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Monografía Derechos y Deberes de los Convivientes en la Unión no Matrimonial FACULTAD DE JURISPRUDENCIA Y CIENCIAS SOCIALES MONOGRAFÍA: DERECHOS Y DEBERES DE LOS CONVIVIENTES EN LA UNIÓN NO MATRIMONIAL ASESORA: LICDA. DORIA ELIZABETH HERNÁNDEZ DE MUÑÓZ PRESENTADO POR: MAYRA YACENIA MARTÍNEZ TOBAR CLAUDIA YANET LÓPEZ ESPINOZA ROXANA ELIZABETH REGALADO ALARCÓN SAN SALVADOR, 30 DE ENERO DE 2004 Monografía Derechos y Deberes de los Convivientes en la Unión no Matrimonial ÍNDICE INTRODUCCIÓN ......................................................................................... i CAPITULO I Antecedentes históricos de la unión no matrimonial ................................... 1 Antecedentes históricos legislativos ........................................................... 4 Planteamiento del problema......................................................................... 7 Justificación ................................................................................................. 9 Objetivos ..................................................................................................... 10 CAPITULO II Marco teórico conceptual ............................................................................ 11 Generalidades de la unión no matrimonial .................................................. 14 Requisitos de la unión no matrimonial ......................................................... 15 Análisis e interpretación de la normativa legal ............................................ 16 CAPITULO III Efectos de la unión no matrimonial ............................................................. 23 Derechos y deberes de los convivientes en la unión no matrimonial .......... 24 CAPITULO IV Derecho comparado .................................................................................... 26 CAPITULO V Conclusiones ............................................................................................... 34 Recomendaciones ....................................................................................... 35 Bibliografía y otras referencias ................................................................... 36 Monografía Derechos y Deberes de los Convivientes en la Unión no Matrimonial INTRODUCCIÓN El presente trabajo realizado, el cual consiste en los derechos y deberes de los convivientes en la unión no matrimonial que en un principio fue regulado en el articulo 32, inciso 3º y 33 de la Constitución de la Republica de 1983. Por ser la unión no matrimonial, una realidad en nuestro país, el legislador tuvo que regularla y por ello se crea una ley especial, que viene a proteger los derechos y deberes conferidos para los convivientes, el cual es el Código de Familia que entro en vigencia en el año de 1994, siendo este un derecho propio, auténticamente protector de la familia y de cada uno de los miembros que la integran, reconociendo en ella la base fundamental de la sociedad. Tomando como base el articulo 2 del Código de Familia, donde manifiesta que la familia es el grupo social permanente, constituido por el matrimonio, la unión no matrimonial o el parentesco. El desarrollo capitular se estructura de la siguiente manera: Capitulo I, contiene el desarrollo de los antecedentes históricos y a la vez legislativos de la unión no matrimonial, Planteamiento del problema, Justificación, Objetivos Generales y Específicos. Capitulo II, contiene el Marco Teórico conceptual en el cual detallan las definiciones, conceptos, generalidades de la unión no matrimonial, requisitos y el análisis interpretativo de la normativa legal. Capitulo III, contiene los efectos de la unión no matrimonial, los derechos y deberes de los convivientes, en la unión no matrimonial. Monografía Derechos y Deberes de los Convivientes en la Unión no Matrimonial Capitulo IV, Contiene lo que se denomina Derecho Comparado Capitulo V, Expone las condiciones de la investigación y las recomendaciones hechas al tema de estudio desarrollado. Finalmente se detalla, la bibliografía utilizada en la investigación. ii Monografía Derechos y Deberes de los Convivientes en la Unión no Matrimonial CAPITULO I 1. ANTECEDENTES HISTÓRICOS DE LA UNIÓN NO MATRIMONIAL. Desde tiempos atrás, los seres humanos, por la propia naturaleza de sus condicionamientos existentes se han encontrado en la necesidad de convivencia ya que el aislado sufre y por ello tiende a vivir en compañía, y surge la unión de un hombre y una mujer que sin haber contraído matrimonio hacen vida marital, no teniendo una denominación especifica en el lenguaje social y jurídico . En el transcurso de la historia a este fenómeno social se le denomina de las diferentes formas : Unión libre, Unión de hecho, Matrimonio de hecho, Unión sin papeles pero la denominación mas antigua que ha surgido de este fenómeno es la del Concubinato, este tuvo su origen en el Derecho Romano y era reconocido por las leyes y se le definía como : “ El comercio ilícito de un hombre y una mujer ”. El Concubinato en la era Cristiana En los primeros tiempos la Iglesia admitió el concepto de Roma con respecto al Concubinato, después lo repudio y lo considero como un comercio sexual prohibido y la relación extramatrimonial la considera como un delito .1 Indiscutiblemente en todos los pueblos y civilizaciones de la antigüedad se dieron las Uniones entre el hombre y la mujer fuera del matrimonio.2 1 2 Tesis Titulada. Regulación de la Unión no Matrimonial en la Legislación Salvadoreña. Ricardo Javier Portillo, 1998 Ibid Monografía Derechos y Deberes de los Convivientes en la Unión no Matrimonial El Concubinato en Roma. El concubinato en la Sociedad Romana estuvo introducido en forma clara y evidente, estas relaciones comenzaron a regularse bajo el primer emperador Octavio Augusto a comienzo de la era Cristiana. El Derecho Romano definía al Concubinato como el comercio ilícito entre un hombre y una mujer, lo cual debe entenderse como la regla general. No obstante, habían casos en que era reprimido con sanciones penales, tales eran: cuando había mediado violencia o corrupción, cuando se trataba de personas casadas o de individuos que por ser parientes entre si, no les era permitido contraer matrimonio. En todas estas situaciones el concubinato era considerado como: adulterio, stuprum ó incesto, además una persona no podía tener varias concubinas ó concubinos y si se llegaba a tenerlas o tenerlos esto significaba libertinaje y en consecuencia era sancionado por las leyes. Sin embargo la licitud del concubinato no se tornaba en una situación digna para la mujer. Por regla general, las que aceptaban tal situación eran las mujeres libertas. Por su parte la mujer ingenua y honesta debía de tomársele solo como esposa, si se le quería como concubina había la necesidad de atestarse este hecho