;\ t ~ ~~ ">- ~ :~~':::: "',~-~/'M ~~~~/''k,s ~~ ~ >:- ', ,;"~\~' Presidencia , -' ' " ,del €ons¡¡Jd 'ª'~ J0l~isl:f:ps: "Decenio de las Personas con Discapacidad en el Perú" "Año de la Diversificación Productiva y del Fortalecimiento de la Educación" fJÜJTORfDAD NAClOI~-~I DEL "'IN"'F"'O"'R"M'-"E'-'T_,ÉC,N""I"'C"O_eN._•_":{--'-"\u__:o-2.,0'-"1"'-5-"'S""ER"'V'-'1-"'R'-'G"-'P'tG"""SC . S E RV l C lo C 1V 1L P>1E~31DF.r·l''i,s A JUAN CARlOS CORTÉS CARCELÉN Presidente Ejecutivo , De CYNTHIA SU LAY Gerente (e) de Políticas de Gestión del Servicio e: 1~.,....,,T!VA ' FECi-IP1 1 ' 1 REC'' ·;-· ·¡' · ''~) Firma il il> ."........._.... . ivtt- .............. _ 1 Asunto Contratación de funcionarios de confianza y directivos mediante el Régimen especial laboral del Decreto Legislativo N" 1057 Referencia Carta N" 008-2014-SITFONCODES/SG Fecha Lima, l. 1OAGO. 2015 Objeto de la consulta Mediante el documento de la referencia, el Secretario General del Sindicato de Trabajadores de la UE 004 Fondo de Cooperación para el Desarrollo Social (SITFONCODES), solicita la absolución de las consultas planteadas en dicho documento, respecto de la contratación de servidores públicos, (específicamente, directivo superior y ejecutivo), bajo el régimen laboral especial del Decreto Legislativo N" 1057 (CAS) de cargos y plazas inexistentes en la estructura orgánica y el Cuadro de Asignación Personal (CAP) de la entidad. 11. Análisis Delimitación de la consulta 2.1 En principio, es menester señalar que SERVIR es el ente rector cuya competencia se enmarca en la absolución de consultas referidas al sentido y alcance de la normativa sobre el Sistema Administrativo de Gestión de Recursos Humanos, planteadas sobre temas genéricos y vinculados entre sí, sin hacer alusión a asuntos concretos o específicos; sin constituirse en una instancia administrativa o consultiva previa a la adopción de decisiones individuales que adopte cada Entidad. 2.2 Por ello, el presente informe examina las nociones generales a considerar respecto del alcance de la contratación de funcionarios, empleados de confianza y directivos, bajo el régimen del Decreto Legislativo N" 1057. Así como, de la calificación de funcionarios con poder de decisión y cargos de confianza y de la implementación del Cuadro de Asignación Personal Provisional (CAP Provisional}¡ debiendo las conclusiones a que se arribe ser tomadas en cuenta para su aplicación caso por caso. Sobre la posibilidad de contratar funcionarios, empleados de confianza y directivos mediante el régimen del Decreto Legislativo N" 1057 2.3 ""-····- La única posibilidad de incorporación de personal bajo el régimen del Decreto Legislativo W 1057 (en adelante, régimen CAS), sin concurso público, se encuentra prevista en la Primera 1 ' \ ' ~, Presidencia " " ( ' ,, !:fel 'Consejo ae Ministros "Decenio de las Personas con Discapacidad en el Perú" "Año de la Diversificación Productiva y del Fortalecimiento de la Educación" 1 Disposición Complementaria Final de la Ley N" 29849 (que modificó el Decreto Legislativo W 1057) y está referida al personal mencionado en los numerales 1), 2), e inciso a) del numeral 3) del artículo 4° de la Ley W 28175, Ley Marco del Empleo Público (funcionarios públicos, empleados de confianza y directivos superiores, respectivamente); respecto del que se dispone además que, sólo puede ser contratado para ocupar una plaza orgánica contenida en el Cuadro de Asignación Personal- CAP (ahora, Cuadro de Asignación Personal Provisional- CAP Provisional'). 2.4 Los funcionarios públicos, sobre los cuales recae lo establecido en el párrafo anterior, son solo los de libre nombramiento y remoción, al cumplir ello, se excluyen de la realización de concurso público. Esta disposición no es extensiva a los funcionarios de elección popular o de nombramiento y remoción regulados, quienes se rigen por sus normas y características de su cargo. 