0089-dpjuj-05 - Defensoria del Pueblo de Jujuy

Defensoría del Pueblo de la Provincia de Jujuy
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San Salvador de Jujuy, 02 de Mayo de 2005.-
RESOLUCIÓN N°
089 -DPJUJ-05
VISTO:
La ACTUACION N° 00682/04, Caratulada: “CHOQUE, MARIO RODOLFO Y
PERSONAL SUB-OFICIALES RETIRADOS POLICIA PROVINCIA DE EL CARMEN –
S/ SOLICITUD DE AUMENTO SALARIAL POR APLICACIÓN DE LOS DECRETOS Nº
617-H-2004; Nº 1370-H-2004 y Nº 1640-H-2004”;
La ACTUACION Nº 00493/04, Caratulada: “ROQUE RUIZ FRANCISCO – S/
SOLICITA INFORMACION SOBRE EL PAGO DEL ADICIONAL PREVISTO POR
DECRETO Nº 617-E-04”;
La ACTUACION Nº 00697/04, Caratulada: “CHOQUE ANGEL MILAGRO – S/
SOLICITUD DE AUMENTO A LOS RETIRADOS DE LA POLICIA POR APLICACION
DECRETO Nº 617-E-04”;
La ACTUACION Nº 01126/05, Caratulada: “MORENO, ELSA ROSA S/
SOLICITUD DE INTERVENCION POR AUMENTO DE HABERES A RETIRADOS DE
LA POLICIA”, y;
CONSIDERANDO:
Que, de manera individual y/o conjunta se han formalizado en esta Defensoría
del Pueblo varias presentaciones solicitando su intervención a fin de obtener un
aumento en los haberes previsionales del Personal Retirado de la Policía de la
Provincia de Jujuy, en virtud de lo dispuesto en los Decretos 617-H-2004; 1370-H2004 y 1640-H-2004;
Que, mediante los citados decretos se han acordado a los dependientes de la
Administración Pública Provincial un incremento de sus retribuciones a partir de la
concesión de adicionales en las condiciones que dichos instrumentos enuncian;
Que, los considerandos de los referidos actos administrativos hacen alusión al
contexto económico financiero de la hacienda pública local, destacando que se ha
logrado un ordenamiento en las finanzas locales como consecuencia de las medidas
de contención del gasto e incremento de recursos que fueran previstas en el
Programa de Financiamiento Ordenado suscripto entre la Nación y la Provincia de
Jujuy para los ejercicios 2002 y 2003, extensivo también al período 2004;
Que, en ese contexto, el Poder Ejecutivo consideró necesario instrumentar
medidas necesarias tendientes a una recomposición salarial de los dependientes de la
Administración Pública Provincial de menor remuneración, todo ello basado en un
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principio de equidad y justicia que impone que los recursos disponibles sean dirigidos
en forma inicial a quienes cuentan con mayores urgencias;
Que, a posteriori y advirtiéndose por parte del Poder Ejecutivo que en virtud del
Art. 3° del Decreto N° 617-H-2004 el personal superior de la Policía de la Provincia
había sido excluido del beneficio del adicional otorgado en razón de que el citado
artículo fija topes para la percepción del mismo, se ordena mediante el Decreto
Acuerdo N° 2059-G-2004 un adicional por jerarquización del Personal Superior en
actividad de carácter remunerativo no bonificable;
Que, se advierte que las presentaciones formuladas ante esta Defensoría del
Pueblo, tienen un común denominador el cual es la obtención del aumento en los
haberes previsionales del Personal Subalterno Retirado de la Policía de la Provincia,
todo ello fundamentado en los Decretos citados anteriormente, se procedió a unificar
su estudio e investigación, a efecto de adoptar una opinión unificadora por parte de
esta Institución.
Que, los presentantes formalizaron su reclamo por escrito ante la Jefatura de
Policía y Gobierno de la Provincia, sin que hasta la fecha obtuvieran respuesta sobre
el otorgamiento del adicional. Lo propio también hicieron ante A.N.S.E.S., quién les
niega el derecho a la actualización del haber de retiro.