por un acto formal, de no ser así, el comercio con ella hubiera sido calificado de stuprum lo cual no tenia lugar cuando ella consentía pero, perdía todo el respeto que se debía y el digno nombre de mater familias. De todo lo antes mencionado se puede decir que en el Derecho Romano la legitimidad del concubinato era tan grande que habían casos en los que era difícil distinguir si se trataba de un concubinato o de un matrimonio. Según la legislación Romana la distinción entre el matrimonio y el concubinato radica en: Si era una mujer adultera domiciliada en la provincia Romana y viviendo con el administrador de la provincia, había concubinato; caso contrario, si la mujer es Monografía Derechos y Deberes de los Convivientes en la Unión no Matrimonial ingenua y honesta pero no existe esa manifestación formal de concubinato, había matrimonio legitimo. Se puede decir que en el Derecho Romano el concubinato, casi venia a ser una especie de matrimonio, sometido a prescripciones legales en lo que respecta a condiciones y efectos.3 El Concubinato en España En España se conoció y se regulo con el nombre de “ Barragania ”, que era la Unión sexual de un hombre soltero con una mujer soltera, bajo condiciones de permanencia y fidelidad. España esencialmente Católica, se inspiro en la doctrina de la Iglesia para legislar sobre el concubinato; sin embargo como una demostración de respeto a las costumbres que habían venido permitiendo la barragania . Las partidas admitieron el Concubinato, en la ley segunda, titulo XIV partida IV . Esa misma ley prohibía el concubinato en ciertos casos “ Ninguno puede tener por Barragania ninguna mujer que sea su pariente, ni su cuñada, hasta el cuarto grado, ( llamado en latín Incesto ) ”. Según esta ultima cita para el concubinato regia iguales impedimentos que para el matrimonio. Puede notarse que en cierta medida la influencia del Derecho Romano en cuanto a la regulación del concubinato se refiere, establecen los mismos requisitos para ambos que la ley Romana contemplaba. Después del concilio de Trento, al Derecho 3 Ibid Monografía Derechos y Deberes de los Convivientes en la Unión no Matrimonial Español reinante se le aplicaron todas las disposiciones que contra el concubinato se habían acordado en dicho concilio. Las leyes civiles inspiradas en el derecho contenido en las partidas reconocieron para América Latina el régimen jurídico al que tradicionalmente había estado sujeto el Concubinato, esto es: “ Se aceptaba por Derecho Consuetudinario, y la filiación que surgía de el, tenia capacidad de natural siempre que el concubinato fuere notorio y público y que la concubina observara absoluta fidelidad al concubino, es decir que no hubiere duda que un hombre y una mujer vivan cerca carnalmente, en tal forma que la unión hubiera sido reconocida por la ley (matrimonio legítimo) es decir una unión a la cual solo faltaba la sanción de la ley para que fuera matrimonio.4 El Concubinato en China. En la cultura china, se regula la unión no matrimonial como concubinato, presentándose al lado del matrimonio en el sentido de que el varón tenia una esposa legitima y al mismo tiempo una o varias concubinas. Estando la concubina en condiciones sociales y jurídicamente inferiores a la de la esposa; pero, es importante aclarar que los hijos de las concubinas tenían los mismos derechos que los legítimos en la sucesión del padre.5 1.1 ANTECEDENTES HISTORICOS – LEGISLATIVOS La regulación de las uniones de hecho en la legislación salvadoreña nunca fue clara y nunca se le dio importancia porque se tenia algunos escrúpulos sociales y obediencia de costumbrismos. 4 5 Ibid Manual de Derecho de Familia, Anita Calderón de Buitrago y otros. Pág. 429 Monografía Derechos y Deberes de los Convivientes en la Unión no Matrimonial Como lo hemos visto históricamente, el derecho es dialéctico y no estático, y por consecuencia, durante el desarrollo de la sociedad y sus necesidades, demandas y cambios sociales, el legislador trata de hacer cambios en cuanto a leyes; cambios que tienen que ser positivos a las necesidades sociales, es así como se ve el cambio que se da en lo que se refiere a la familia y derechos de estos en la constitución de 1950, la cual es de corte social que viene a influir en contra de los costumbrismos y lo que establece el código civil en la desigualdad de los derechos entre los hijos legítimos y los naturales; es en el artículo 180 de la constitución de 1950 donde se ve que todavía el fundamento legal de la familia es el matrimonio; pero luego hace una excepción en el artículo 181 cuando dice: “Los hijos nacidos dentro y fuera del matrimonio y los...”.6 Quiere decir que ya el legislador, al elaborar el articulo 181 de dicha Constitución, estaba considerando las uniones de hecho como un fenómeno que se estaba gestando y que se tenía que tomar en cuenta dentro de las leyes del país. Como se puede observar es la Constitución en mención, la que comienza a legislar a favor de las Uniones de hecho en forma tácita, también se puede observar que la Constitución de 1962 en sus Artículos 171 y 180, se expresa en idéntica forma como lo hizo la Constitución de 1950. La Constitución de 1983 que trata más a fondo de las Uniones de hecho; pues establece en el Articulo 32 inc. 2º y 3º que el fundamento legal de la familia es el 6 Constitución de la Republica de El Salvador, 1950, Art. 180, La Familia, como base fundamental de la Sociedad; debe ser protegida especialmente por el estado el cual dictara las leyes y las disposiciones necesarias para su mejoramiento, para fomentar el matrimonio y para la protección y asistencia de la maternidad y la infancia. El matrimonio es el fundamento legal de la familia y descansa en igualdad jurídica de los cónyuges. El estado protegerá la salud física, mental y moral de los menores y garantizara el derecho de estos a la educación y asistencia, la delincuencia de los menores estará sujeta a un régimen jurídico especial. Art. 181 Los hijos nacidos dentro y fuera del matrimonio y los adoptivos, tienen iguales derechos a la educación, a la asistencia y protección del padre. No se consignara en las actas del registro civil ninguna calificación sobre la naturaleza de la afiliación, ni se expresará en las partidas de nacimiento, el estado civil de los padres. Monografía Derechos y Deberes de los Convivientes en la Unión no Matrimonial matrimonio; da por sentado que en aplicación al principio Constitucional de protección a la libertad, la Union se ha celebrado libremente ; de igual forma, al decir que la falta de matrimonio no impedirá el goce de los derechos que se le conceden a la familia, recalca entonces que quienes han constituido familia fuera del matrimonio, no pueden ser obligados a constituirlas de otra forma.7 Es así como se ha visto en nuestro país la necesidad de tener un Código de Familia, ya