Derecho de Familia Semestre: ___ Tema Nº 1 El Derecho de Familia. Concepto y consideraciones generales. Características. Ubicación. El Derecho de Familia: Noción La Familia es una Comunidad Natural. Es una institución que cumple una función individual y social. Indiscutible. Pero esta institución requiere un ordenamiento, un conjunto de principios y de disposiciones que la regula y que la organizan dentro del orden jurídico en general. Ese conjunto de principios y de normas jurídicas y reguladoras de la familia, y es lo que constituye el derecho de familia. Derecho de Familia: Concepto El concepto de Derecho de Familia, lo vamos a estudiar desde 3 puntos de vista, a saber: En Sentido Estricto: desde este punto de vista, el Derecho de Familia, es el conjunto de principios jurídicos y de disposiciones legales que tiene por objeto, regular los estados familiares y las relaciones jurídicas, personales o patrimoniales derivan de ellos. Para una mejor o mayor comprensión, es necesario hacer referencia a la noción de estado familiar o estado familia. ¿Qué es el Estado Familiar? Consiste en la condición que una persona tiene en la familia a la cual pertenece. ¿Por qué esta dado el Estado de Familia? Este dado por los vínculos jurídicos familiares, que unen a una persona a otra, o también puede ser con otras personas. 1 ¿Cuáles pueden ser esos vínculos jurídicos familiares? El Vínculo Conyugal: que es aquel, que une a los esposos, aquellas que se han unido mediante el matrimonio. El Vínculo Paternal o Parentesco: es aquel que une a las personas que descienden una de otra. Parentesco por Consanguinidad en Línea Recta: son aquellos que descienden de un acto común. Parentesco por Consanguinidad en Línea Colateral: a las personas entre las cuales se han creado un parentesco legal que no coincide con la realidad biológica, parentesco creado por adopción plena, o a una persona consanguíneo de su conyugue, parentesco por afinidad. El Vínculo de Adopción, derivado de la Adopción Simple que une al adoptante con el adoptado. Estados familiares reconocidos en la legislación -: en nuestro ordenamiento civil, es decir, nuestra legislación se conoce y estados familiares primarios, de donde derivan relaciones personales y patrimoniales. Estado conyugal. Estado de pariente consanguíneo. Estado de pariente a fin. Estado de adopción. Por donde se regulan los Estados Familiares y los efectos que producen: Los estados familiares y los efectos que ellos producen son regulados por el derecho de familia. ¿Cómo se define el Derecho de Familia? En Sentido Estricto El derecho de familia en sentido estricto, se define como el conjunto de principios jurídicos y de desproporciones legales, que tienen como objeto, regular los estados familiares, como son: el conyugal, el de pariente, el consanguíneo, el de pariente a fin, y el derivado de la adopción, como jurisdicción, las relaciones jurídicas, personales y patrimoniales, que se derivan de ellas. 2 El derecho de familia en sentido amplio: comprende además del derecho de familia su sentido estricto; que es el conjunto de principios jurídicos y normas legales, cuyo objeto es regular la organización de la familia también comprende aquello que determina la condición de la persona. De lo anteriormente expresado se considera el Derecho Civil dividido en: Derecho de Familia Derecho Sucesora Derechos Reales Derecho de Obligaciones Incluyendo en el Derecho de Familia, el derecho de personas y el derecho de familia un sentido estricto. El Derecho de Familia en un Sentido más Amplio: se concibe como el derecho civil, con exclusión del derecho de obligaciones y el de los derechos reales, que integran el derecho de bienes. Comprende al derecho de familia, en sentido el conjunto de principios jurídicos y normas legales que tienen por objeto determinar condición de las normas legales que tienen por objeto, determinar la condición de las personas, regulares. La condición de la Familia y la Sucesión Hereditaria, ámbito del Derecho de Familia: tradicionalmente se ha ubicado el derecho de familia en el campo del derecho civil, y su consecuencia en el campo del derecho privado. Pero desde hace varias décadas, se debate el problema de la ubicación del derecho de familia, entre las ramas del derecho. La circunstancia de que la mayoría de las normas del derecho de familia sean de orden público, ase como la intervención del estado de la formación y de solución de vínculos familiares, ha hecho que la doctrina desde acerca de si la evolución tradicional es o no correcta. 