Que, previo a emitir opinión sobre la procedencia o no de lo reclamado por el
actuante, es fundamental tomar en cuenta los antecedentes administrativos que sobre
el particular se emitieron y que fueron agregados como pruebas en los distintos
reclamos formalizados ante Defensoría del Pueblo de la Provincia de Jujuy;
Que, los retirados de las Fuerzas de Seguridad de la Provincia realizaron una
presentación ante A.N.S.E.S. U.D.A.I. JUJUY en fecha 30/12/2004, la cual fue
respondida por la Asesoría Jurídica mediante Nota N° 269-2005, en la cual se hace
mención al Dictamen N° 27690 de fecha 9/12/2004, negándose la procedencia del
adicional, atento que los Decretos Nº 617-H-04, Nº 1370/04 y Nº 1640/04, disponen el
pago de adicionales no remunerativo no bonificable, lo cual no constituye una norma
emanada del Poder Legislativo de la Provincia que fije el presupuesto anual de la
misma.
Que, con posterioridad, realizan consulta ante ese mismo Organismo acerca de
la Exclusión de los Retirados y Pensionados de la Policía y Servicio Penitenciario de
la Provincia del 10% otorgado por Decreto 1199/04, la cual fue respondida en fecha
8 de marzo de 2005, expresando que la Provincia de Jujuy no adhirió expresamente a
la aplicación de la movilidad establecida por el sistema Integrado de Jubilaciones y
Pensiones Nacional en el caso de los retiros y pensiones de la policía de la provincia y
del servicio penitenciario. Por ello, la movilidad de las prestaciones se regirá por la
legislación de dicha provincia.
Que, habiendo detallado los antecedentes administrativos que llevan al
A.N.S.E.S. y Poder Ejecutivo de la Provincia a rechazar aumento reclamado por el
actuante y efectuado el análisis jurídico sobre el particular, esta Defensoría del
Pueblo, se encuentra en condiciones de emitir opinión sobre su procedencia,
conforme las consideraciones de hecho y derecho que a continuación se detallan;
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Que, en el citado Dictamen N° 27690, se aclara la aplicación de los Arts. 20 y
26 de la Ley N° 3759/81 (Ley del Personal Retirado de Policía de la Provincia y del
Servicio Penitenciario).
Que, en tal sentido se establece al respecto que: el Art. 20 se refiere al
procedimiento establecido por la Ley para calcular el haber inicial del personal
Policial y Penitenciario al momento de su pase a situación de retiro, “...tomando como
base el promedio de los haberes mensuales actualizados en los últimos doce meses
de servicios policiales y penitenciarios consecutivos y a que tiene derecho a la fecha
de su pase a tal situación o de su cese en la prestación de servicios que se refiere el
Art.7 de la misma Ley, en los porcentajes que fije la escala del Art. 21...”. El 2° párrafo
del artículo mencionado dispone que “Asimismo dicho personal percibirá con igual
porcentaje cualquier otra asignación que perciba la generalidad del personal de igual
grado en actividad...” señalando el mencionado Dictamen que este segundo párrafo
se aplicaría a los efectos del cálculo del haber inicial;
Que, dicha interpretación no es compartida, toda vez que el término “percibirá”
señala un momento distinto al del cálculo, es decir que en principio se estaría
aludiendo al momento en que el cobro se haría efectivo una vez realizado el cálculo
correspondiente, tal que así planteadas las cosas y teniendo en cuenta que el
legislador al momento de redactar la Ley N° 3759/81 no titula al citado Art. 20 como
regulatorio exclusivamente del haber inicial, podría inferirse de ello que estaría
autorizando una movilidad en el haber previsional fundamentada en “cualquier otra
asignación” que corresponda al personal en cualquier grado en actividad;
Que, a continuación en el Dictamen N° 27690 se señala que la movilidad de
los haberes se encuentra prevista en el Art. 26 de la Ley 3759/81, el que textualmente
dispone “El haber de retiro sufrirá anualmente las variaciones que resulten como
consecuencia de los aumentos y disminuciones que la Ley de Presupuesto de la
Provincia introduzca en el haber del grado que fueran calculadas. Este haber de retiro
no podrá ser para el personal acreedor del cien por ciento (100%) del haber de retiro,
inferior al ochenta y dos por ciento (82%) del monto de las remuneraciones que en
concepto de retribuciones y servicios perciba la generalidad del personal de igual
grado en actividad.” Por lo que, siguiendo la interpretación que hace el Dictamen en
cuestión, la única movilidad admitida por la Ley de Retiros del Personal Policial y del
Servicio Penitenciario Provincial, sería la que se halla ligada a las variaciones que
sufran las remuneraciones del personal activo de acuerdo con lo dispuesto por la Ley
de Presupuesto de la Provincia; advirtiéndose en tal caso que los Decretos 617/04,
1370/04 y 1640/04, al disponer el pago de adicionales no remunerativos no
bonificables, no constituye una norma emanada del Poder Legislativo de la Provincia
que fije el Presupuesto anual de la misma.