que se palpa la urgencia que existe en proteger a la familia Salvadoreña y poner en práctica el principio de igualdad ante la ley ; Articulo 3 de la Constitución vigente8; es por ello que el Código de Familia en el Articulo 69 regula el Derecho de constituir familia, este derecho se presenta de una manera condicionada de hacerlo y es contrayendo matrimonio, pero en cuanto a lo mas reciente se establece la tendencia a reconocer solo a la familia, esto es en cuanto a la realidad social de algunos pueblos donde se observa que un buen numero de personas forman familia fuera del matrimonio. En vista de lo anterior el Articulo 6 del Código de Familia es el que consagra el derecho de contraer matrimonio, como el de constituir familia fuera de él, que explícitamente reconoce la Constitución. Además del matrimonio, la familia en todas las sociedades humanas también tiene fundamentos de otra naturaleza. La realidad Salvadoreña nos ha demostrado que hay familias fundadas exclusivamente en la voluntad de la pareja, con el mutuo deseo de vivir juntos, en el deseo de demostrar su amor el uno al otro, así lo 7 Constitución de la Republica de 1983, Art. 32. La familia es la base fundamental de la sociedad y tendrá la protección del estado, quien dictara la legislación necesaria, y creara los organismos y servicios apropiados para su integración, bienestar y desarrollo social, cultural y económico. El fundamento legal de la familia es el matrimonio y descansa en la igualdad jurídica de los cónyuges. El estado fomentara el matrimonio pero la falta de este no afectara el goce de los derechos que se establezcan a favor de la familia. 8 Constitución de la Republica de 1983, Art. 3. Todas las personas son iguales ante la ley. Pero el goce de los derechos civiles no podrán establecerse restricciones, que se basen en diferencia de nacionalidad, raza, sexo o religión. 9 Código de Familia, Art. 6. Toda persona tiene derecho a constituir su propia familia, de conformidad con la ley. Monografía Derechos y Deberes de los Convivientes en la Unión no Matrimonial reconoce la Constitución al establecer en el articulo 3210, que la falta de matrimonio no afectará el goce de los Derechos que se establecen a favor de la familia que no ha contraído matrimonio; en el articulo 33 de la Constitución ordena al Legislador regular las relaciones familiares resultantes de la Unión estable de un varón y una mujer. Razones que han motivado incluir en el Código de Familia las normas que regulan lo referente a la Unión no matrimonial, la que es una novedad en nuestro ordenamiento jurídico, como también lo es para la Sociedad, la que no puede vivir o desarrollarse con ordenamientos jurídicos obsoletos que necesariamente tienen que cambiar, dichas innovaciones las encontramos reguladas en el Código de Familia a partir del artículo 118 al 126 y consecuentemente el aspecto Procesal se desarrolla a partir del Articulo 126 y siguientes de la Ley Procesal de Familia. 1.3 PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA ¿CUÁL ES EL FUNDAMENTO DEL LEGISLADOR AL REGULAR LA UNIÓN NO MATRIMONIAL EN NUESTRA LEGISLACIÓN? PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA En El Salvador, el fenómeno de las familias constituidas en la unión no matrimonial, constituye un fenómeno de trascendencia social, económico y jurídico que merece 10 Constitución de la Republica de 1983, Art. 32. La familia es la base fundamental de la sociedad y tendrá la protección del Estado, quien dictara la legislación necesaria, y creara los organismos y servicios apropiados para su integración, bienestar y desarrollo Social, Cultural y Económico. El fundamento legal de la familia es el matrimonio y descansa en la igualdad jurídica de los cónyuges. El Estado fomentara el matrimonio pero la falta de este no afectara el goce de los derechos que se establezcan a favor de la familia. Art. 33. La ley regulara las relaciones personales y patrimoniales de los cónyuges entre si y entre ellos y sus hijos, estableciendo los derechos y deberes recíprocas, sobre bases equitativas; y crearan las instituciones necesarias para garantizar su aplicabilidad. Regularan asimismo las relaciones familiares resultantes de la Unión estable de un varón y de una mujer. Monografía Derechos y Deberes de los Convivientes en la Unión no Matrimonial mayor atención por parte del Estado. En nuestra Constitución vigente desde 1983, se da un paso muy importante a este respecto al expresar “El Estado regulara asimismo las relaciones familiares resultantes de la unión estable de un varón y una mujer” esta corriente renovadora de corte garantista y proteccionista, la cual se sustenta en los principios rectores de unidad de la familia e igualdad de derechos de los cónyuges, de los hijos y de los adulto mayores, culmina con la aprobación y entrada en vigencia del Código de Familia y la Ley Procesal de Familia en Octubre de 1994. Este precepto Constitucional que pretende ubicar en un plano de igualdad en el goce de los derechos familiares a los cónyuges y a los convivientes, no tiene operatividad de manera integral en la Ley secundaria, ya que para los primeros el ejercicio de los derechos nace con el vinculo matrimonial, mientras que para los segundos se derivan de la Declaratoria Judicial de la Unión no matrimonial, la cual es declarada cuando ya la relación no existe, sea por ruptura de la misma o por fallecimiento de uno de los Convivientes, dejando en una incertidumbre jurídica la relación real que ha existido entre los convivientes, antes que se les declare como tales. Es a partir de esta consideración que surge la necesidad de investigar y analizar el fenómeno de la importancia que representa para los grupos familiares el que sea declarada judicialmente la Unión no matrimonial. La originalidad del presente estudio estriba, como ya se dijo, en el hecho de que hasta donde tenemos conocimiento no se han realizado investigaciones especificas sobre el mismo, se considera necesario investigar lo atinente a la inseguridad jurídica que representa el que no sea declarada judicialmente la Unión no matrimonial para el acceso a los derechos que por justicia tiene el conviviente . Monografía Derechos y Deberes de los Convivientes en la Unión no Matrimonial 1.4 JUSTIFICACIÓN Por ser la Unión no matrimonial una realidad constante en la sociedad Salvadoreña el legislador ante tal situación tuvo que aceptarla y procurarle protección dentro de las leyes sociales como las de trabajo y seguridad. Esta perspectiva de nuestra realidad jurídica hace necesario investigar la inseguridad que representa para los convivientes el que no sea declarada judicialmente la unión no matrimonial. Las parejas al unirse sin celebrar matrimonio lo hacen ignorando que con esto se están enfrentando en un futuro a situaciones desventajosas por temor a enfrentarse a una