo la multa, que viene de una conducta prohibida. La diferencia está en cómo se genera. Principio de igualdad contributiva de los obligados: es una manifestación que tienen los sujetos para demostrar la riqueza. Puede ser directa, manifestación inmediata de la riqueza mediante los ingresos o el patrimonio; o indirecta, manifestación mediata mediante los consumos. Excepción- salvo aquéllos destinados a prohibir o desalentar conductas: fin extrafiscal. Los fiscales generan recursos al estado y los extra fiscales son para desalentar o promocionar alguna conducta. Finalidad: los tributos existen porque los entes públicos tienen encomendadas ciertas actividades. En general, fundamentalmente los tributos sirven, se utilizan, tienen por fin allegar recursos dinerarios al estado y demás entes públicos para que éstos, utilizando estos recursos, gastándolos puedan cubrir las necesidades públicas. Recaudar un ingreso es el fin fundamental de los tributos en general. Pero no es el único fin de los tributos ni el fin necesario de todos y cada uno de ellos. Clasificación de los recursos tributarios Ataliba: pone el foco en la actividad del estado. Vinculados son los generados por una actividad del estado, hay una vinculación entre lo que se paga y una actividad del estado, entran las tasas y las contribuciones especiales. No vinculados, impuesto, no se recibe inmediatamente una actividad del estado. Tripartita: Tradicional en atención en el hecho que lo genera. Impuestos, tasas y contribuciones. Clase: impuestos, tasas, contribuciones, peajes, empréstitos forzosos, contribuciones sociales, parafiscalidad. IMPUESTO PRESTACION EN DINERO O EN ESPECIE EXIGIDA POR EL ESTADO (SUJETO ACTIVO) EN VIRTUD DE SU PODER DE IMPERIO A QUIENES SE HALLAN EN LAS SITUACIONES CONSIDERADAS POR LA LEY COMO HECHO IMPONIBLE (SUJETO PASIVO) Giulani de founrouge- definición clásica. ES EL TRIBUTO CUYA OBLIGACION TIENE COMO HECHO GENERADOR UNA SITUACION INDEPENDIENTE DE TODA ACTIVIDAD ESTATAL. Modelo de código tributario latinoamericano. En los impuestos encontramos como elemento relevante por un lado, el hecho imponible, que por haber sido escogido por el legislador como tal, debería ser revelador de la existencia de capacidad contributiva. Por otro lado, su finalidad primordial es la de procurar recursos para el financiamiento de los fines del estado. La principal diferencia al menos entre los impuestos y las otras dos especies es que los primeros se exigen independientemente de las actividades que le estado pueda desarrollar en forma directa con relación al contribuyente obligado al pago. Los impuestos son exigidos a quienes se los obliga pagarlos en función de lo que establece la ley simplemente porque el legislador ha considerado apropiado imponerles tal obligación. Tal decisión legislativa se basa usualmente en el concepto de capacidad contributiva. En las tasas y en las contribuciones la capacidad económica es una condición necesaria pero no suficiente. La razón y la justificación es otra: el servicio o la actividad que beneficia al sujeto. Clasificación de los impuestos Directos e indirectos: hay diferentes criterios para clasificarlos. El criterio original basaba la clasificación en la posibilidad de traslación. Los impuestos directos no se podían trasladar, mientras que los impuestos indirectos son aquéllos que han sido concebidos para que tal traslación tenga lugar. Otra definición contempla que los impuestos directos son los que recauda la dirección general de impuestos directos, existían los padrones de contribuyentes, mientras que eran indirectos los que recaudaba la dirección general de impuestos indirectos, no se sabía quién era el contribuyente. Actualmente sigue vigente en la definición de impuesto directo como aquel que grava una manifestación inmediata de la riqueza e indirecto el que grava una manifestación mediata. Efectos económicos de los impuestos Noticia: qué conducta toman los sujetos ante el establecimiento de un futuro impuesto; Percusión: conducta que va a tomar el sujeto económico cuando vaya a ser pasible de un impuesto, la carga impositiva recae sobre el contribuyente de iure, es por la naturaleza del impuesto o porque no lo puede trasladar, Traslación: es una conducta en la que se pasa el impuesto a otro sujeto (posibilidad de la percusión) el contribuyente de iure transfiere total o parcialmente la carga impositiva a un tercero. Puede ser simple, de un grado o a escala; Incidencia: cuando una persona se hace efectivamente cargo de un impuesto que no estaba planeado para él. Disminuye el patrimonio porque me transfirieron el impuesto porque soy percutido TASAS Fallos compañía química, laboratorios raffo, molinos rio de la plata, quilpe. La tasa es un tributo y como tal tendrá que satisfacer los requisitos propios de todos los tributos y que además debe respetar el principio de capacidad contributiva. La diferencia de la tasa es que requiere una particular actividad del estado con respecto al sujeto obligado al pago. El servicio como requisito de la tasa: vinculación entre el contribuyente y una actividad estatal. Debe tratarse de un servicio público propio del estado. El primer inconveniente es la definición política sobre lo que es una actividad propia del estado, que es cambiarte en función del tiempo y el lugar. Existencia del servicio: La jurisprudencia ha dicho que la inexistencia del servicio hace improcedente el cobro de la tasa correspondiente, así como que el servicio vinculante que posibilita la existencia de la tasa debe estar organizado y debe haber sido prestado (cía. química). Divisibilidad: implica necesariamente una suerte de inmediatez entre el servicio y el contribuyente obligado al pago. El servicio puede o no ser utilizado por el contribuyente pero en todos los casos tiene que haber tenido la posibilidad de haber podido usarlo. La jurisprudencia argentina se ha ocupado de aclara que en en cuanto a la relación entre la tasa y el costo del servicio que ésta sufraga, no se trata de establecer una relación matemática entre costo y prestación, no siendo la adopción de determinada base imponible una circunstancia que ponga a la tasa en pugna con el referido principio, sino que se trata de una cuestión que debe dilucidarse en cada caso para determinar si el resultado al que se arribe excede la aludida razonabilidad más allá del parámetro adoptado para liquidar el tributo. La prueba del costo de servicio deberá comprender tanto los costos directos como los indirectos o generales atribuibles proporcionalmente mal servicio de que se trate. Aplicación del principio de capacidad contributiva: tanto la doctrina moderna como la jurisprudencia, admiten en nuestro país que la capacidad contributiva debe ser debidamente ponderada al momento de imponer el pago de cualquier tributo. Dos conclusiones: la primera es que, en función de dicho principio y mediante la exención o reducción de la cuantía de la tasa, el estado puede aligerar la carga de aquellos sujetos con menor capacidad, no obstante haber recibido el servicio de que se trata. Una segunda conclusión, es que si lo recaudado por la tasa está destinado a la financiación del servicio que se trata, lo que se deje de recaudar como consecuencia de la aplicación del principio de capacidad contributiva