Que, respecto a ello debe aclararse, que es principio de Derecho el
interpretarse las normas particulares en atención al plexo normativo en la cual éstas
se hallan insertas, es por eso que atento a los Arts. 137, inc.4° de la Constitución de
la Provincia de Jujuy el cual establece textualmente que: “El Gobernador es el Jefe
de la Administración Provincial y tiene las siguientes atribuciones y deberes:
inc.4) promulgar y hacer ejecutar las leyes de la Provincia por medio de
reglamentos y disposiciones especiales que no alteren su espíritu” y a los Arts.
4, 6 y 7 de los Decretos 617/04, 1370/04 y 1640/04 respectivamente, al establecer que
“la erogación dispuesta por el presente ordenamiento se imputará a la partida
de Gastos en Personal prevista en el Presupuesto Vigente…” se puede decir que
estamos frente a la ejecución de la Ley de Presupuesto de la Provincia (de
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conformidad al Art. 137 inc. 4 de nuestra Constitución), ejecución que se lleva
adelante sin alterar su espíritu, toda vez que la erogación para afrontar la nueva
obligación está prevista en una partida Presupuestaria (aprobada obviamente por la
requerida Ley de Presupuesto del Art. 26 de la Ley 3759/81) todo ello siguiendo los
considerandos de los citados Decretos, mediante los cuales se hace referencia a un
proceso progresivo y gradual de salida de la situación de emergencia lo que permitiría
un ordenamiento de las finanzas locales y habilitaría en el ámbito práctico contable la
adopción de medidas tendientes a una recomposición salarial del Sector Público.
Que, entonces cabe aclarar que el requisito de una Ley de Presupuesto
Provincial del Art. 26, se encuentra salvado atento a que existirían en principio
recursos disponibles en mérito contexto financiero de la Provincia mencionado en los
considerandos de los Decretos 617/04,1370/04 y 1640/04 y en segundo lugar, se
encuentra establecida la imputación de los mismos de una partida presupuestaria
(Gastos del Personal), la cual a su vez se encuentra aprobada por la Ley de
Presupuesto emanada de Conf. al Art. 123 de la Constitución de la Provincia por el
Poder Legislativo.
Que, en su momento también la Asesoría Jurídica de la UDAI de Jujuy,
dictaminó que los adicionales al tener el carácter de “no remunerativo no bonificable”
no corresponde sobre ellos la deducción de aportes, por lo tanto no procede incluir
dicho adicional al haber de retiro.
Que, al respecto, cabe agregar que ello es correcto sólo respecto de los
Decretos 617/04, 1370/04 y 1640/04 que en sus respectivos Arts. 1° le asignan ése
carácter; pero no así respecto del Decreto 2059/04, que en su Art. 1° otorga al
Personal de Seguridad, Técnico y Profesional un adicional por Jerarquización del
Personal Superior remunerativo no bonificable tal que dicho adicional, al ser
remunerativo, soporta aportes y contribuciones de tal modo que procedería incluirlo
en el haber de retiro.