3 Jellinek. Sostiene la tesis: De que el derecho de familia es parte del sistema público, Para los autores argentinos y estaríamos viviendo el transito del derecho de familia, del derecho privado al público. Quien ha atacado con mayor énfasis la concepción jurídica es un organismo con fines propios, distintos y superiores a los de si integrantes; de allí surge la existencia de un interés familiar distinto del individual o privado del derecho, en público y privado, debe incluirse un tercer término que es el derecho de familia, la cual es una categoría intermedia pero independiente. Afirma que, en contrario al criterio más elemental de sistematización científica, al incluirse al derecho de familia en el derecho privado. La relación Jurídica familiar, en opinión de este destacado autor tiene las características de la relación de derecho público, interés superior y voluntades convergentes a satisfacer. En los últimos años de su vida, cien científicos opinaron en un artículo publicado en 1995, donde un destacado civilista expresaba, que la ausencia del concepto clave del derecho público, la soberanía, distingue al derecho de familia del derecho público para considerarlo parte autónoma del derecho privado. Desde que se destacó las deferencias del derecho familiar con el derecho privado y su afinidad con el derecho público, fundada en la semejanza entre la relación jurídica familiar y la relación de derecho público, se plantea la discusión acerca de la naturaleza jurídica del derecho de familia la opinión que se tenga a este respecto depende de lo que se sustente en relación a la distancia entre el derecho público y el derecho privado. Entre los diversos criterios empleados con tal fin destaca el Funcional y el Subjetivo. En cuanto al Criterio Funcional, la distinción se fundamenta en la función de la autonomía o de dependencia que el individuo tenga frente al estado. Si se acepta este criterio, se podría considerar el derecho de familia, como derecho público, como quiera que en las relaciones de aquel prive el principio de dependencia al fin sobre el de autonomía de la voluntad. 4 En lo que respecta al criterio subjetivo, se basa en la distinción en la condición de los sujetos de las relaciones jurídicas debe concluirse, que el derecho de familia es derecho privado, puesto que la familia no tiene carácter de ente público. En relación con la Naturaleza Jurídica del Derecho Familiar: la doctrina moderna a puesto de manifiesto que no debe darse demasiada incompetencia a la ubicación de aquel dentro de la división clásica del derecho, puesto que hoy en día tal distinción a perdido trascendencia debido a que, en la práctica se presenta frecuentemente desplazamientos recíprocos entre ambos campos, y además a que tardaría no se ha podido establecer nítidamente, la diferencia entre ellos. Ahora lo que podemos inferir, es que lo que si es cierto es que el derecho de familia, tiene una serie de peculiaridades, de caracteres específicos que lo distinguen de otras ramas del derecho privado, y que lo hacen ocupar un ligar peculiar. Características del Derecho de Familiar: De las distintas partes en que, de acuerdo a la tradición se divide el derecho Civil, el Derecho Familia es el que tiene características más singulares. El fundamento natural y social de sus instituciones El origen y contenido ético de sus normas La estructura de sus relaciones. Estos son rasgos que se pasan el Derecho de la Familia de otras ramas del Derecho Civil, que incluso han generado la opinión de los que sostienen que el Derecho de la Familia, sin ser Derecho Público, se acerca más a él, que al privado. Son Características del Derecho de Familia: a.- Su contenido ético. La familia es una comunidad natural, ella responde a una serie de instintos y sentimiento de la naturaleza humana. Como comunidad natural y organismo social que es, no se encuentra regulada exclusivamente por el derecho otros sistemas reguladores de la conducta 5 humana como la moral, la religión y la costumbre, influye en el Derecho de la Familia como en ningún otro. De la ética y de la religión proceden los preceptos jurídicos. En el campo del Derecho de Familia, existen normas, cuya violación no acarrea sanción alguna y disposiciones cuya transgresión no produce sino, una sanción atenuada. Ejemplo: De acuerdo a nuestra legislación vigente, la violación del impedimento matrimonial de ¨ túrbalo sanguíneo¨, no acarrea sanción alguna. La violación del impedimento al matrimonio entre tío o sobrinas o los descendientes de este, no producen la sanción que correspondería de acuerdo a la estricta técnica jurídica, que sería la nulidad de dicho matrimonio, sino una sanción atenuada, que, en este caso, es una multa. Existen en el Derecho de Familia Obligaciones incorregibles, bien, porque es imposible lograr, mediante la coacción, el cumplimiento forzoso de ellas, o bien porque el derecho ha considerado más conveniente confiar su observancia en las fuerzas que actúa en el campo Familiar y social tales como la moral, la costumbre, la religión. b.- Transpersonalismo es las otras ramas del Derecho Privado. El ordenamiento jurídico protege el interés individual y el Derecho subjetivo se atribuye en función de sus intereses, por lo que su titular tiene la opción de ejercerlo o no ejercerlo. En el campo del Derecho de Familia, el ordenamiento jurídico protege el interés superior de la Familia y los derechos y facultades, que son poderes Familiares, se reconoce con la finalidad de la consagración de tales intereses por lo que tiene un carácter de función; son poderes-deberes. Estos son derechos que deben ejercerse conforme al deber que le es correlativo; son derechos con el fin altruista como así lo determina Ferrara. 