a quienes no están en condiciones de afrontar el pago, debería ser compensado mediante un tributo proporcionalmente mayor a cargo de aquellos que sí exteriorizan dicha capacidad, por lo cual, en tanto exista razonable equivalencia entre el producto de la tasa ye l costo global del servicio estatal vinculado, no habría objeciones que formular. Resultan cuestionables las tasas que bajo tal nombre son en la realidad verdaderos impuestos sobre los consumos como las “tasas de inspección seguridad e higiene” o el ABL. Las referidas pseudotasas generalmente aplicadas en forma superpuesta con otros tributos sobre la misma exteriorización de capacidad contributiva pueden convertir en confiscatoria la carga tributaria global. Si bien conforme a la jurisprudencia argentina es admisible la aplicación del principio de capacidad contributiva en la fijación del monto de las tasas, los excesos por sobre el costo del servicio son éticamente cuestionables e impugnables si contravienen garantías constitucionales básicas u otras normas que limitan el poder tributario normativo, particularmente de provincias y municipios. APUNTES DE CLASE Existe una actividad que realiza el estado que atañe a la persona obligada al pago del tributo. Qué tipo de servicio tiene que ser? Compañía química: el cobro de las tasas presupone la existencia de un requisito fundamental como es que al cobro de dicho tributo debe corresponder siempre la concreta, efectiva e individualizada prestación de un servicio relativo a algo no menos individualizado del contribuyente. El servicio debe ser divisible. Laboratorio raffo: en este caso la corte sostuvo que no había un contribuyente individualizado. La tasa se diferencia del impuesto por el presupuesto de hecho adoptado por la ley, que consiste en el desarrollo de una actividad estatal que atañe al obligado y que por ello desde el momento en que el estado organiza el servicio y lo pone a disposición del particular, éste no puede rehusar su pago aun cuando no haga uso de aquel no tenga interés en el ya que el servicio tiene en mira el interés general. En resumen, en cuanto a los contribuyentes los servicios generales son cuestionables, el servicio debe ser puesto a disposición organizado y es indiferente que genere un beneficio potencial o real. Basta que le servicio está organizada y haya sido puesto a disposición del obligado para exigir el pago. Relación entre el servicio y el costo del mismo: la CSJN sostuvo que hay que ver el costo total. Se exige que haya una razonable proporción. Como se calcula? Se debe basar en el costo directo del servicio y tener en cuenta la capacidad contributiva. La doctrina dice que lo que se debe redistribuir es el costo total del servicio. Hay dos posturas: per cápita o en base a la capacidad contributiva. Municipios. Son autónomos cada provincia regula el alcance de la autonomía. En cuanto al alcance del poder tributario de los municipios no hay en la constitución prohibición legal para que establezcan sus propios recursos tributarios. Art 75 inc. 30: Corresponde al Congreso “Ejercer una legislación exclusiva en el territorio de la capital de la Nación y dictar la legislación necesaria para el cumplimiento de los fines específicos de los establecimientos de utilidad nacional en el territorio de la República. Las autoridades provinciales y municipales conservarán los poderes de policía e imposición sobre estos establecimientos, en tanto no interfieran en el cumplimiento de aquellos fines. Doctrina de los municipios: tienen poder tributario originario Doctrina de los tributos de provincia: El alcance lo determinan las provincias Art 123. Molinos rio de la plata (LEER)- Suprema corte de la pcia de Bs As Cada municipio dentro de nuestro esquema constitucional tiene la facultad para regular las finanzas públicas. Mientras la tasa no sea confiscatoria se tendrá que pagar. Hablando de confiscatoriedad remite al impuesto, indirectamente sostiene que el municipio puede cobrar impuestos. Federalismo fiscal: Discusión sobre los municipios. Pueden cobrar impuestos? En realidad pueden cobrar tasas. Ley de coparticipación. Exceptúa las tasas por servicios efectivamente prestados, no pueden cobrar tributos análogos a los existentes. Pacto fiscal: razonable proporción entre el costo del servicio y lo que pretende el municipio como retribución del servicio. Como se distribuyen los recursos? Los municipios tienen gran presión para prestar servicios esto lo subsanan con impuestos encubiertos. CSJN QUILPE: debe probar el que está en mejores condiciones. El municipio fue el que prestó el servicio, es quien puede demostrar el costo. No solo debe acreditar el servicio sino además su relación con el costo. CONTRIBUCIONES ESPECIALES La contribución especial requiere de la existencia de beneficios individuales o de grupos sociales derivados de la realización de obras o gastos públicos o de especiales actividades del estado. Constituye la obtención por el sujeto pasivo de un beneficio o de un aumento de valor de sus bienes como consecuencia de la realización de obras públicas o del establecimiento o ampliación de servicios públicos. Elementos: a) Actividad del estado, es un requisito esencial para la configuración del hecho imponible; b) Beneficio para el contribuyente: está reflejado generalmente en un aumento en el valor de los bienes. No se puede dejar librada a la imaginación del legislador la cuantificación de hipotéticos beneficios, debería haber limitación cuantitativa con respecto a la ventaja, pues si el fundamento jurídico característico de la contribución es esa ventaja, su monto no podría ser superior a ella sin perjuicio de los eventuales problemas para su medición. Contribución de mejoras: es una institución para la realización de obras públicas. Los límites a las contribuciones de mejoras son dos: limite total, no deberían pagar todos los contribuyentes mas del total de la obra; límite individual, no debo pagar más del beneficio que obtuve. El gravamen es inherente al beneficio derivado de la obra por lo cual debe guardar una razonable proporción con él y su recaudación debería destinarse a la financiación de la obra o las actividades que constituyen el presupuesto de la obligación. Contribuciones de la seguridad social: el modelo de código tributario para América latina sostiene que son las prestaciones a cargo de los patronos y trabajadores integrantes de los grupos beneficiados destinados a la financiación del servicio de previsión. La doctrina no es unánime y hay disparidad de sistemas de recaudación. Peaje: fallo Arenera. El peaje no es mencionado en la CN por lo que ésta no contiene una calificación expresa a su respecto. Para caber dentro de la CN el pago del peaje debe constituir una de las contribuciones a que se refiere el art 4°. El peaje constitucionalmente es una contribución, caracterizada por la circunstancia de que el legislador la asocia a un proyecto suyo, de construcción conservación o mejora, que identifica con particular claridad. Que cabe entonces exigir en cuanto a su establecimiento personas obligadas al pago y su monto. A que personas pueda alcanzar el tributo? La CN exige igualdad y equidad y proporcionalidad en relación con la población. De estas exigencias no surge que el trato deba ser