situación legal que el matrimonio implica, otro factor que influye a que las parejas tomen esta decisión es su formación económica personal y académica de estos. Al abordar el estudio de las Uniones no matrimoniales se pretende dar a conocer la importancia de su declaratoria judicial para que los integrantes de dicha Unión puedan ejercer los derechos que de acuerdo a la ley le corresponden, así como respecto a terceros con quienes deban ejercer derechos o cumplir obligaciones ya sea de carácter personal o patrimonial. Por lo tanto es evidente que el índice de parejas unidas sin vinculo matrimonial es elevado por lo que se vuelve un fenómeno de mucha importancia que no puede pasar desapercibido es por ello que la unión no matrimonial se encuentra regulada en la Constitución específicamente en el Art.32 y 33 la cual data desde el año 1983, con el fin de proteger a la familia. Monografía Derechos y Deberes de los Convivientes en la Unión no Matrimonial 1.5 OBJETIVOS OBJETIVO GENERAL Determinar si en realidad los derechos de los convivientes en la unión no matrimonial son protegidos , y en consecuencia si hay exigibilidad de los deberes por nuestra legislación . OBJETIVO ESPECIFICOS Identificar los vacíos legales del Código de Familia con respecto a los Derechos y Deberes de los convivientes en la unión no matrimonial. Explicar la inseguridad jurídica que representa el que no sea declarada judicialmente la unión no matrimonial. Analizar el tratamiento jurídico de la unión no matrimonial, a la luz del Código de Familia. Monografía Derechos y Deberes de los Convivientes en la Unión no Matrimonial CAPITULO II 2. MARCO TEORICO CONCEPTUAL Para la mejor comprensión de este capitulo es necesario hacer notar que la unión no matrimonial es tan antigua como la civilización misma, asignándole diferentes nombres y regulándolo de distintas formas, de acuerdo a cada época y cultura; para efectos del presente estudio se parte de las definiciones y conceptos ubicados en un tiempo y espacios determinados, y de distintos autores los cuales se desarrollaran a continuación. 2.1 CONCEPTOS Y DEFINICIONES • FAMILIA: Es el grupo social permanente constituido por el matrimonio, la unión no matrimonial, y el parentesco. Para Guillermo Cabanellas, “La familia por linaje o sangre, le constituye el conjunto de ascendientes, descendientes y colaterales con un tronco común y los cónyuges de los parientes casados”.11 Eduardo A. Zannoni, dice que “La familia es el conjunto de personas entre las cuales existen vínculos jurídicos independientes y recíprocos, emergentes de la unión sexual y la procreación”12, mientras que para Enrique Díaz de Guijarro, “La familia es un institución social, permanente y natural, compuesta por un grupo de personas ligadas por vínculos jurídicos emergentes de la relación intersexual y la filiación”13, en cambio para Sara Montero Dualt “Familia es el conjunto de personas unidas por lazos de matrimonio concubinato o parentesco”.14 11 Cabanellas, Guillermo, Diccionario Enciclopédico de Derecho Usual, Heliasta Argentina 1989. Zannonni, Eduardo, Derecho de Familia, Editorial Astrea, Argentina, 1981. 13 Diaz de Guijarro, Enrique, Tratado de Derecho de Familia, Buenos Aires, 1983. 14 Montero Duhalt, Sara, Derecho de Familia, Editorial Porrua, S. A. , 1984. 12 Monografía Derechos y Deberes de los Convivientes en la Unión no Matrimonial Los conceptos anteriores comprenden en forma general los principales elementos tales como elemento natural y fundamental de la sociedad, institución social, primaria, filiación, procreación, etc, de los cuales se generan la existencia de un vinculo que origina derechos y obligaciones entre los miembros de la familia, pero para efectos del presente estudio y tomando en cuenta el articulo 2 del Código de Familia, definimos a la familia como “El grupo social permanente constituido por el matrimonio, la unión no matrimonial o el parentesco”.15 • DERECHOS: Conjunto de reglas de conducta cuyo cumplimiento es obligatorio y cuya observancia puede ser impuesta coactivamente por la autoridad legítima, a los individuos que viven en una sociedad como una garantía al interés común, cuya violación produce contra el autor de dicha violación una reacción colectiva. • DEBERES: Es una norma del cumplimiento de una obligación en general, por un tratado de una persona a favor de otra, que tiene la facultad de exigir su cumplimiento, cuando no fuere espontáneamente observado. • CONCUBINATO: La palabra concubinato se deriva del latín concubinatus que quiere decir: comunicación o trato de un hombre con su concubina y esta es manceba o mujer que vive o cohabita con un hombre como si este fuera su marido. Jurídicamente, concubinato es la unión ilegitima de un hombre y una mujer libre, que hacen vida común sin haber llenado las formalidades establecidas para celebrar matrimonio. • CONVIVIENTES: Son aquellas personas que deciden convivir libremente. 15 Codigo de Familia de El Salvador, D. L. 677, Diario Oficial No 23, tomo 321, Diciembre 1993. Monografía • Derechos y Deberes de los Convivientes en la Unión no Matrimonial UNIÓN NO MATRIMONIAL(CONCEPTO SOCIOLÓGICO): Se trata de la vida que el hombre y la mujer hacen como si fueran cónyuges sin estar casados; de la cohabitación o acto carnal realizado por un hombre y una mujer cuya significación propia y concreta no se limita solo a la unión carnal no legalizada sino también a la relación existente entre un hombre y una mujer sin estar legalizado por el matrimonio. Para Manuel Osorio, Unión no matrimonial es “La unión libre con la cual quiere dársele un nombre mas aceptable al amancebamiento y al concubinato”16, Sara Montero Duhalt, utilizando el termino concubinato expresa “En la doctrina y en la Legislación Mexicana se entienden por la unión sexual de un solo hombre y una sola mujer de una forma constante y permanente por un periodo mínimo de cinco años, este plazo puede ser menor si han procreado”17. • CONCEPTO JURÍDICO: Es la situación de hecho en que se encuentran dos personas de distinto sexo que hacen vida marital sin estar unidos en matrimonio.18 • CONCEPTO LEGAL: Unión no marital es la constituida por un hombre y una mujer que sin impedimento legal para contraer matrimonio entre sí, hicieren vida en común libremente, en forma singular, continua, estable y notoria, por un periodo de tres o más años.19 16 Osorio Manuel, Diccionario de Ciencias Jurídica Políticas y Sociales, Editorial Heliata, S. R. L. Montero Duhalt, Sara, Derecho de familia, Editorial Porrua, S. A. 1984. 18 Osorio Manuel, Diccionario de Ciencias Jurídicas, Políticas y Sociales, 21ª Edición, Buenos Aires, Heliasta, 1994. Manual de Derecho de Familia, Anirta Calderón de Buitrago y Otros, 2ª Edición 1995. 19 Art. 118, Código de Familia 17 Monografía Derechos y Deberes de los Convivientes en la Unión no Matrimonial 2.2 GENERALIDADES DE LA UNIÓN NO MATRIMONIAL. 