2.5 Dicha norma habilita la contratación del indicado personal en el reg1men CAS, pero sujetándola a una condición: que el mismo vaya a ocupar una plaza orgánica contenida en el CAP Provisional de la entidad; regulación que persigue garantizar que la contratación de personal sin concurso no responda al libre albedrío de las autoridades de las entidades, sino que encuentre sustento en las necesidades institucionales, reflejadas en la existencia de cargos al interior de la institución. 2.6 Sin perjuicio de lo señalado, cabe precisar que corresponde a cada entidad, efectuar la correspondiente clasificación y calificación de los cargos de confianza en atención a su estructura orgánica y necesidades, observando los criterios generales contenidos en la Ley W 28175, Ley Marco del Empleo Público, entre ellos, el porcentaje límite, es decir, el número de servidores de confianza no puede s"er mayor al 5% de cargos ocupados en el CAP Provisional de cada entidad. 2.7 En ese sentido, y según lo indicado precedentemente, los funcionarios de confianza de las municipalidades sujetos al régimen laboral general aplicable a la administración pública (Decreto Legislativo N" 276) pueden ser contratados, en la misma entidad, bajo el régimen de contratación administrativa de servicios. Para dicho efecto, no resulta necesario pasar por un concurso público de méritos, empero el puesto de confianza debe estar previsto en el Cuadro de Asignación del Personal (CAP) de la entidad. Asimismo, no se requeriría un nuevo acto administrativo de designación, en la medida que éste es independiente al régimen laboral. 1 La Ley N" 29849 que establece la eliminación progresiva del Régimen Especial del Decreto Legislativo 1057 y otorga derechos laborales señala: "(..• )DISPOSICIONES COMPLEMENTARIAS FINALES PRIMERA. Contratación de personal directivo El personal establecido en los numerales 1}, 2}, e inciso o} del numeral3) del artículo 4 de la Ley 28175, Ley Morco del Empleo Páblico, contratado por el Régimen Laboral Especial del Decreto Legislativo 1057, está excluido de los reglas establecidos en el artículo 8 de dicho decreto legislativo. Este personal solo puede ser contratado paro ocupar una plaza orgánica contenido en el Cuadro de Asignación de Personal~ CAP de la entidad.(... )"(Énfasis agregado) 2 Las entidades públicas del nivel nacional, regional y local, que se encuentren o no en proceso de tránsito al nuevo régimen del Servicio Civil, para continuar de manera regular con sus operaciones y no mantener instrumentos de gestión desfasados (CAP), podrán aprobar su CAP Provisional siguiendo los lineamientos establecidos en la Directiva N• 001~2014~SERVIR/GPGSC y en los supuestos de excepción previstos en la mismas. 2 j [ 1f / v l,;;>4~~~f;.~z{,'1lli"'fy',:,~;;"" 5 :-:t :: ¡~ ~fireslaéti~li~~,, "~~~:;, ~~ º~J ~CíP~~~I~a~[l\l]l¡¡l¡$t\;o~ "Decenio de las Personas con Discapacidad en el Perú" "Año de la Diversificación Productiva y del Fortalecimiento de la Educación" Al respecto, atendiendo a la clasificación de los servidores civiles prevista en la Ley del Servicio Civil, Ley N' 30057, vigente a partir del 05 de julio de 2013, corresponde a cada entidad, a través del cuadro de puestos de la entidad (CPE), o su defecto a través del CAP Provisional, clasificar a sus servidores, debiendo respetar los porcentajes máximos que disposición normativa establece para el caso de servidores de confianza (5% de los servidores públicos existentes en la entidad) y directivos de confianza (20% de los directivos públicos existentes, respetando el porcentaje previsto