marco normativo y perspectivas de avance: el caso español

POLÍTICAS PÚBLICAS DE JUSTICIA E INFANCIA EN UN
ENTORNO
DE
GOBERNABILIDAD
ECONÓMICAMENTE
RESTRICTIVO. LA OPTIMIZACIÓN DE LOS RECURSOS EN LA
LUCHA CONTRA EL MALTRATO INFANTIL.
Alejandra Frías López
Magistrada
MARCO NORMATIVO Y PERSPECTIVAS DE AVANCE:
EL CASO ESPAÑOL
o TRATADO DE FUNCIONAMIENTO DE LA UNIÓN
EUROPEA: Art. 82.2:
“En la medida en que sea necesario para facilitar el
reconocimiento mutuo de las sentencias y resoluciones
judiciales y la cooperación policial y judicial en asuntos
penales con dimensión transfronteriza, el Parlamento
Europeo y el Consejo podrán establecer normas
mínimas mediante directivas adoptadas con arreglo al
procedimiento legislativo ordinario. Estas normas
mínimas tendrán en cuenta las diferencias entre las
tradiciones y los sistemas jurídicos de los Estados
miembros.
MARCO NORMATIVO Y PERSPECTIVAS DE AVANCE:
EL CASO ESPAÑOL
o “Estas normas se referirán a:
a) la admisibilidad mutua de pruebas entre los Estados
miembros;
b) los derechos de las personas durante el
procedimiento penal;
c) los derechos de las víctimas de los delitos;
d) otros elementos específicos del procedimiento penal,
que el Consejo habrá determinado previamente
mediante una decisión. Para la adopción de esta
decisión, el Consejo se pronunciará por unanimidad,
previa aprobación del Parlamento Europeo.
MARCO NORMATIVO Y PERSPECTIVAS DE AVANCE:
EL CASO ESPAÑOL
o La adopción de las normas mínimas contempladas en
el presente apartado no impedirá que los Estados
miembros mantengan o instauren un nivel más
elevado de protección de las personas.”
o Anteproyecto de Ley Orgánica del Estatuto de las
Víctimas de delito:
Ø no sólo responde a la exigencia de mínimos que fija el
legislador europeo sino que trata de ser más
ambicioso.
Ø Tiene vocación de ser el catálogo general de los
derechos, procesales y extraprocesales, de todas las
víctimas de delito.
MARCO NORMATIVO Y PERSPECTIVAS DE AVANCE:
EL CASO ESPAÑOL
o TRATADO DE FUNCIONAMIENTO DE LA UNIÓN
EUROPEA: Art. 83.1:
o “El Parlamento Europeo y el Consejo podrán
establecer, mediante directivas adoptadas con arreglo
al procedimiento legislativo ordinario, normas
mínimas relativas a la definición de las
infracciones penales y de las sanciones en
ámbitos delictivos que sean de especial gravedad
y tengan una dimensión transfronteriza derivada del
carácter o de las repercusiones de dichas
infracciones o de una necesidad particular de
combatirlas según criterios comunes.
MARCO NORMATIVO Y PERSPECTIVAS DE AVANCE:
EL CASO ESPAÑOL
“Estos ámbitos delictivos son los siguientes:
el terrorismo, la trata de seres humanos y la explotación
sexual de mujeres y niños, el tráfico ilícito de drogas, el
tráfico ilícito de armas, el blanqueo de capitales, la
corrupción, la falsificación de medios de pago, la
delincuencia informática y la delincuencia organizada.
Teniendo en cuenta la evolución de la delincuencia, el
Consejo podrá adoptar una decisión que determine otros
ámbitos delictivos que respondan a los criterios previstos
en el presente apartado. Se pronunciará por unanimidad,
previa aprobación del Parlamento Europeo.”
MARCO NORMATIVO Y PERSPECTIVAS DE AVANCE:
EL CASO ESPAÑOL
o Convención de Naciones Unidas de 1989 sobre los Derechos del
Niño.
o Carta de Derechos Fundamentales de la Unión Europea de 7
de diciembre de 2000: art. 24
“Derechos del menor
1. Los menores tienen derecho a la protección y a los cuidados necesarios para su
bienestar. Podrán expresar su opinión libremente. Ésta será tenida en cuenta en
relación con los asuntos que les afecten, en función de su edad y de su madurez.
2. En todos los actos relativos a los menores llevados a cabo por autoridades públicas
o instituciones privadas, el interés superior del menor constituirá una
consideración primordial.