2.2.1 Elementos que caracterizan la Unión no matrimonial. Características que tanto en la doctrina como en la Legislación en América Latina exigen para que la Unión no matrimonial produzca efectos jurídicos. 2.2.1.1 Diversidad de sexo. Algunas legislaciones no la mencionan porque la consideran obvia, pero la Unión debe estar constituida por un hombre y una mujer. 2.2.1.2 Comunidad de vida. Este es el elemento que distingue la Unión no matrimonial de una simple relación, la cohabitación implica comunidad de vida, es decir haber constituido un hogar común. 2.2.1.3 Singular. Esto significa que son un solo hombre y una sola mujer . 2.2.1.4 Continua. La relación sexual circunstancial, momentánea o intermitente no constituye unión no matrimonial. 2.2.1.5 Estable. Se refiere que la cohabitación y comunidad de vida sea estable y duradera, es decir debe de tener permanencia en el tiempo. Monografía 2.2.1.6 Derechos y Deberes de los Convivientes en la Unión no Matrimonial Notoria. Esta Unión debe ser del conocimiento público, si es oculta puede no producir efectos jurídicos.20 2.3 REQUISITOS DE LA UNION NO MATRIMONIAL 2.3.1 Que no exista impedimento legal entre los Convivientes; entendiéndose que, tanto para el matrimonio como para la Unión no matrimonial son los mismos requisitos los cuales establece el Código de Familia en los Artículos 14 y 15 C. F . IMPEDIMENTOS PARA CONTRAER MATRIMONIO Art. 14 C. F. No podrán contraer matrimonio : 1°) Los menores de dieciocho años de edad ; 2°) Los ligados por vinculo matrimonial 3°) Los que no se hallaren en el pleno uso de su razón y los que no pueden expresar su consentimiento de manera inequívoca. Art. 15 C. F. No podrán contraer matrimonio entre si : 1°) Los parientes por consanguinidad en cualquier grado de la línea recta ni los hermanos ; 20 Manual de Derecho de Familia, Anita de Buitrago, 2ª Edición 1995. Monografía Derechos y Deberes de los Convivientes en la Unión no Matrimonial 2°) El adoptante y su cónyuge con el adoptado o con algún descendiente de este ; el adoptado con los ascendientes o descendientes del adoptante, o con los hijos adoptivos del mismo adoptante ; 3°) El condenado como autor o cómplice del homicidio doloso del cónyuge del otro . 2.3.2 Que los convivientes tengan aptitud legal para contraer matrimonio . 2.3.3 Que en la unión exista singularidad . 2.3.4 Que haya estabilidad en la unión . 2.3.5 Que los convivientes se hayan tratado como marido y mujer tanto en sus relaciones domesticas como ante sus familiares y amigos, durante tres años continuos por lo menos .21 Es decir, que cada uno de los convivientes será llamado a la sucesión abintestato del otro, en el mismo orden que los cónyuges ; pues se ha considerado que no hay razón para quitarle ese derecho al conviviente. 2.4 ANÁLISIS E INTERPRETACIÓN DE LA NORMATIVA LEGAL. En este apartado se explicarán particularmente las disposiciones del titulo cuarto del Código de Familia que regulan lo concerniente a la institución jurídica Unión no Matrimonial. 21 Código de Familia, 1994. Pág. 75 y 76. Eficacia de la Prueba en el Proceso Judicial de la Unión no Matrimonial. Monografía Derechos y Deberes de los Convivientes en la Unión no Matrimonial Concepto Y Extensión. El articulo 118 del Código de Familia22 nos da el concepto de lo que se considera en nuestro país unión no matrimonial, así mismo se regulan sus elementos y características que deben cumplir para producir las consecuencias jurídicas que prevé la ley. La disposición en comento, establece que la Unión no matrimonial que se regula es la constituida por un hombre y una mujer que no tienen impedimento legal para contraer matrimonio entre sí, es decir, que de querer se casarían inmediatamente, y que hacen vida en común libremente, o sea, cohabitan fielmente, se exige que la Unión sea singular como marido y mujer, permanente, observando ambos dicha conducta a la vista de todos, en forma notoria; es decir, la pareja se comporta como si estuviera unida en matrimonio, requiriéndose que tal relación dure por lo menos tres años . Se ha previsto que este plazo, así como el requisito de edad mínima para contraer matrimonio, no se exijan en aquellos casos, en que los integrantes de la unión, fueren púberes, hubieren procreado a un hijo o cuando haya ruptura de la unión . Tal exigencia surge de la misma naturaleza “de hecho” que caracteriza a la relación, solo al terminar puede decirse con certeza que lo hubo, cuando empezó y cuando concluyó, con ello podrá decirse: habéis vivido como amantes y, en atención a ello procederemos a liquidar vuestros intereses. La previsión legislativa no puede limitarse a los casos de terminación de la Unión, porque hay circunstancias en que será preciso exigir responsabilidades a uno de los convivientes, o que uno de ellos goce de derechos familiares fundamentales, y seria injusto esperar hasta que la Unión termine para dar eficacia al supuesto normativo, 22 Unión no matrimonial es la constituida por un hombre y una mujer que sin impedimento legal para contraer matrimonio entre si, hicieren vida en común libremente, en forma singular, continua, estable y notoria, por un periodo de tres o mas años. Monografía Derechos y Deberes de los Convivientes en la Unión no Matrimonial ejemplo: Aprovechamiento de los frutos de los bienes comunes y la contribución a los gastos de familia, la protección actual de la vivienda familiar, etc. En cuyos casos, deberá acreditar judicialmente no la existencia de la Unión, sino la calidad de conviviente. La regulación procesal de estas situaciones debe ser expedita, práctica y eficiente. REGIMEN PATRIMONIAL Y GASTOS DE FAMILIA. Art. 119 C. F. Los bienes adquiridos a titulo oneroso durante la Unión y sus frutos, así como los que produjeren los bienes que cada conviviente tenia a la iniciación de la Unión, se aplicara a ambos convivientes o sus herederos, las reglas del Régimen de Participación en las Ganancias. En lo que respecta a los gastos de familia, los convivientes estarán sujetos a lo que dispone el articulo 38 C. F. En el inciso primero, establece el régimen patrimonial de los convivientes, determinando que se aplicará a ambos o a sus herederos, las reglas del Régimen de Participación en las Ganancias respecto a los bienes adquiridos a titulo oneroso durante la Unión y a sus frutos, así como a los frutos que produjeren los bienes que cada conviviente tenia a la iniciación de la Unión, es decir, que cada conviviente será dueño exclusivo de sus bienes, pudiendo administrarlos y disponer de ellos libremente. El segundo inciso con la remisión que efectúa el articulo 38 del Código de Familia impone a los convivientes la obligación de sufragar en proporción a sus recursos económicos, los gastos de familia. Con ello supera una situación de injusticia que ha dañado a las