en el artículo 77' de la Ley del Servicio Civil)~ 2.8 Asimismo, debe tenerse en cuenta que, ante el mencionado supuesto de cambio de régimen laboral debe de concurrir el asentimiento del servidor toda vez que su omisión implicaría un acto arbitrario por parte del empleador de la entidad. Sobre la calificación de funcionarios con poder de decisión y cargos de confianza 2.9 Respecto de la connotación de funcionarios con poder de decisión y cargos de confianza, nos remitimos a lo señalado en los numerales 2.4 al 2~7 del Informe Legal N' 238-2010SERVIR/GG-OAJ (publicado en la página web: WWW~Servir.gob.pe), en el cual se dispuso que los elementos distintivos de un cargo directivo, aquel en el que se ejerce el poder de dirección, son: Tener mando sobre todo o parte del personal de la organización, esto es, tener capacidad y la obligación de dirigir un grupo humano, organizando, normado y supervisando el trabajo de sus integrantes. Dicho poder debe ser formal, esto es, estructurado, derivar del hecho de ocupar cargos previstos en los instrumentos de gestión de la entidad. Ejercer la representación de la organización o ejercer la titularidad de una unidad orgánica determinada. Tener la capacidad de adoptar decisiones. 2.10 Asimismo, cabe precisar que dichas plazas -de los funcionarios con poder de decisión y cargos de confianza- deben estar debidamente aprobadas en los documentos de gestión interna (por ejemplo, el CAP Provisional) de cada entidad (gobierno nacional, regional y local), cuya formalidad debe observarse; sin embargo, ante su inobservancia, la calificación 3 de dichas plazas se determinará de acuerdo a la naturaleza de las funciones que son propias de los funcionarios con poder de decisión y cargos de confianza. 2.11 En esta línea, cada entidad pública es responsable en la administración y la custodia de los documentos de gestión interna, a efectos de ordenar su gestión administrativa y para efectos de acreditar -mas no calificar-la naturaleza de las funciones que son propias de los funcionarios con poder de decisión y cargos de confianza; así como para determinar las atribuciones de dichos funcionarios. 3 Según lo sefialado en el artículo 111 del Título Preliminar de la ley N" 28175, ley Marco del Empleo Público, en el caso de los funcionarios públlcos y empleados de confianza, dicha norma se aplicará cuando corresponda según la naturaleza de sus labores, con lo cual ratifica que los empleados de confianza se encuentran sujetos a ciertas particularidades en el ejercicio de sus funciones. 3 "' ~ : ~~ -~, ,!~"' ~~ Rresil:leoela' = , ,, ~' : \ ' : ,,' ,,~ tlel !!onsejo ae 1\í!iqi~$ "Decenio de las Personas con Discapacidad en el Perú'' "Año de la Diversificación Productiva y del Fortalecimiento de la Educación" Sobre las entidades que no cuentan con Cuadro de Asignación Personal 2.12 Sobre este punto, se debe tener en consideración que en el marco del proceso de modernización del Estado, en materia de gestión de recursos humanos, se aprobó la Ley No 30057, Ley del Servicio Civil, cuya Cuarta Disposición Complementaria Final crea el Cuadro de Puestos de la Entidad (CPE) como instrumento de gestión, reemplazando al Cuadro para Asignación de Personal (CAP) y al Presupuesto Analítico de Personal (PAP). 