uniforme para cada individuo sino que la contribución será impuesta de modo igual a quienes estén en condiciones iguales. Cuando la función del estado a cumplir es la construcción, mantenimiento o mejora de una obra pública, parece que las personas obligadas al pago sean determinadas entre aquellas que de algún modo se relacionan con la obra, sea usándola o beneficiándose de algún modo en razón de su existencia o funcionamiento. Una cosa es la función del estado y otra el modo de ejecutarla. Esto ocurre con el peaje, al optar el estado por el régimen de concesión de obra pública. En tal situación el peaje es para el usuario una contribución vinculada al cumplimiento de actividades estatales. La corte no ha establecido doctrina en el sentido de considerar obligatoria la existencia de vías alternativas por cuya utilización gratuita pudieran optar quienes prefiriesen obviar las facilidades sujetas al previo pago de dicho peaje. Nuestra CN al consagrar el derecho a la libre circulación interior en momento alguno hace alusión al peaje el que no importa literalmente una violación de las disposiciones contenidas en la CN. Nada dice tampoco respecto de las vías alternativas; sino que se refiere exclusivamente a la prohibición de gravar el mero tránsito de mercaderías de los medios de transporte que se utilicen para su traslado. No es inconstitucional el peaje como se ha definido como se da en el caso que no constituye un pago exigido por el solo paso con base desvinculada de los servicios u otras prestaciones que se practiquen a favor del usuario. En cuanto a la libertad de tránsito ella solo puede verse afectada por medidas fiscales o parafiscales cuando estas tornen ilusoria aquel derecho, lo que no impide al estado el establecimiento de tributos que razonablemente requiera para el sostenimiento de sus actividades. El tributo debe ser razonable, no implica considerar solo su monto sino también las circunstancias que rodena su imposición, donde cabe considerar el tema de las vías alternativas y el de los sujetos obligados al pago. La exigencia de tales vías puede cobrar sentido cuando de los hechos surja que su falta afecte de modo efectivo la libertad de circular, lo que no se da por la sola circunstancia de que ante la falta de tal vía el pago del tributo resulte ineludible. No resulta de por si rechazable el pago por el solo hecho de utilizar la vía. Que lo que haría al tributo inaplicable o a la existencia de vías alternativas exigibles, es la demostración de que la necesidad indispensable del uso de la vía gravada, unida a un monto irrazonable tornase ilusorio su derecho a circular. Exigir de manera ineludible la existencia de vías alternativas gratuitas que presten servicios comparables a las de carácter oneroso importaría tanto como admitir, que en muchos casos se tornen antieconómicas estas últimas. Empréstitos forzosos: También llamado ahorro obligatorio. En la década del 80 se instrumento mediante dos leyes. Hay una entrega de dinero a cambio de un titulo. La doctrina ha coincidido en considerar al ahorro obligatorio como una suerte de tributo inconstitucional: 1) porque creó con efecto retroactivo un adicional de impuestos correspondientes a ejercicios cerrados, se violaron derechos adquiridos de los contribuyentes; 2) por vía de la creación de estos adicionales se derogaron exenciones y deducciones vigentes a la época de los ejercicios fiscales tomados como base imponible y de aplicación retroactiva; 3) la diferencia entre la tasa de interés del mercado bancario para operaciones de préstamo y la aplicada por el estado hizo que la retribución prevista en las normas fuera negativa. Fallo horvath: El ahorro obligatorio es un recurso tributario legitimo previsto en la CN (previa reforma), como tal debía respetar los límites que la constitución establece en materia tributaria a la facultad del congreso de establecer dichas contribuciones, la ley respeto esos límites. La obligación de restituir constituía una obligación posterior, independiente y distinta de la obligación de contribuir, esta obligación de restituir está inserta dentro del campo de la eficacia y merito de la política fiscal, ajena por principio a la revisión judicial y por tanto la entidad real de las sumas a restituirse no puede ser objeto de pronunciamiento judicial ni perjudica la intrínseca legitimidad del tributo. Voto en disidencia de petrachi: Ambos entendieron que la restitución debía contemplar la integridad del capital. Critica de Corti: Sin advertir que el empréstito forzoso constituye un tributo con promesa de devolución, insusceptible de ser fracturado asignándole cobertura constitucional solo a la primera parte de la obligación o tramo y negándosela al segundo, no resulta jurídicamente razonable que un único y mismo instituto jurídico ofrezca garantía constitucional a la obligación del contribuyente frente al fisco y niegue dicha garantía a la correlativa obligación del fisco frente al contribuyente. GASTO PUBLICO- FALLO ASOCIACION BENGHALENSIS La actividad financiera es la actividad encaminada a la obtención de ingresos y realización de erogaciones a los efectos de lograr la efectividad de la constitución. La definición tiene tres componentes: Un núcleo: la obtención de ingresos y la realización de egreros; Una cualificación: lograr la efectividad de la constitucion; Una conexión: “a los efectos de”. El núcleo indica simplemente un doble flujo de ingresos y de salidas. Es una actividad, un conjunto de acciones o de comportamientos o de conductas o de actos. La conexión pone de relieve la subordinación de la actividad financiera en su sentido nuclear, dicha actividad no se agota en sí misma sino que se relaciona con la cualificación. La cualificación: “lograr la efectividad de la constitución “se refiere a dos ejes, derechos e instituciones. La CN contiene el imperativo de realizar los derechos e instrumentar las instituciones. Entonces la actividad financiera es el conjunto complementario de actividades consistentes en la obtención de recursos y la realización de erogaciones a los efectos de lograr la efectividad de los derechos e instituciones constitucionales. Es a partir de este marco un concepto específicamente jurídico de gatos público: actividad erogatorio a los efectos de hacer efectivos los derechos e instituciones constitucionales. De esta definición se desprenden dos tipos de relaciones básicas entre actividad financiera y constitución: implicación y finalidad. Por un lado, la existencia de derechos e instituciones constitucionales implica efectuar actividad financiera en su sentido nuclear. Por otro, la finalidad de dicha actividad es la de darle efectividad a esos derechos e instituciones. Hay tres tipos de contenidos en el gasto público: no jurídico, legal, constitucional. Definiciones: Grizzioti: Perspectiva política Muzgrave: perspectiva económica Sanz de Bujanda: perspectiva legal Corti: Perspectiva constitucional. Griziotti: La actividad financiera es la acción que el estado desarrolla al efecto de procurarle los medios necesarios a los gastos públicos para la satisfacción de necesidades públicas y en general para la satisfacción de sus propios fines. Lo importante es la manera de definir en segundo paso a las necesidades públicas y los fines