mujeres dentro de estas uniones al aplicarle la regla, de que si uno de los cónyuges no tuviere bienes ; ni gozare de emolumento alguno, el trabajo del hogar o el cuidado de los hijos se estimará como su contribución a tales gastos, con el mismo valor que las aportaciones del otro. Se protege el interés de los terceros, al hacerlos también aplicables a los convivientes la norma que prescribe que si alguno de estos , por incumplimiento del Monografía Derechos y Deberes de los Convivientes en la Unión no Matrimonial otro se hubiere obligado a contraer deudas para sufragar gastos de familia, este será solidariamente responsable de su pago , siempre y cuando ambos convivientes sobreviviesen a la ruptura de la unión; en caso contrario el que sobreviviese al fallecido será llamado a la sucesión abintestato de ese en el mismo orden que los cónyuges articulo 121 Código de Familia en los bienes del causante; así mismo en caso de ruptura de la unión, si hubiere hijos menores de edad, el Juez determinará a cuál de los Convivientes corresponderá su Cuidado personal y a quien corresponderá el Uso de la vivienda y menajes familiares. Se ha considerado Conveniente, aún cuando esta Unión no puede generar estado familiar entre la pareja, que se lleve un Registro de los fallos declarados de estas Uniones en el Registro del Estado Familiar y demás requisitos públicos en que correspondiere. PROTECCIÓN PARA LA VIVIENDA FAMILIAR. Art. 120 C. F. Será aplicable al inmueble que sirva de habitación a los Convivientes y a su familia lo que disponga el Articulo 46 de este mismo Código . Se refiere a los casos en los cuales los Convivientes adquieren una vivienda familiar y el documento de propiedad se otorga a favor de uno solo, en este caso para complementar la protección a estas familias se les ha hecho aplicables la disposición del Articulo 46, según el cual la enajenación y constitución de derechos reales o personales sobre el inmueble que sirve de habitación a la familia, necesitan del consentimiento de ambos Cónyuges(Convivientes), so pena de nulidad. Monografía Derechos y Deberes de los Convivientes en la Unión no Matrimonial DERECHO DE SUCEDER. Art. 121 C .F. Cada uno de los Convivientes será llamado a la Sucesión abintestato del otro, en el mismo orden que los Cónyuges . Es decir, trata de remediar situaciones comunes o muy frecuentes en nuestro medio, y siguiendo una corriente que cada vez tiene mas adeptos, establece que los Convivientes tienen derechos recíprocos a sucederse en ausencia de testamento en el mismo orden que los Cónyuges . ACCIÓN CIVIL. Art. 122 C. F. En caso de muerte, el compañero de vida sobreviviente tendrá Derecho de reclamar al Responsable civil, indemnización por los daños morales y materiales que hubiere sufrido . Es decir, busca solucionar lo concerniente en materia de daños; DECLARACIÓN JUDICIAL. Art. 123 C. F. Para el goce de los derechos que confiere la Unión no matrimonial , se requiere Declaración Judicial previa de su existencia . Dicha declaración procederá al acaecer el fallecimiento de uno de los convivientes o la ruptura de la unión . Siempre que se requiera acreditar la calidad de Conviviente para hacer uso de cualquiera de los derechos otorgados por este Código, aquella deberá declararse judicialmente . Monografía Derechos y Deberes de los Convivientes en la Unión no Matrimonial Esta disposición obedece al propósito de proteger al hijo y a la mujer especialmente cuando la unión se rompe fortuitamente. CONTENIDO DE LA SENTENCIA QUE DECLARA LA EXISTENCIA DE LA UNIÓN. CADUCIDAD DE LA ACCIÓN. Art. 124 C. F. La sentencia declarativa de la existencia de la unión en los casos del inciso primero de articulo precedente, determinara : 1°) La fecha del inicio y de cesación de la unión ; 2°) Los bienes adquiridos por los convivientes y los frutos de estos deberán establecerse de acuerdo al régimen de participación en las ganancias regulado en el Art. 51 de este código ; 3°) La filiación de los hijos procreados durante ella, que no hubiere sido previamente establecida ; 4°) A quien de los padres en su caso, corresponderá el cuidado personal de los hijos sujetos a autoridad parental habidos dentro de ella, el régimen de visitas, comunicaciones y estadía de los mismos, para que el padre o madre que no viva con ellos, se relacione con sus hijos; y el monto de la pensión alimenticia con que el otro deberá contribuir ; y 5°) A quien corresponderá el uso de la vivienda y menaje familiares ; La certificación de la sentencia que declare la existencia de la unión, deberá inscribirse en el Registro de Estado Familiar y en los demás Registros públicos, según procediere . Monografía Derechos y Deberes de los Convivientes en la Unión no Matrimonial Es decir, determina cuál deberá ser el contenido de la sentencia que declara la existencia de la unión, al acaecer el fallecimiento de uno de los convivientes o la ruptura de la unión, con señalamiento de la fecha de inicio y cesación, determinará de conformidad a las reglas del régimen de participación de las ganancias de los bienes. CADUCIDAD DE LA ACCIÓN. Art. 125 C. F. La declaración de existencia de la Unión no matrimonial, deberá pedirse dentro del año siguiente contado a partir de la fecha de ruptura de la misma o del fallecimiento de uno de los Convivientes, so pena de caducidad . Esta disposición determina el plazo dentro del cual se puede pedir la declaratoria de la existencia de la Unión, para los casos de ruptura de la misma o fallecimiento de uno de los Convivientes. Dicho plazo es de caducidad. Esta acción podrá ser entablada por cualquiera de los Convivientes o sus herederos . La disposición en comento se critica por considerarse el plazo para ejercer la acción muy reducido en el entendido, que la Unión no matrimonial en la estructura jurídica Salvadoreña es novedoso, y por ende existe un desconocimiento generalizado de la población, inclusive hasta de los Abogados. Con la crítica anterior no se vulnera el articulo 8 del Código Civil sobre la “Ignorancia de ley”, sino al contrario se busca darle mas aplicabilidad y eficacia a la nueva figura jurídica de Declaratoria de Unión no matrimonial. INTEGRACIÓN CON OTRAS LEYES. Art. 126 C. F. Lo dispuesto en el presente titulo debe entenderse sin perjuicio de lo que otras leyes establezcan en favor de los Convivientes o Compañeros de vida . Monografía Derechos y Deberes de los Convivientes en la Unión no Matrimonial Esta debe entenderse tanto en materia sustantiva como adjetiva, es decir a falta de regulación de alguna situación en materia de familia se aplica consecuentemente otra Ley supletoria en su orden de prioridad.23 CAPITULO III 3. EFECTOS DE LA UNIÓN NO MATRIMONIAL - Efectos personales : Al regularse la Unión no matrimonial en el Código de Familia se opto por no equipararla al matrimonio en sus efectos jurídicos, pero si reconocerle algunos efectos jurídicos importantes, tales efectos trascienden el ámbito personal y patrimonial del conviviente . - Efectos patrimoniales : Según el articulo 119 del Código de Familia el Régimen Patrimonial que se aplicara a los convivientes será el de Participación en las ganancias . - Gastos de familia : Los convivientes tienen la obligación de sufragar en proporción a sus recursos los gastos de familia . Aplicándose la regla que si la mujer no tiene bienes, ni goza de emolumento alguno, el trabajo del hogar o el cuidado de los hijos se estimara como contribución a tales gastos . 