3. Todo menor tiene derecho a mantener de forma periódica relaciones personales y
contactos directos con su padre y con su madre, salvo si son contrarios a sus
intereses.”
MARCO NORMATIVO Y PERSPECTIVAS DE AVANCE:
EL CASO ESPAÑOL
o Convenio del Consejo de Europa para la protección
de los niños contra la explotación y el abuso sexual,
hecho en Lanzarote el 25 de octubre de 2007.
o Directiva 2011/36/UE del Parlamento Europeo y del
Consejo, de 5 de abril de 2011, relativa a la
prevención y lucha contra la trata de seres humanos y
a la protección de las víctimas.
o Directiva 2011/93/UE, del Parlamento Europeo y del
Consejo, de 13 de diciembre de 2011, relativa a la
lucha contra los abusos sexuales y la explotación
sexual de los menores y la pornografía infantil.
MARCO NORMATIVO Y PERSPECTIVAS DE AVANCE:
EL CASO ESPAÑOL
o Con este panorama normativo comunitario el Gobierno
de España, a través del Ministerio de Justicia ha puesto
en marcha una serie de modificaciones normativas que
inciden directamente en esta materia:
ü Anteproyecto de LO de reforma del Código Penal.
ü Anteproyecto de LO del Estatuto de las víctimas del
delito.
ü Anteproyecto de Ley de actualización de la legislación
sobre protección a la infancia: modificación del Código
Civil y de la LO 1/1996, de 15 de enero, de protección
jurídica del menor.
ü Anteproyecto de ley de modificación de la Ley de
Asistencia Jurídica Gratuita.
MARCO NORMATIVO Y PERSPECTIVAS DE
AVANCE: EL CASO ESPAÑOL
Anteproyecto de Ley de actualización de la legislación sobre
protección a la infancia: modificación del Código Civil y de
la LO 1/1996, de 15 de enero, de protección jurídica del
menor:
v
v
v
v
Mejora a la hora de formular los principios que deben guiar la
acción de las AAPP, definición del interés superior del menor, (art.
2).
Especial mención de los supuestos de violencia contra los
menores.
Mejora de la regulación de los mecanismos que permiten a los
órganos encargados de la protección del menor actuar a la mayor
brevedad posible.
También conviene citar, la modificación del Código Civil elevando
la edad para contraer matrimonio a los 16 años.
MARCO NORMATIVO Y PERSPECTIVAS DE
AVANCE: EL CASO ESPAÑOL
PRINCIPIOS RECTORES DE LA ACCIÓN ADMINISTRATIVA.
Ø
Ø
o
Mención expresa a que la actividad de las Administraciones Públicas ha
de estar volcada tanto a la protección del menor frente a la violencia
como a su prevención y al desarrollo de campañas de sensibilización
que la eviten.
Reforma arts. 11 y 12 de la LOPJM relativos a los principios rectores de
la acción administrativa y a las actuaciones de protección,
respectivamente:
Se incluye como nuevo principio rector, “La protección de los menores
contra toda forma de violencia, incluido el maltrato físico, el maltrato
psicológico, el descuido o trato negligente, la explotación, los abusos
sexuales, la corrupción, la violencia de género, cualquier tipo de
violencia en el ámbito familiar, la trata de seres humanos y cualquier
otra forma de abuso.”
MARCO NORMATIVO Y PERSPECTIVAS DE
AVANCE: EL CASO ESPAÑOL
o
o
o
Se prevé expresamente que los poderes públicos “desarrollarán
actuaciones encaminadas a la sensibilización, prevención, detección,
notificación, asistencia y protección de cualquier forma de maltrato
infantil, mediante procedimientos que aseguren la coordinación y la
colaboración entre las distintas administraciones, instituciones y
servicios competentes para garantizar una actuación integral.”
Se introduce una protección reforzada por parte de los poderes públicos
cuando los menores estén al cargo de personas que hayan sido víctima
de violencia de género.
Cuando la edad de una persona que haya sido identificada como
víctima de trata de seres humanos no pueda ser establecida con
seguridad y existan razones para presumir que es menor de edad, ésta
será considerada como menor a los efectos de lo previsto en la LOPJ,
en tanto se determina su edad.”
MARCO NORMATIVO Y PERSPECTIVAS DE
AVANCE: EL CASO ESPAÑOL
o INTERVENCIÓN DE LAS ADMINISTRACIONES PÚBLICAS
ANTE SITUACIONES DE RIESGO Y DESAMPARO DE LOS
MENORES:
Ø Nueva regulación estatal más completa de las situaciones de
riesgo y de desamparo, arts 17 y siguientes, conceptos jurídicos
indeterminada ambos y que por vez primera se definen en una
normativa de rango estatal incorporando lo que la jurisprudencia
y determinada legislación autonómica ha venido estableciendo.