Que, de todos modos el Art. 20, 2° párrafo de la Ley N° 3759/04 al establecer
que “Dicho personal percibirá con igual porcentaje cualquier otra asignación
que corresponda al personal en igual grado en actividad…” sin distinción alguna
en la naturaleza salarial del adicional (es decir, si se trata de aumento remunerativo,
bonificable ni ninguna otra categoría) cabe aplicar el principio jurídico que dice que
“cuando la ley no distingue no debemos distinguir”, por lo que en ese marco legal se
encuadrarían los aumentos otorgados por el Poder Ejecutivo Provincial al Personal en
actividad de la Policía de la Provincia mediante Decretos N° 617/04,1370/04 y
1640/04 que otorgan aumentos salariales a los dependientes del gobierno Provincial y
sus entidades centralizadas y descentralizadas entre las cuales se cuenta a la Policía
de la Provincia y que legitimaría a su vez el aumento que reclama el Personal
Retirado de la Policía;
Que, conforme al texto de la Cláusula Séptima del Convenio de Transferencia
del Sistema de Previsión Social de la Provincia de Jujuy al Estado Nacional, “…la
Provincia transfiere al Estado Nacional y éste acepta, las obligaciones de pago
de los retiros y pensiones a los beneficiarios de Retiros del Personal Policial y
del Servicio Penitenciario provincial, regulado por la Ley 3759/81 y sus
modificatorias, respetando los derechos adquiridos por los retirados y
pensionados y las pautas de movilidad de las prestaciones previstas por dicha
legislación y con ajuste a las normas que regulan los regímenes de Retiros
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, jubilaciones y Pensiones de la Policía Federal y del Servicio Penitenciario
Federal o aquellos que los sustituyan…”;
Que, cabe señalar que por esta norma: 1.- se acepta el pago de obligaciones y
se reconoce la movilidad de las prestaciones previstas en Ley 3759/81; 2.- que
cuando se hace referencia a las leyes modificatorias de ésta, se habla de 4839/95,
aunque sobre ella debe advertirse que fue transitoria (duró un año) y ninguna
cláusula modificó ningún artículo de la Ley N° 3759/81, tal que esta ley sigue vigente
con su texto originario sin afectar el pedido del actuante;
Que, por Ley 4903 “De autorización al Poder Ejecutivo a transferir el Sistema
de Previsión Social de la Provincia de Jujuy al Estado Nacional” en su Art. 2° se
establece que “ La Provincia garantiza a favor de los beneficiarios del Régimen
Previsional que se transfiere al Estado Nacional, el cumplimiento de las
obligaciones derivadas del Convenio de Transferencia …. En consecuencia,
afrontará el pago de los beneficios en caso de incumplimiento por la A.N.S.E.S.
de su obligación en tal sentido…”; de lo cual se infiere que de conformidad a la
Cláusula Séptima del Convenio de Transferencia, el primer obligado a realizar el pago
es A.N.S.E.S. y en segundo término la Provincia de Jujuy, como garante de las
obligaciones asumidas por el primero; de modo tal que los reclamos realizados por
los actuantes ante la Administración Nacional de la Seguridad Social y Gobierno de la
Provincia estuvieron debidamente interpuestos;
Que, mediante Decreto N° 1199/04 se crea el “Suplemento de Movilidad”
que será equivalente al 10% del haber mensual de cada prestación abonada
juntamente con las prestaciones a cargo del Régimen Previsional Público del
S.I.J.P. otorgadas o a otorgar por la Ley N° 24.241 y sus modificatorias, por los
anteriores regímenes generales nacionales y por las Ex Cajas o Institutos Provinciales
y Municipales de Previsión que fueron transferidos al Estado Nacional, con exclusión
de aquellas cuya movilidad está sujeta a un procedimiento distinto al Régimen
Nacional de Jubilaciones y Pensiones. Dicho suplemento se devengará a partir del 1°
de Septiembre de 2004 o de la fecha inicial de pago de prestación, cuando ésta sea
posterior;
Que, en el caso de los retiros y pensiones de la Policía de la Provincia y del
Servicio Penitenciario Provincial éstos fueron excluidos de tal aplicación, a pesar de
las obligaciones asumidas por el Estado Nacional mediante Art. 20 del Convenio de
Transferencia;
Que, al indagar el actuante al A.N.S.E.S. sobre los motivos de esta exclusión,