23 Constitución de la República de El Salvador, 1983. Código de Familia, 1994 Monografía Derechos y Deberes de los Convivientes en la Unión no Matrimonial - Efectos frente a los hijos : Los hijos quedan totalmente protegidos por la Constitución independientemente de la unión de sus padres.24 3.1 DERECHOS Y DEBERES EN LA UNIÓN NO MATRIMONIAL 3.1.1 Derecho a suceder Art. 121 C .F. Es decir, que cada uno de los convivientes será llamado a la sucesión abintestato del otro, en el mismo orden que los cónyuges ; pues se ha considerado que no hay razón para quitarle ese derecho al conviviente. 3.1.2 Derecho a disolución del Régimen patrimonial Es decir que cada uno de los convivientes tiene derecho al Régimen Patrimonial cuando este se haya disuelto , para evitar las injusticias ; pues al romperse la unión alguno de los cónyuges pudiera resultar perjudicado 3.1.3 Acción civil Art. 122 C. F. En caso de muerte, el compañero de vida sobreviviente tendrá derecho de reclamar al responsable civil, indemnización por los daños morales, materiales que hubiere sufrido . 24 Manual de Derecho de Familia, Pág. 434 y 437. Eficacia de la Prueba en el Proceso Judicial de la Unión no Matrimonial. Monografía Derechos y Deberes de los Convivientes en la Unión no Matrimonial 3.1.4 Gastos de familia Art. 119 inc.2°.C. F. En lo que respecta a los gastos de familia, los convivientes estarán sujetos a lo que dispone el articulo 38 C. F que dice de la siguiente manera : Los cónyuges deben sufragar en proporción a sus recursos económicos, los gastos de familia . Si uno de ellos no tuviere bienes, ni gozare de emolumento alguno, el desempeño del trabajo del hogar o el cuidado de los hijos se estimara como su contribución a tales gastos, con el mismo significado que las aportaciones del otro . Si alguno de los cónyuges , por el incumplimiento del otro se hubiere visto obligado a contraer deudas para sufragar los gastos de la familia, este será solidariamente responsable de su pago . El juez, en este caso podrá moderar la cuantía de los gastos, atendiendo a las condiciones de vida de la familia y a la razonabilidad de los mismos . 3.1.5 Protección a la vivienda familiar Art. 120 C. F. Será aplicable al inmueble que sirva de habitación a los convivientes y a su familia lo que disponga el articulo 46 de este mismo Código 3.1.6 Cooperación25 Esto quiere decir que los convivientes deben cooperarse mutuamente en todas las actividades que van destinadas a organizar o perfeccionar la vida en el hogar . 25 Manual de Derecho de Familia, Anita Calderón de Buitrago, 2ª Edición 1995.Código de familia 1994 Monografía Derechos y Deberes de los Convivientes en la Unión no Matrimonial CAPITULO IV 4. DERECHO COMPARADO Las uniones de hecho son una realidad social que bajo diversas se presenta en diferentes países, tales como : Paraguay, modalidades Argentina , Uruguay, España , Honduras y Guatemala . Existiendo un acuerdo generalizado que las concibe como la convivencia estable, publica y singular entre un hombre y una mujer sin impedimentos para contraer matrimonio . Este fenómeno social recibe diversos tratamientos legislativos en los diferentes estados, si efectuamos un estudio comparativo podemos observar los siguientes sistemas : 4.1 Derecho Paraguayo La Constitución Nacional de Paraguay en su art.51 expresa que las uniones de hecho entre el hombre y la mujer, debe ser sin impedimentos legales para contraer matrimonio, dentro de las condiciones que establezca la ley . La reforma parcial al Código Civil Paraguayo la considera como la vida en común de varón y mujer en forma estable, publica y singular con la edad mínima para contraer matrimonio y no estando afectados de impedimentos dirimentes. Esta unión conforme a la norma precitada, tiene la siguiente regulación jurídica : - Se crea una comunidad de ganancias cuando la convivencia tiene una duración de cuatro años o cuando nace el primer hijo . Monografía - Derechos y Deberes de los Convivientes en la Unión no Matrimonial Se considera bienes comunes a los que adquiera cualquiera de ellos durante la vida en común . Con estos deberán satisfacer las necesidades de la familia e hijos menores . La administración es indistinta . - Los bienes propios son los que cada concubino tenia antes de la unión o los que adquiere durante ella por titulo propio, la gestión corresponde a su titular . - La responsabilidad por las deudas es de ambos si son contraídas para beneficio de la familia y responden con los bienes comunes y si estos fueren insuficientes, con los bienes de cada uno, proporcionalmente. - Cumplidos diez años de la relación, ambos concubinos pueden inscribir su unión ante el Registro Civil o el Juez de paz de la jurisdicción respectiva, mediante declaración jurada ; si uno solo de ellos solicita la inscripción, el Juez citara al otro y oídas ambas partes, resuelve. Producida la inscripción, la unión se equipara a un matrimonio legal, con efectos hereditarios y los hijos comunes se consideran matrimoniales . Si la comunidad de ganancias se disuelve en vida de ambos, se distribuyen los bienes comunes por mitades . Los compañeros se deben alimentos asistenciales, debiendo probar la necesidad y por el termino de la emergencia . En caso de fallecimiento y siempre que la unión tuviera por lo menos cuatro años de duración, el sobreviviente recibirá la mitad de las ganancias y la otra mitad se distribuirá entre los hijos del muerto, si los hubiera .Si el fallecido no tenia hijos pero si ascendientes, el compañero vivo concurrirá con ellos en la mitad de los gananciales, por partes iguales. De no existir descendientes ni ascendientes, el concubino recibirá todos los bienes . El derecho de representación del concubino supérstite solo se extiende a sus hijos. El sobreviviente cuya unión hubiese durado por lo menos cuatro años, gozara de los mismos derechos a las jubilaciones, pensiones e indemnizaciones que correspondan al cónyuge. Monografía Derechos y Deberes de los Convivientes en la Unión no Matrimonial En lo que a filiación se refiere, los hijos se consideran extramatrimoniales hasta la inscripción de la unión , pero están equiparados en sus derechos a los matrimoniales. Ambos padres tienen la titularidad y el ejercicio de la patria potestad , si los dos han reconocido a los hijos y conviven . 