estatales. Sostiene que las necesidades no tienen ningún rasgo en particular que las caracterice, es aquí donde se introduce la naturaleza política, será el momento político estatal el que determinara los fines y las necesidades. Muzgrave: La actividad financiera tiende a repartir bienes públicos que el mercado distribuye de manera deficitaria. Intervención subsidiaria del estado. Corti sostiene que el estado no puede erogar dinero por cualquier finalidad, sino que el gasto público es el conjunto de erogaciones que realiza el estado para satisfacer derechos o establecer instituciones constitucionales. DERECHO FINANCIERO Y DERECHOS HUMANOS La ley de presupuesto y los ddhh La forma republicana y el sistema de los derechos. El caso RUBEN BADIN. El sistema de derechos se proyecta sobre la totalidad de la actividad financiera por ende también de la presupuestaria. La ley de presupuestos tiene una vinculación conceptual con el conjunto de los derechos humanos. CASO BADIN- CSJN El caso tiene su origen en un incendio ocurrido en el penal de olmos situación en la cual fallecieron los actores, cuyos familiares demandaron al estado, cuestión que la Corte encuadró en términos de falta de servicio. Al relatar los hechos se pone de manifiesto las graves insuficiencias de la unidad que albergaba entonces aproximadamente a 3000 internos excediendo su capacidad calculada en 1000. La corte sostuvo que se debe recordar que un principio constitucional impone que las cárceles tengan como propósito fundamental la seguridad y no el castigo de los reos detenidos. La clausula contiene carácter operativo e impone al estado por medio de los servicios penitenciarios respectivos la obligación y responsabilidad de dar a quienes están cumpliendo una condena o una detención preventiva la adecuada custodia que se manifiesta también en el respeto a sus vidas, salud e integridad física y moral. Que las comprobaciones de las malas condiciones de la unidad no encuentran justificativo en las dificultades presupuestarias que se traducen en la falta de infraestructura edilicia, la carecían de rrhh la insuficiencia de formación del personal o las consecuentes excesivas poblaciones penales. Si el estado no puede garantizar la vida de los internos ni evitar las irregularidades que surgen de la causas de nada sirven las políticas preventivas del delito ni menos aun las que persiguen la reinserción social de los detenidos. Las carencias presupuestarias, aunque dignas de tener en cuenta, no pueden justificar transgresiones de ese tipo. Privilegiarlas sería tanto como subvertir el estado de derecho y dejar de cumplir con los principios de la constitución y los convenios internacionales que comprometen a la nación frente a la comunidad jurídica internacional. Dado un derecho no es una razón validad para justificar su lesión la existencia de carencias presupuestarias. Esto se repite en verbitsky. El principio financiero sustantivo de razonabilidad. La actividad presupuestaria debe ser un medio adecuado para asegurar el ejercicio habitual de los derechos fundamentales. Una exposición sistemática del principio requiere precisar tres aspectos de la constitución: el sistema de los derechos fundamentales; la reglamentación entendida como momento en el desarrollo de los derechos y por último la razonabilidad como tal en cuanto vinculo debido entre los derechos y su desarrollo,. Ciclo vital de los derechos fundamentales: Su enunciación constitucional, que lo convierte en un derecho fundamental; Su concreción normativa, desarrolla su contenido; Su concreción institucional; Su ejecución administrativa; Eventual resguardo jurisdiccional. 1) Enunciación constitucional: es la positivización del derecho, solo a partir de ese momento se está ante un derecho fundamental. Junto con los contenidos en la constitución hay que considerar a los contenidos en los tratados de derechos humanos con jerarquía constitucional que según la corte “en las condiciones de su vigencia” hace referencia a que hay que tener en cuenta la interpretación de ellos que hacen los organismos competentes. 2) Concreción normativa: no es más que la reglamentación de los derechos. De acuerdo con la CN corresponde al Congreso reglamentar los derechos. Esta concreción se desagrega en dos etapas: la reglamentación por medio de la ley (tarea del Congreso) y la reglamentación por medio de los reglamentos, jerárquicamente subordinada a la ley (PE). 3) Concreción institucional: consiste en establecer las estructuras organizativas que se requieren para poner en práctica cada derecho y su respectiva reglamentación. Incluye dos aspectos: por un lado el establecimiento mismo de las estructuras, la instalación de órganos jurídicos del estado. Por otro, es preciso fijar procedimientos a fin de disciplinar la actuación de estas organizaciones. 4) La ejecución administrativa: consiste en el conjunto de hechos y actos jurídicos llevados a cabo por las instituciones públicas a fin de resguardar los derechos fundamentales. La actividad pública es una exigencia que hace al resguardo mismo de los derechos, de ahí también la posibilidad de lesionarse derechos ante la ausencia de acción pública. 5) El resguardo jurisdiccional: Consiste en la actuación de los distintos órganos jurisdiccionales del estado a fin de evitar o en su caso hacer cesar las eventuales lesiones a los derechos fundamentales. La omisión legislativa, la inadecuada reglamentación, la omisión administrativa o su inadecuado accionar abren la posibilidad que intervengan los órganos jurisdiccionales. El estado debe garantizar un ejercicio medio de los derechos y a partir de allí debe promover el ejercicio pleno. El estado debe garantizar el ejercicio habitual de los derechos y para ello debe: a) Desarrollarlos, expresión que incluye la reglamentación, la organización institucional y la ejecución administrativa; b) Al realizar dichas actividades, no debe lesionar o alterar los derechos; c) Tampoco deben ser lesionados o alterados por omitir desarrollarlos, d) Tampoco deben ser lesionados por las propias personas, donde le corresponde al estado evitar que ello ocurra y actuar en caso que las lesiones se produzcan. La lesión de los derechos humanos Doctrina del acto institucional. Su eventual aplicación a la materia presupuestaria Doctrina tradicional: la ley de presupuesto es un acto institucional, que son actos administrativos de conducción política, no susceptibles de revisión jurídica ya que realizar tal control implicaría contradecir el principio de división de poderes. Sin embargo aclara que en la medida en que una parte del acto afecte los derechos de terceros administrados dejara de ser considerado “institucional”. Sostienen que es una instrucción que el PE da al PL, reglamenta una relación entre poderes. Corti: la decisión presupuestaria se expresa como norma jurídica de carácter legal. La falta de habilitación presupuestaria no tiene relevancia alguna respecto de derechos cuya fuente es ajena a la voluntad de la administración. Nada queda entonces fuera del control judicial, salvo aquello que por regla general no pueden evaluar los jueces: la oportunidad, merito o conveniencia de una decisión. Los posibles vínculos anómalos entre la decisión presupuestaria y los derechos fundamentales. Se