ese Organismo responde que la Provincia de Jujuy no adhirió expresamente a la
aplicación de la movilidad establecida por el Sistema Integrado de Jubilaciones y
Pensiones, y cita como ejemplo de adhesión la Cláusula Novena del Convenio de
Transferencia de la Provincia de Salta, que expresa que: “ la A.N.S.E.S. …
cumplirá las pautas de movilidad de las prestaciones otorgadas (refiriéndose a
los regímenes especiales mencionados) de acuerdo a lo dispuesto por la
legislación nacional vigente, Ley N° 24.241, sus modificatorias y Ley N°
24.463 de Solidaridad Previsional”, lo que crea una situación de desigualdad entre
los retirados de nuestra Provincia y los del resto del país;
Que, de lo expuesto surge claramente que el no reconocimiento de los
solicitado genera una situación de desigualdad contraria a la política fijada por el
Poder Ejecutivo Provincial, de llegar a todos los ámbitos de la Administración en
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forma equitativa y justa (como lo expresara en uno de los Considerandos del Decreto
Acuerdo N° 2059/04) y la violación del Art.14 bis, 16 y 28 de la Constitución Nacional
como así también el Art. 25 de la Constitución de la Provincia de Jujuy;
Por lo expuesto, y de conformidad con las facultades previstas en el Art. 31 de
la Ley N° 5111;
EL DEFENSOR DEL PUEBLO DE LA PROVINCIA DE JUJUY
RESUELVE:
ARTICULO 1°: RECOMENDAR al Poder Ejecutivo de la Provincia de Jujuy, se
incluya al Personal Retirado de la Policía y del Servicio Penitenciario de la Provincia
como beneficiarios del adicional previsto en el Decreto Nº 2059-G-04, en las
proporciones y porcentajes establecidos en los Arts.20 y 26 de la Ley Nº 3759, a fin de
que sus derechos no se vean discriminados en función de los Arts.14 bis, 16 y 28 de
la Constitución de la Nación y Art. 25 de la Constitución de la Provincia.ARTICULO 2°: RECOMENDAR al Poder Ejecutivo de la Provincia de Jujuy, extienda
el beneficio previsto en el Decreto Nº 2059-G-04, que alcanza solo al Personal
Jerárquico activo de las Fuerzas de Seguridad, a todo el Personal Retirado de la
Policía y del Servicio Penitenciario de la Provincia, cualquiera sea su cargo y
escalafón.ARTICULO 3º: RECOMENDAR al Poder Ejecutivo, arbitre los medios necesarios
para lograr la adhesión de la Provincia al Decreto N° 1199/04, a los efectos de que el
Personal Retirado de la Policía y del Servicio Penitenciario de la Provincia goce de la
movilidad en sus haberes establecida por el citado dispositivo legal.ARTICULO 4°: SUGERIR al Poder Ejecutivo que, en función de los deberes y
atribuciones conferidas en el Art.137 inc.4º de la Constitución de la Provincia, el
otorgamiento de adicionales que se otorguen en adelante sea de carácter
remunerativo a fin de que al soportar aportes y contribuciones, garanticen al
trabajador protección integral para la posterior etapa jubilatoria dando cumplimiento
así al mandato constitucional de Promover el Bienestar General.ARTICULO 5°: COMUNICAR la presente Resolución al Ministro de Gobierno, Justicia
y Educación de la Provincia de Jujuy, para su conocimiento y efectos.ARTICULO 6º: COMUNICAR la presente Resolución al Jefe de la Policía de la
Provincia, para su conocimiento.ARTICULO 7º: COMUNICAR la presente Resolución a la Directora de la Unidad de
Gestión Previsional, para su conocimiento y consideración.ARTICULO 8º: COMUNICAR la presente Resolución a la Gerencia del A.N.S.E.S.
U.D.A.I. JUJUY, para su conocimiento y consideración.-
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ARTICULO 9º: COMUNICAR la presente Resolución al Presidente del Centro Policial
de Retirados, Jubilados y Pensionados de Jujuy, para su conocimiento y
consideración.ARTICULO 10°: PREVIA NOTIFICACIÓN de la presente Resolución a los
interesados, en los términos del Art. 32 de la Ley 5111. Cumplido sea, resérvese
hasta hacerse efectiva la contestación prevista en el Art.31 de igual normativa legal.ARTICULO 11°: REGÍSTRESE, PUBLÍQUESE Y AGRÉGUESE al Informe Anual que
se presentará al Poder Legislativo en los términos del Art. 34 y 35 de la Ley 5111.cg.-
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