6 No sirve el interés inclusivo del investido sino, a los intereses superiores de la Familia; su ejercicio no queda al arbitrio del titular, sino, que se convierte en un deber ético frente a la Familia frente a las personas subordinadas y sobre todo frente al Estado. En el campo del Derecho de Familia y en razón de que las facultades o derechos familiares no son atribuidos en función de intereses personales del titular, sino, en función de los intereses superiores de la familia no tiene el titular la facilidad de optar entre ejerce o no. Tiene que ejercerlos, tienen que cumplirlos, porque son poderes-deberes. c.- Primacía de las relaciones Personales sobre las Patrimoniales: En el derecho de Familia lo fundamental son las relaciones personales; las relacione patrimoniales solo se conciben como asesorías de los estados personales, de la relaciones personales e inseparables de ellas, porque las relaciones Familiares de carácter patrimonial, se establecen entre los miembros de la Familia y no pueden producirse, sino como efecto de la relación personal existente entre ellos. Ejemplo: Del matrimonio surge el deber de los cónyuges de contribuir en la medida de sus recursos e ingresos, a la satisfacción de sus necesidades, la obligación alimentaria entre cónyuges, el régimen patrimonial, matrimonial. Las relaciones familiares patrimoniales, por su derivación de las relaciones pásmales, difieren de los derechos patrimoniales en su regulación. Ejemplo: La obligación alimentaria familia no constituyen un simple derecho de crédito, ni la comunidad de gananciales entre cónyuges se rige por normas idénticas a las que se regulan la sociedad o la comunidad entre herederas. Según dice Federico Puig Peña: En las relaciones familiares de carácter patrimonial, hay algo especial en relación con los demás derechos patrimoniales. 7 No se trata de proteger intereses opuestos, sino, de aunar esos intereses para dar eficacia a la familia. d.- Limitaciones de la Autonomía de la Voluntad. Por lo general, las normas de derecho de familia son de orden público, es decir, imperativas e inderogables por convenio de los particulares. Es la ley y no la voluntad individual la que regula la relación familiar, el alcance y contenido de los poderes familiares, la eficacia de la relación, los efectos patrimoniales de un estado. En el derecho de la familia la regla general de las normas de orden público, la excepción, en cambio, es la existencia de normas supletorias, en las cuales tienen cabida la autonomía de la voluntad. De la limitación de la autonomía de la voluntad, que es una característica del derecho de la familia, resulta que no son aplicables en este campo, muchas de las reglas comunes en otras ramas del derecho privado. Ejemplo: En el derecho de Familia no es aplicable al principio de la representación: En otras ramas del Derecho Privado, es posible la representación en virtud de las cual el interesado, puede remitir a la voluntad ajena la declaración generadora de efectos jurídicos. En el derecho de familia, no es posible la representación propia en ningún caso; una persona puede contratar en representación del hijo sometido a su patria potestad, pero no puede contraer matrimonio por él. La representación propia, que implica la sustitución de la voluntad del interesado de terceros, que es el representante, no es posible en ningún caso, en el derecho de familia. La representación impropia, que es una simple trasmisión de la voluntad del interesado, se admite, pero sólo en algunos casos. En nuestro derecho, la representación impropia se admite, en la manifestación esponsalicias en la celebración del matrimonio, en el 8 reconocimiento voluntario, pero existe casos en los que no se permite, ni siquiera la representación impropia. No es posible en el caso de separación legal de cuerpos mutuo consentimiento, ni en materia de adopción. Los efectos jurídicos de las declaraciones no pueden modificarse mediante términos o condiciones: El consentimiento en la formación de las relaciones jurídicas familiares ha de ser puro y simple. No es posible someter el consentimiento matrimonial o en reconocimiento a un término o a una condición. En otras ranas del derecho privado, la transmisión y la renuncia son formas naturales de ejercer los derechos; en el derecho de la familia no se admite, ni la trasmisión, ni la renuncia de los derechos derivados de la relación jurídica familiar. En los casos, en que, por excepción, es posible la renuncia, lo es porque, así se protege y consolida los derechos familiares. Amplia intervención del estado en la formación jurídica y familiares: En el establecimiento de las relaciones jurídica familiar el estado a través del funcionario competente interviene en forma activa determinante de manera, además de la voluntad de las parte3s para que nazca los vínculos entre ellos, requiere adicionalmente el pronunciamiento del funcionario. En otras ramas del derecho privado ocurre por el contrario que la intervención estatal es excepcional, y en los casos en que, es necesaria la orientación del funcionario competente se reduce a una actuación receptiva, e4s decir, dar fe de las declaraciones hechas por los interesados. Bibliografía: Lecciones de Derecho de Familia: Isabel Grisanti Aveledo. 2014 Preparado por: m.n.f – m.e.s.c – m.v [email protected] 9