verifica una situación anómala cuando es posible hallar un vínculo entre una actividad presupuestaria irregular y la lesión a un derecho fundamental. Hipótesis: a) Una ley, que supedita el ejercicio de un derecho fundamental a asignaciones presupuestarias, que resultan inexistentes o insuficientes; b) Un acto administrativo, que pone de manifiesto una asignación presupuestaria inexistente o insuficiente; c) Una inactividad estatal, que se origina en una asignación presupuestaria inexistente o insuficiente; d) Una decisión judicial cuyo cumplimiento se encuentra sujeto a asignaciones presupuestarias que resultan inexistentes o insuficientes. PRESUPUESTO 1° estadio: Elaboración de la ley de presupuesto (Art 100 inc. 6) El JG envía al Congreso el proyecto previo tratamiento y acuerdo del gabinete y aprobación del PE. En la ley 24156 se establece la Oficina de presupuesto dependiente del Ministerio de economía. Se puede presentar una lesión a un derecho constitucional en este estadio? No, porque el Congreso todavía estaría en condiciones de modificarlo salvo que se trate de un caso en la Provincia de Buenos Aires donde su constitución prevé que cuando se trate de gastos nuevos sólo puede aprobarlo el PE de la provincia, en este caso la legislatura provincial no podría modificarlo porque es potestad del PE provincial por ende, su omisión constituye una lesión. 2° estadio- Aprobación de la ley de presupuesto (Congreso art 75 inc. 2) Se fija el presupuesto general de ingresos y de gastos de la nación teniendo en cuenta “La distribución entre la Nación, las provincias y la ciudad de Buenos Aires y entre éstas, (…); será equitativa, solidaria y dará prioridad al logro de un grado equivalente de desarrollo, calidad de vida e igualdad de oportunidades en todo el territorio nacional.” En este estadio se pueden producir dos tipos de lesiones: a) La ley no contiene partida para contener el gasto que demanda la satisfacción del derecho. Caso Chocobar: En este caso se controvertía la incidencia de una ley en cuanto derogó todo sistema de actualizaciones respecto de la movilidad de las jubilaciones y pensiones. De acuerdo al voto de la mayoría, la constitución no precisa el significado de movilidad dejándose al legislador especificar le método técnico para concretarla. El alcance y el contenido constitucional de la movilidad no son conceptos lineales y unívocos sino opuestamente susceptibles de ser modelados y adaptados a la evolución que resulte de las concepciones políticas, jurídicas, sociales y económicas dominantes que imperan en la comunidad en un momento dado. A los fines de una correcta interpretación de la CN deben tenerse en cuenta los tratados internacionales incorporados en el 94. Referidos a normas de los tratados concluyen que esas normas que vinculan los beneficios sociales a las concretas posibilidades de cada estado, resultan idóneas para interpretar la movilidad contenida en el artículo 14 bis de la CN. De allí se desprende que la atención a los recursos “disponibles” del sistema pueda constituir una directriz adecuada a los fines de determinar el contenido económico de la movilidad jubilatoria, en el momento de juzgar sobre el reajuste de las prestaciones o de su satisfacción. En lo relativo al sistema de movilidad de los haberes provisionales este pronunciamiento ha sido suficientemente explicito con relación a las facultades con que cuenta el Congreso para establecer la reglamentación respectiva. El razonamiento de la mayoría de la corte puede ser reconstruido en los siguientes términos: los tratados constitucionalizados contienen enumeraciones de derechos, el contenido y alcance de algunos de esos derechos se encuentran subordinados a los recursos financieros disponibles, los recursos disponibles pueden evaluarse a través de la decisión presupuestaria, de forma que le contenido y alcance de algunos de esos derechos se encuentra subordinado a lo que se disponga mediante la ley de presupuesto, esto es compatible con los tratados por ende hay que admitir la existencia jurídica de “derechos subordinados a los términos presupuestarios”. La constitucionalizacion de los tratados ha sido una vía utilizada por la Corte de los años 90 no para expandir el ámbito de los derechos sino para acotarlos. Corte dijo que en los tratados de derechos humanos surge que cada estado se compromete “hasta el máximo de los recursos disponibles”, no se puede exigir mas ya que lo que se dio en la partida se tiene que suponer fue el máximo. Caso Badaro 1: La Corte sostuvo que la efectividad de la clausula sobre movilidad contenida en al artículo 14 bis de la CN debía resguardarse legislando sobre el punto. Que en las leyes de presupuesto de 1996 a 2005 no contienen previsión alguna de incremento de las prestaciones ni han señalado la existencia de graves razones de interés general que impidieran concederlos. Que se dictaron una serie de decretos que tomaron en consideración la grave crisis económica y social y tenían el propósito de atender primero las necesidades más urgentes, asegurando a los destinatarios recursos indispensables para su subsistencia. Estos criterios no llevan en modo alguno a convalidar una postergación indefinida de aquellos que no se encuentran en el extremo inferior de la escala de haberes, ni a admitir graves deterioros de su jubilación ya que la amplitud de facultades que se han reconocido para organizar el sistema debe entenderse condicionada a que se ejerciten dentro de límites razonables. El tribunal tiene dicho que el precepto constitucional de la movilidad se dirige primordialmente al legislador, que es el que tiene la facultad de establecer los criterios que estime adecuados a la realidad mediante una reglamentación que no puede alterarla sino conferirle extensión. Que ello no implica apropiado que le Tribunal fije sin más la movilidad que cabe reconocer en la causa, pues la trascendencia de esa resolución y las actuales condiciones económicas requieren de una evaluación cuidadosa y medidas de alcance general y armónicas. Que no solo es facultad sino también deber del legislador fijar el contenido de la garantía constitucional en jurog, teniendo en cuenta la protección especial que la ley suprema ha otorgado al conjunto de los derechos sociales. Caso Badaro 2: cabe señalar que el fallo dictado en la causa fue preciso al detallar la omisión legislativa que la corte había advertido y el daño derivado de ella, por lo que no podían suscitarse dudas respecto del contenido de la norma cuyo dictado se estimó necesario: debía reparar adecuadamente el menoscabo sufrido por los beneficiarios que percibían haberes superiores a los mínimos por falta de oportuna adaptación a los cambios en las condiciones económicas. Que el porcentaje de aumento otorgado para el corriente año (2007) rige para la totalidad de la clase pasiva, sin examinar el achatamiento en la escala de beneficios, además de que no se ha hecho cargo de que ese desfase se ha venido agravando durante los últimos 5 años. Esta Corte señalo que no era solo facultad sino deber del Congreso fijar el contenido concreto de la garantía en juego, ello es así porque la CN ha reconocido el derecho a la movilidad no como un enunciado vacio que el legislador puede llenar de cualquier modo sino que