Ø Protección del menor ante la violencia: nueva regulación de la
situación de riesgo: se modifica el artículo 17 de la LOPJM para
desarrollar de forma integral esta figura y su procedimiento.
MARCO NORMATIVO Y PERSPECTIVAS DE
AVANCE: EL CASO ESPAÑOL
o La intervención adecuada en las situaciones de riesgo
en que pueden encontrarse los menores es esencial
para preservar su superior interés, evitando en
muchos casos que la situación se agrave lo cual
puede desembocar en decisiones mucho más
traumáticas y de mayor coste individual, familiar y
social como la separación del niño y su familia de
origen.
MARCO NORMATIVO Y PERSPECTIVAS DE
AVANCE: EL CASO ESPAÑOL
o Se introduce como novedad la declaración de riesgo “prenatal”,
de manera que el órgano competente para la declaración de
riesgo, en colaboración con los servicios de salud, realice
actuaciones de prevención, seguimiento y apoyo de las
situaciones de madres embarazadas en que no adopten los
cuidados imprescindibles durante su embarazo, exista un
consumo abusivo de sustancias con potencial adictivo, así como
cualquier otra acción de la mujer o de terceros tolerada por ésta,
que perjudique el normal desarrollo o pueda provocar
enfermedades físicas o psíquicas al recién nacido.
o También se prevé una solución similar para los casos de
atención sanitaria necesaria para el menor pero no consentida
por sus padres.
MARCO NORMATIVO Y PERSPECTIVAS DE
AVANCE: EL CASO ESPAÑOL
o Regulación de los casos de urgencia: situación que se produce
cuando la entidad pública de protección asume la guarda de un
menor en cumplimiento de la obligación de prestar la atención
inmediata sin que previamente se haya declarado el desamparo.
o Nuevo artículo 172 del CC: posibilidad de asumir su guarda
provisional sin declaración previa de desamparo ni solicitud
expresa de los padres, mientras tienen lugar las diligencias
precisas para la identificación del menor, la investigación de sus
circunstancias y la constatación de la situación real de
desamparo. De forma paralela se regulan las obligaciones de las
entidades públicas durante este período interino de tres meses,
las consecuencias del incumplimiento del plazo y el rol a
desempeñar por la Fiscalía como superior vigilante de la
actuación administrativa cuando detecte incumplimientos en los
plazos.
MARCO NORMATIVO Y PERSPECTIVAS DE
AVANCE: EL CASO ESPAÑOL
o Modificación de la LEC: incorporación de un
procedimiento ágil y sencillo para la obtención de la
autorización judicial del ingreso en Centros de
menores con trastornos de conducta, a fin de
legitimar las restricciones a la libertad del menor que
la medida pueda comportar:
o La autorización para el ingreso de un menor en esta
clase de Centros deberá ser concedida por el
Juzgado de Primera Instancia del domicilio de la
Entidad Pública de Protección, con intervención del
Ministerio Fiscal.
MARCO NORMATIVO Y PERSPECTIVAS DE
AVANCE: EL CASO ESPAÑOL
o Centros de trastorno de conducta: están destinados al
acogimiento residencial de menores en situación de guarda o
tutela, diagnosticados con trastornos de conducta, que presenten
conductas disruptivas o disóciales recurrentes, transgresoras de
las normas sociales y los derechos básicos de los demás,
cuando además así esté justificado por sus necesidades de
protección.
o Dispondrán de una ratio adecuada entre el número de menores
y los profesionales destinados a su atención para garantizar un
tratamiento individualizado a cada menor.
o El acogimiento residencial en estos centros tendrá como
finalidad proporcionar al menor un marco adecuado para la
reeducación, la normalización de su conducta.
MARCO NORMATIVO Y PERSPECTIVAS DE
AVANCE: EL CASO ESPAÑOL
o El ingreso de un menor deberá fundamentarse en un
diagnóstico clínico y en una valoración social que lo
justifique.
o No podrán ser ingresados en estos centros los
menores que sufran enfermedades mentales.
o Cuando el ingreso de un menor vaya a tener lugar en
un centro en el que se utilicen habitualmente medidas
de contención y de restricción de libertad, será
necesario recabar por la entidad pública la
correspondiente autorización judicial, garantizando en
todo caso el derecho del menor a ser oído.