2.13 Con la promulgación del Decreto Supremo W 040-2014-PCM, que aprueba el Reglamento General de la Ley W 30057, Ley del Servicio Civil, se derogó el Decreto Supremo W 0432004-PCM, que regulaba la elaboración y aprobación del CAP. En este contexto de derogación y en cumplimiento a lo dispuesto por la Duodécima Disposición Complementaria Transitoria del Reglamento General, SERVIR aprobó mediante Resolución de Presidencia Ejecutiva W 152-2014-SERVIR/PE, la Directiva W 001-2014-SERVIR/GPGSC, estableciendo las reglas de aplicación progresiva hasta que las entidades puedan aprobar sus respectivos CPE. 2.14 Es así, que con la aprobación de la Directiva NQ 001-2014-SERVIR/GPGSC (la Directiva, en adelante), modificada por la Resolución de Presidencia Ejecutiva W 234-2014-SERVIR/PE, publicada el 09 de noviembre de 2014 en el Diario Oficial "El Peruano", se establecen las reglas básicas para que las entidades puedan seguir operando con regularidad, facilitándose la aprobación del Cuadro para Asignación de Personal Provisional- CAP Provisional. 2.15 La referida Directiva considera como supuesto para la aprobación del CAP Provisional, entre otros, aquellas entidades del gobierno nacional que se encuentran en operación pero que no cuentan con CAP aprobado. 2.16 Asimismo, considera dentro de los criterios para la elaboración del CAP Provisional, entre otros, la consignación de los cargos calificados como de confianza, de conformidad con las disposiciones vigentes hasta el13 de junio de 2014. 2.17 De esta manera, aquellas instituciones públicas en operación que no cuenten con un CAP aprobado, pueden tramitar la aprobación de su CAP Provisional para la determinación del número de servidores de confianza y directivos, así como para poder aplicar la Primera Disposición Complementaria final de la Ley N" 29849. 111. Conclusiones 3.1 Las entidades del Sector Público pueden contratar personal de confianza o de cargo directivo, bajo el régimen CAS, siempre que dichos cargos se encuentren previsto en el Cuadro de Asignación de Personal (CAP) y se respete el porcentaje máximo que la Ley Marco del Empleo Público y la Ley del Servicio Civil establecen para dichas categorías, es decir, en ningún caso el cargo de confianza será mayor al 5% de los cargos ocupados en el CAP Provisional de la entidad. Del mismo modo, el número de directivos de confianza no puede ser mayor al 20% de los directivos públicos existentes, respetando el porcentaje previsto en el artículo 77" de la referida Ley. 3.2 Las plazas de los funcionarios con poder de decisión y cargos de confianza deben estar debidamente aprobadas en los documentos de gestión interna (por ejemplo, el CAP Provisional) de cada entidad (gobierno nacional, regional y local), cuya formalidad debe 4 11 11 Decenio de las Personas con Discapacidad en el Perú" Año de la Diversificación Productiva y del Fortalecimiento de la Educación" observarse; sin embargo, ante su inobservancia, la calificación de dichas plazas se determinará de acuerdo a la naturaleza de las funciones que son propias de los funcionarios con poder de decisión y cargos de confianza. 3.3 Por tanto, cada entidad pública es responsable en la administración y la custodia de los documentos de gestión interna, a efectos de ordenar su gestión administrativa y para efectos de acreditar -mas no calificar- la naturaleza de las funciones que son propias de los funcionarios con poder de decisión y cargos de confianza; así como para determinar las atribuciones de dichos funcionarios. 3.4 Finalmente, las entidades del Gobierno Nacional en operación que no cuenten con un CAP aprobado, pueden tramitar la aprobación de su CAP Provisional ante la Autoridad Nacional del Servicio Civil- SERVIR, a efectos de precisar la base de cálculo para establecer el número de servidores de confianza, así como para poder aplicar la Primera Disposición Complementaria final de la Ley N" 29849. Lo expuesto es cuanto informo a su Despacho para los fines pertinentes, a cuyo efecto adjunto el proyecto de oficio respectivo. Atentamente, CYNTHIA SÚ LAY Gerente (e) de Poll!fc:as de G~~'6n 001 Servlcío Civil AUTORIDAD ttAC!ONAL OE!..S~RVICIO CIVH.. CSL/jpm Z:\GPGSC-Consultas\!nformes Técnicos\ S