debe obrar con el objeto de darle toda su plenitud. Que ese mandato no fue cumplido en las oportunidades ni con el alcance exigido por el artículo 14 bis de la CN. Corresponde declarar en el caso la inconstitucionalidad del régimen de movilidad aplicable y ordenar su sustitución y pago de las diferencias pertinentes. b) La ley contiene partidas insuficientes. Asociación benghalensis: El estado asignaba partidas pero en la ejecución se veía que eran insuficientes. El estado debe garantizar un umbral mínimo de cada derecho. Caso viceconte: sostuvo la corte que lo que se encontraba en juego era el derecho a la vida. Sostuvo que es deber del estado atender el caso determinado cuando no está previsto que las personas o las instituciones atiendan a la salud de la población, debe incumbir al estado en calidad de garante, brindar los recursos necesarios. Caso verbitsky: 3° estadio: ejecución presupuestaria (art 100 inc. 7) El jefe de gabinete recauda y ejecuta la ley de presupuesto. Una decisión administrativa es lo que primero detalla las partidas. Problemas: a) Subejecucion presupuestaria: aun teniendo la partida el órgano con competencia directa para ejecutar el gasto no lo realiza; b) Se modifica el destino de la partida: el congreso es el que tiene la facultad para modificar el destino de la partida porque es él quien las determina. En la LAF se dan atribuciones al JG “para atender el socorro inmediato por parte del gobierno en caso de epidemias, inundaciones, terremotos u otros de fuerza mayor”. Esto es contrario a la norma constitucional, si quien modifica el destino no es el Congreso hay un problema de legitimidad en la decisión. c) Se ejecuta la partida presupuestaria pero se produce la afectación porque quien la ejecuta no respeta el parámetro de igualdad exigido d) Se ejecuta el gasto y la afectación se produce porque la administración responsable es ineficiente en la ejecución del gasto. Fallo Q.C.S.Y. Se le daba dinero para alquilar, pero los cuartos eran muy caros, se sostiene que con ese $ se podía beneficiar a más personas. Litigio estructural: la modificación de situaciones estructurales vinculadas a organizaciones burocráticas. Procesos en los que se debaten las características que deben tener las organizaciones burocráticas. En estos procesos se especifica el contenido de la Constitución y luego se desarrolla toda una tarea de reforma de la organización bajo examen. Implica que el poder judicial se involucra en el desarrollo de políticas públicas. DERECHO TRIBUTARIO SUSTANTIVO O MATERIAL Es la parte del derecho tributario que tiene por objeto de estudio las normas y principios jurídicos que disciplinan las obligaciones tributarias. Estudia el vínculo jurídico que nace a raíz de un tributo entre el sujeto activo y los sujetos sometidos a su poder de imperio. Complementario por un derecho tributario administrativo (ley 11683 de procedimiento fiscal). La obligación tributaria es el vinculo que se entabla entre el fisco como sujeto activo de una pretensión a titulo de tributo (acreedor) y el sujeto pasivo, obligado a esa prestación dineraria (sujeto pasivo). La obligación del sujeto pasivo de pagar el tributo al sujeto activo encuentra su fundamente jurídico únicamente en un mandato legal condicionado a su vez por la CN. El derecho del sujeto activo existe en cuanto una ley imponga al sujeto pasivo la obligación correspondiente. El aspecto objetivo de la obligación tributaria es la obligación de dar suma de dinero pero el objeto del tributo es la capacidad contributiva. Este ejercicio del poder tributario por el sujeto activo general derechos y obligaciones. El contribuyente tiene la obligación de pagar el tributo y el deber de presentar la ddjj en AFIP, exhibir los libros, llevar registraciones contables, etc. Recaudación y percepción de tributos. Diferentes posturas: De oficio, el fisco determina cuanto se debe de cada impuesto y cuanto se paga. Mixto; el fisco de oficio pero en base en documentación que da el contribuyente. Ley 11683 Artículo 11: Principio de autodeterminación o autoliquidación. “La determinación y percepción de los gravámenes que se recauden de acuerdo con la presente ley, se efectuará sobre la base de declaraciones juradas que deberán presentar los responsables del pago de los tributos en la forma y plazos que establecerá la ADMINISTRACION FEDERAL DE INGRESOS PUBLICOS.” Impuestos nacionales se recudan por AFIP. Se hace atraves de ddjj que el contribuyente presenta en la forma y plazos determinados. La ddjj hace responsable al sujeto que la presenta. Sujetos Responsables por deuda propia ARTICULO 5º: Están obligados a pagar el tributo al Fisco en la forma y oportunidad debidas, personalmente o por medio de sus representantes legales, como responsables del cumplimiento de su deuda tributaria: los que sean contribuyentes según las leyes respectivas; sus herederos y legatarios con arreglo a las disposiciones del Código Civil, sin perjuicio, con respecto a estos últimos, de la situación prevista en el artículo 8º, inciso d). Son contribuyentes, en tanto se verifique a su respecto el hecho imponible que les atribuyen las respectivas leyes tributarias, en la medida y condiciones necesarias que éstas prevén para que surja la obligación tributaria: a) Las personas de existencia visible, capaces o incapaces según el derecho común. b) Las personas jurídicas del Código Civil y las sociedades, asociaciones y entidades a las que el derecho privado reconoce la calidad de sujetos de derecho. c) Las sociedades, asociaciones, entidades y empresas que no tengan las calidades previstas en el inciso anterior, y aún los patrimonios destinados a un fin determinado, cuando unas y otros sean considerados por las leyes tributarias como unidades económicas para la atribución del hecho imponible. d) Las sucesiones indivisas, cuando las leyes tributarias las consideren como sujetos para la atribución del hecho imponible, en las condiciones previstas en la ley respectiva. Las reparticiones centralizadas, descentralizadas o autárquicas del Estado Nacional, provincial o municipal, así como las empresas estatales y mixtas, están sujetas a los tributos (impuestos, tasas y contribuciones), regidos por esta ley y a los restantes tributos nacionales (impuestos, tasas y contribuciones), incluidos los aduaneros, estando, en consecuencia, obligadas a su pago, salvo exención expresa. Responsables del cumplimiento de la deuda ajena ARTICULO 6º — Están obligados a pagar el tributo al Fisco, con los recursos que administran, perciben o que disponen, como responsables del cumplimiento de la deuda tributaria de sus representados, mandantes, acreedores, titulares de los bienes administrados o en liquidación, etc., en la forma y oportunidad que rijan para aquéllos o que especialmente se fijen para tales responsables bajo pena de las sanciones de esta ley: a) El cónyuge que percibe y dispone de todos los réditos propios del otro. b) Los padres, tutores y curadores de los incapaces. c) Los síndicos y liquidadores de las quiebras, representantes de las sociedades en liquidación, los administradores legales o judiciales de las sucesiones y, a falta de éstos, el cónyuge supérstite y los herederos. d) Los directores, gerentes y demás representantes de las personas