MARCO NORMATIVO Y PERSPECTIVAS DE
AVANCE: EL CASO ESPAÑOL
o Modificación de la LOPJ, en relación con la
autorización judicial para la entrada en el
domicilio para la ejecución forzosa de
medidas de protección de menores acordadas
por las Entidades Públicas:
Ø Se pretende pasar de los Juzgados de lo
Contencioso-administrativo a los Juzgados de
Instrucción.
MARCO NORMATIVO Y PERSPECTIVAS DE
AVANCE: EL CASO ESPAÑOL
o Art. 174 del CC: potenciar los medios con los que va
a contar el Ministerio Fiscal para desempañar sus
funciones de superior vigilante de la actuación
administrativa en protección de menores.
o Posibilidad de recabar el auxilio de otros peritos
ajenos a la entidad pública en supuestos en los que
puedan existir discrepancias o cuando sus solicitudes
no sean atendidas.
MARCO NORMATIVO Y PERSPECTIVAS DE AVANCE:
EL CASO ESPAÑOL
o Junto a estas propuestas de textos
legales ha de destacarse la entrada
en vigor del Real Decreto-Ley
3/2013, de 22 de febrero, por el
que se modifica el régimen de las
tasas
en
el
ámbito
de
la
Administración de Justicia y el
sistema
de
asistencia
jurídica
gratuita:
MARCO NORMATIVO Y PERSPECTIVAS DE AVANCE:
EL CASO ESPAÑOL
o Nuevo art. 2.g) de la LAJG 1/1996:
“g) Con independencia de la existencia de recursos para litigar,
se reconoce el derecho de asistencia jurídica gratuita, que se les
prestará de inmediato, a las víctimas de violencia de género, de
terrorismo y de trata de seres humanos en aquellos procesos que
tengan vinculación, deriven o sean consecuencia de su condición de
víctimas, así como a los menores de edad y las personas con
discapacidad psíquica cuando sean víctimas de situaciones de
abuso o maltrato.
Este derecho asistirá también a los causahabientes en caso de
fallecimiento de la víctima, siempre que no fuera el agresor.
MARCO NORMATIVO Y PERSPECTIVAS DE AVANCE:
EL CASO ESPAÑOL
“A los efectos de la concesión del beneficio de justicia
gratuita, la condición de víctima se adquirirá cuando
se formule denuncia o querella, o se inicie un
procedimiento penal, por alguno de los delitos a que se
refiere este apartado, y se mantendrá mientras
permanezca en vigor el procedimiento penal o cuando,
tras su finalización, se hubiere dictado sentencia
condenatoria. El beneficio de justifica gratuita se perderá
en caso de sentencia absolutoria firme o archivo firme del
procedimiento penal, sin la obligación de abonar el coste
de las prestaciones disfrutadas gratuitamente hasta ese
momento.”
MARCO NORMATIVO Y PERSPECTIVAS DE AVANCE:
EL CASO ESPAÑOL
Prestaciones
incluidas
en
justicia
gratuita: la novedad de la asistencia
pericial especializada
o Nuevo art. 6.6 LAJG 1/1996:
“El derecho a la asistencia jurídica gratuita comprende las siguientes
prestaciones:
6. Asistencia pericial gratuita en el proceso a cargo del personal
técnico adscrito a los órganos jurisdiccionales, o, en su defecto, a
cargo de funcionarios, organismos o servicios técnicos dependientes
de las Administraciones públicas.”
MARCO NORMATIVO Y PERSPECTIVAS DE AVANCE:
EL CASO ESPAÑOL
“Excepcionalmente y cuando por inexistencia de técnicos en la materia de
que se trate, no fuere posible la asistencia pericial de peritos dependientes
de los órganos jurisdiccionales o de las Administraciones públicas, ésta se
llevará a cabo, si el Juez o el Tribunal lo estima pertinente, en resolución
motivada, a cargo de peritos designados de acuerdo a lo que se establece
en las leyes procesales, entre los técnicos privados que correspondan.
El Juez o Tribunal podrá acordar en resolución motivada que la
asistencia pericial especializada gratuita se lleve a cabo por
profesionales técnicos privados cuando deba prestarse a
menores y personas con discapacidad psíquica que sean víctimas
de abuso o maltrato, atendidas las circunstancias del caso y el
interés superior del menor o de la persona con discapacidad,
pudiendo prestarse de forma inmediata.»
MUCHAS GRACIAS
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