jurídicas, sociedades, asociaciones, entidades, empresas y patrimonios a que se refiere el artículo 5º en sus incisos b) y c). e) Los administradores de patrimonios, empresas o bienes que en ejercicio de sus funciones puedan determinar íntegramente la materia imponible que gravan las respectivas leyes tributarias con relación a los titulares de aquéllos y pagar el gravamen correspondiente; y, en las mismas condiciones, los mandatarios con facultad de percibir dinero. f) Los agentes de retención y los de percepción de los impuestos. Asimismo, están obligados a pagar el tributo al Fisco los responsables sustitutos, en la forma y oportunidad en que, para cada caso, se estipule en las respectivas normas de aplicación. (Párrafo incorporado por art. 1°, punto I de la Ley N° 25.795 B.O. 17/11/2003. Vigencia: a partir del día de su publicación en el Boletín Oficial.) ARTICULO 7º — Las personas mencionadas en los incisos a), b) y c) del artículo anterior tienen que cumplir por cuenta de los representados y titulares de los bienes que administran o liquidan, los deberes que esta ley y las leyes impositivas imponen a los contribuyentes en general para los fines de la determinación, verificación y fiscalización de los impuestos. Las personas mencionadas en los incisos d) y e) de dicho artículo tienen que cumplir los mismos deberes que para esos fines incumben también a las personas, entidades, etc., con que ellas se vinculan. Responsables por deuda ajena: son los que sin tener el carácter de contribuyentes deben por disposición expresa de la ley cumplir las obligaciones atribuidas a éstos. No son los realizadores del hecho y sin embargo deben responder por disposición expresa de la ley como consecuencia de un vínculo jurídico o económico con el contribuyente. Tres subcategorias: a) Los sustitutos: es un obligado en lugar de por qué desplaza de forma total y definitiva al realizador del hecho imponible contra el que tiene acción de resarcimiento. No se encuentra en forma expresa en la ley 11683. b) Responsables solidarios: son los sujetos situados al lado del contribuyente que permanece dentro de la relación obligacional por vínculos de solidaridad. Art 6 y 8 inc d, e,f. Se crea un tributo, nace una relación pero la obligación de pagar solo se da si se dan los 4 supuestos del hecho imponible. Si falta alguno de estos elementos en la figura legal, se quebranta el principio de reserva de ley y si estos aspectos no están presentes en la circunstancia fáctica no nace la obligación tributaria. EL HECHO IMPONIBLE ES UN PRESUPUESTO LEGAL HIPOTETICO Y CONDICIONANTE CUYA CONFIGURACION FACTICA EN DETERMINADO LUGAR, EN DETERMINADO MOMENTO Y CON RELACION A CIERTAS PERSONAS, VA A DAR NACIMIENTO A LA OBLIGACION TRIBUTARIA SIEMPRE Y CUANDO NO OPERE UNA HIPOTESIS LEGAL NEUTRALIZANTE. a) Aspecto material u objetivo: es la descripción objetiva de la situación, hecho jurídico o económico, generalmente se identifica con el verbo. b) Aspecto personal o subjetivo: dirigido a quienes realizaron el aspecto material. c) Aspecto espacial: lugar donde se realiza el hecho imponible. Hay diferente criterios: 1) criterio político, importa la nacionalidad del sujeto pasivo; 2) de residencia, domicilio fiscal; y 3) de la fuente, lugar donde se realizó el hecho imponible. d) Aspecto temporal: es el momento en que la ley tiene por configurado el hecho imponible. Se puede calificar en instantáneo cuando se realiza en un momento determinado por lo que la dimensión temporal queda agotada al tiempo de producirse el elemento objetivo o material. En cambio es de periodo cuando es de duración dilatada y una vez transcurrido ese plazo de duración, da origen a una obligación tributaria. Si se cumplen los 4 aspectos se configura el hecho imponible y nace la obligación tributaria salvo que opere una hipótesis legal neutralizante. Existe exención o beneficio tributario cuando se dan hechos o situaciones descriptos hipotéticamente en una norma, que acaecidos neutralizan la consecuencia normal derivada de la configuración del hecho imponible, son hechos o situaciones que enervan la eficiencia generada del hecho imponible, interrumpen el nexo normal entre hipótesis como causa y el mandato como consecuencia, por lo que no surge la obligación al pago del tributo. Si no se da el beneficio o la exención nace la obligación de pagar. Extinción de la obligación tributaria: el más importante es el pago, tiene efecto liberador, el pago por un tercero es válido. Al fisco no le importa quién paga. La mora en el pago genera intereses. La presentación de una ddjj está sujeta a revisión, la AFIP tiene facultades de revisión y verificación. AFIP, procedimiento administrativo- determinación de oficio si: no se presentó la ddjj o la que se presentó es impugnable. CREDITO PUBLICO (Articulo 56 a 71 LAF) La operación de crédito público como mecanismo jurídico para obtener recursos da lugar al nacimiento de una deuda, origen del gasto publico. Las disposiciones constitucionales a) Artículo 4: El gobierno federal provee a los gastos de la nación con los fondos del tesoro formados del producto “de los empréstitos públicos y operaciones de crédito público que decrete el mismo congreso para urgencias de la nación o empresas de utilidad nacional”. Atribución exclusiva del Congreso, hay una limitación. La doctrina dice que es un recurso extraordinario, se necesita una causal que lo habilite. Carácter acotado del recurso. b) Articulo 75 inc 4: atribución del congreso “la de contraer empréstitos sobre el crédito de la nación” c) Articulo 75 inc 7: la de arreglar el pago de la deuda interna y exterior de la nación. d) Artículo 124: Los gobiernos de las provincias “pueden celebrar convenios internacionales en tanto no sean incompatibles con la política exterior de la nación y no afecten las facultades delegadas al Gobierno Federal o el crédito público de la nación, con conocimiento del Congreso Nacional”. Dice la norma “poner en conocimiento” no se requiere aprobación. Sin embargo mediante dos leyes las provincias se comprometieron a recibir aprobación por parte del PE sobre futuras deudas a contraer. En la otra los gobiernos pciales y de caba para endeudarse elevan los antecedentes al ministerio de economía. La Ley de Administración financiera a) Artículo 56: Capacidad del estado de endeudarse con el objeto de: a) realizar inversiones reproductivas; b) atender casos de evidente necesidad nacional; c) reestructurar su organización; d) refinanciar pasivos. Los apartados a y b son congruentes con el artículo 4, c y d no lo son. Se prohíbe realizar operaciones de crédito público para financiar gastos operativos. b) Artículo 57: Métodos para endeudarse: La contratación de préstamos; Emisión de bonos, títulos u obligaciones que se transan en el mercado. La contratación de obras y servicio cuyo pago total o parcial se estipule en el transcurso de más de un ejercicio financiero. Esto es una incorporación errónea, es una deuda pública. El otorgamiento de avales, fianzas y garantías, si la provincia no paga interviene el estado. c) Artículo 58: deuda interna, la contraída con personas físicas o jurídicas residentes o domiciliadas en la republica y cuyo pago puede ser exigible dentro del territorio nacional. Deuda externa, aquella contraída con otro estado u organismo internacional o cualquier pf o pj sin residencia o domicilio en la republica y cuyo pago puede ser exigible fuera del territorio de la republica. Deuda directa, la asume el estado en forma personal; deuda indirecta, cuando actúa como aval de una pf, pj, pública o privada. d) Artículo 60: las entidades de la administración nacional no podrán formalizar ninguna operación de crédito público que no esté contemplada en la ley de presupuesto general del año respectivo o en una ley específica. Se exceptúa a las operaciones de crédito público que formalice el PEN con los organismos financieros internacionales de los que la nación forma parte. Tres delegaciones: Articulo 60 último párrafo: El PEN puede endeudarse directamente con el FMI o con el banco mundial. Se trata de una delegación. Sin duda, en todo lo relativo a las relaciones internacionales el presidente está habilitado para llevar a cabo todas las negociaciones que estime convenientes, estas pueden referirse eventualmente a operaciones de crédito pero en definitiva deben ser tratadas, discutidas y aprobadas por el Congreso. Artículo 65: El PEN podrá realizar operaciones de crédito público para reestructurar la deuda pública mediante su consolidación, conversión o renegociación,(…) Artículo 62: si cuentan con la autorización y el dictamen previsto en la ley, pueden endeudarse sin autorización legislativa las empresas y sociedades del estado dentro de los límites que fije su responsabilidad patrimonial. Solo debe intervenir el congreso por medio de la ley de presupuesto cuando estas operaciones requieran avales, fianzas o garantías de cualquier naturaleza. Las empresas y sociedades del estado legalmente excluidas de la reserva de ley en materia presupuestaria, pues sus gastos los aprueba el PEN se ve que pueden realizar operaciones de crédito público. FALLO BRUNICARDI: uno de los mecanismos jurídico-económicos del gobierno militar para distribuir la riqueza fue la implementación de “seguros de cambio” mecanismos mediante el cual el estado “aseguraba” a los agentes privados las diferencias ocurridas en el tipo de cambio. Ante las dificultades financieras de 1982 el gobierno militar convirtió las obligaciones en títulos públicos que implicaron un endeudamiento externo. Dichos títulos externos fueron ya durante el gobierno democrático objeto de una modificación unilateral de sus condiciones de pago por parte del estado argentino. La demanda de este caso trata sobre un portador de dichos títulos públicos externos. La sentencia de la Corte encuadró jurídicamente como conversión de una deuda pública. Se trato de una modalidad de empréstito que es emanación del estado soberano y que se haya comprendido en el concepto genérico de fondos del tesoro nacional. Son atribuciones del congreso la de decreta y contraer empréstitos que integraran la deuda pública y la de decidir la financiación refinanciación y rescate de tal deuda. Que el régimen instituido por el decreto de 1982 comportó una asunción de deuda por el estado y una conversión de la deuda, en condiciones financieras que sustituyeron coactivamente las decisiones pactadas por los acreedores extranjeros con sus deudores originales. Si bien se emitieron valores nominativos, los titulo fueron puestos en el mercado en determinadas condiciones de cesión y adquirieron individualidad propia. Según la corte se ha producido continuidad entre el gobierno de facto y el democrático por medio de ratificaciones legislativas del congreso, reconocimiento de la vigencia de aquellos compromisos, los que debieron ser expresamente modificados o prorrogados. Se considero que el estado tiene potestad suficiente para en época de crisis refinanciar de manera unilateral su deuda pública, ya que se trate de obligaciones de derecho público que implican un riesgo para sus tenedores. La naturaleza del empréstito público no significa la exclusión de toda responsabilidad de orden patrimonial por la modificación unilateral de las obligaciones, en caso de conducta arbitraria o de lesión de derechos individuales dignos de protección. En el caso no se demostró que el estado al efectuar el “arreglo de la deuda” haya impuesto condiciones que comportaran actos confiscatorios o que condujesen a una privación de la propiedad o degradación sustancial del crédito. Fallo GALLI: la ley de presupuesto para 2005 contenía que las obligaciones del sector publico nacional, provincial o municipal vigentes al 3 de febrero de 2002 denominadas en dólares estadounidenses o en otra moneda extranjera cuya ley aplicable sea solamente la argentina se convertirán a $1,4 por cada dólar estadounidense o su equivalente en moneda extranjera y se ajustaran por el CER. Este régimen fue declarado inconstitucional. Hay un estado de necesidad financiera impostergable que justifica la pesificación sin que se revele irrazonable en sus efectos. Highton y maqueda entendieron que se trata de una decisión soberana que es razonable y equitativa que no violo la igualdad. Sostienen que no se advierte que las normas que alteraron las condiciones originales bajo las que se habían emitido los bonos y suspendido su pago contradigan la garantía de la razonabilidad donde los actos del estado deben satisfacer a un fin público, responder a circunstancias justificantes, guardar proporcionalidad entre el medio empleado y el fin perseguido y carecer de iniquidad manifiesta; pues resultan bien justificadas por los hechos que le han dado origen, esto es ,una crisis económica de extrema gravedad y una situación indiscutible de emergencia que coloco a las autoridades competentes del gobierno nacional en la necesidad de proceder de ese modo a fin de asegurar el cumplimiento de las funciones básicas del estado nacional y la atención de servicios esenciales. Lorenzetti y Zafaroni: consideraron que las operaciones de crédito público son de carácter contractual, regidas en lo esencial por el derecho público, aun cuando en ciertos aspectos admitan regulaciones del derecho privado. Sostienen que el principio básico que regula la emisión de bonos de la deuda pública es el deber de cumplimiento de las obligaciones pactadas que el estado debe honrar. El respeto de la seguridad jurídica es sustancial para la captación del ahorro público así como para el desarrollo de la nación. Solo situaciones excepcionalísimas habilitarían al emisor a alterar unilateralmente las condiciones de la emisión. Que es un principio recibido que en situaciones de extrema necesidad o crisis institucionales gravísimas dichas obligaciones no pueden ser cumplidas hasta el límite de suprimir servicios esenciales que afectarían derechos primarios de sus ciudadanos. Que para la valoración de la conducta del estado y la razonabilidad de las medidas que adopta, debe tenerse en cuenta un sistema de normas que incluya tanto el cumplimiento de los tratados internacionales de orden financiero como los de ddhh que integran el oj. Que esta Corte en el fallo BRUNICARDI afirmó la existencia de un principio de derecho de gentes que permitiría excepcional al estado de responsabilidad internacional por suspensión o modificación en todo o en parte del servicio de la deuda externa en caso de que sea forzado a ello por razones de necesidad financiera impostergable.