4.2 Derecho Argentino Con relación a la filiación, se consideraran hijos extramatrimoniales a los que nacieren como resultado de la unión fáctica . El concubinato del padre con la madre en la época de la concepción es una presunción de paternidad que admite prueba en contrario , se le equipara a la que deriva de vinculo matrimonial . La titularidad y el ejercicio de la patria potestad le corresponde a ambos padres si conviven ; quienes tienen la administración y el usufructo de los bienes de sus hijos . Dentro de los aspectos negativos precitados, observamos que el cónyuge inocente en la separación legal o en el divorcio pierde sus derechos si viviere en concubinato y también que no tiene derechos hereditarios el supérstite cuando hallándose enfermo el cónyuge al celebrar matrimonio, este muere de esa enfermedad dentro de los treinta días siguientes , salvo que el matrimonio se hubiere celebrado para regularizar una situación de hecho. La ley de Derecho a Pensión del Conviviente en aparente matrimonio le brinda al compañero supérstite el mismo derecho que tiene el cónyuge del fallecido, en el supuesto que el causante se hallare separado de hecho y convivió en aparente matrimonio los últimos cinco años anteriores a su deceso, plazo que se reduce a dos si de la unión hubieren hijos o si el causante era soltero, viudo, separado legalmente o divorciado . La concubina deberá compartir la pensión con el cónyuge inocente, o Monografía Derechos y Deberes de los Convivientes en la Unión no Matrimonial con el consorte que hubiese estado recibiendo alimentos en vida del causante o los hubiese reclamado legalmente . En los demás casos es la única beneficiaria . En caso de muerte del trabajador esta legitimada para recibir la indemnización, la mujer que hubiere convivido públicamente con el mismo, en aparente matrimonio durante un mínimo de dos años anteriores al fallecimiento, si el muerto fuera soltero o viudo. La Ciudad Autónoma de Buenos Aires, en Argentina promulgo la ley 1004/03 que crea un Registro Publico de Uniones Civiles ; entendiendo para efectos de esta ley por Uniones Civiles : a) Las uniones conformadas libremente por dos personas con independencia de su sexo u orientación sexual ; b) Que hayan convivido en una relación de afectividad estable y publica por un mínimo de dos años, salvo que entre los integrantes haya descendencia en común ; c) Los integrantes deben tener domicilio legal en la ciudad autónoma de Buenos Aires, inscrito por lo menos con dos años de anterioridad a la fecha en que se solicita la inscripción ; d) Inscribir la Unión en el Registro Publico de uniones civiles. Dicha unión se disuelve : Por muerte , mutuo acuerdo, voluntad unilateral o matrimonio posterior de uno de los miembros . La jurisprudencia a entendido que el compañero supérstite tiene derecho a obtener el resarcimiento del daño ocasionado por la muerte del otro, lo que tiene su origen no en la relación concubinaria en si , sino en el perjuicio ocasionado . Asimismo en caso de disolución de la unión, se presenta la opción de resolver que los bienes generados durante aquella, se distribuyan como una sociedad de hecho para lo cual se aplica un estricto criterio a la hora de determinar los aportes . Monografía Derechos y Deberes de los Convivientes en la Unión no Matrimonial 4.3 Derecho Uruguayo El art. 42 de la Constitución de la Republica Oriental de Uruguay expresa que los padres tienen para con los hijos habidos fuera del matrimonio, los mismos deberes que a los nacidos en el . Si los hijos son reconocidos por ambos padres están en igualdad de condiciones jurídicas que los hijos legítimos , dado que en general tiene los mismos derechos que estos y ambos padres tienen titularidad y ejercicio conjunto de la patria potestad . También existen diferentes leyes tendientes a un mínimo de regulación legal : La ley 11618 preceptúa en relación a las asignaciones familiares que pueden acogerse a este beneficio los miembros de una unión de hecho, la ley de viviendas que regula el plan nacional de viviendas, permite que todas las familias puedan acceder a una unidad habitacional . Con relación a los efectos patrimoniales de la disolución de la unión la jurisprudencia mayoritaria ha entendido que debe resolverse conforme al art.1308 del C. C . , como enriquecimiento sin causa debiendo darse las condiciones del mismo, esto es : enriquecimiento de uno de los concubinos por la labor del compañero y el consecuente empobrecimiento del otro , la compañera que atendió el hogar, el cuidado de los hijos, se dedico a las tareas domesticas o a gobernarlas realiza el ahorro de un gasto para el otro consorte de hecho, como así mismo si se hicieron aportes de los salarios que redundaron en provecho material de los bienes, o de trabajo en la actividad comercial del compañero, por lo que procede el deber de resarcir.26 26 Comisión Número 10. Derecho Privado Comparado: Uniones de Hecho en el Mercosur Monografía Derechos y Deberes de los Convivientes en la Unión no Matrimonial 4.4 Derecho Español La casuística de las uniones no es, en absoluto, uniforme . La convivencia estable de dos personas ( hombre y mujer ) que deciden, voluntariamente, no contraer vinculo formal al amparo del Derecho civil no debe equipararse en derecho al matrimonio, si bien los hijos de estas parejas gozan ya, per se , de los mismos derechos de cualquier otro que haya nacido en el seno de un matrimonio ( Unión formal y voluntariamente contraída ) . Ahora bien, la convivencia de dos personas del mismo sexo, con independencia de su orientación sexual, es una relación distinta y distante de la que se da en la relación conyugal matrimonial o en la relación estable y duradera de un hombre y una mujer . La convivencia estable de dos personas del mismo sexo podría formularse, perfectamente, desde una relación basada en el vinculo de parentesco o bien de afectividad sin un componente de atracción sexual. Las Comunidades Autónomas de Cataluña, valencia, Baleares, Navarra y recientemente, Madrid han tratado de generar un marco legislativo especifico a la demanda minoritaria de las uniones de hecho . En un principio, pudiera parecer que se respeta la singularidad de las uniones de hecho frente a las matrimoniales con una traducción legislativa concreta y especifica a favor de aquellas ( realidades distintas requieren tratamientos diferentes ). Sin embargo, en realidad, los contenidos de derechos que se establecen, y que probablemente se otorgaran al amparo de las leyes que regulan las uniones de hecho, son prácticamente los mismos que gozan actualmente los matrimonios . Solo dos, de momento, pueden ser los puntos mas controvertidos y debatidos en este asunto, el derecho a la adopción de menores y el derecho al matrimonio civil . El termino, recientemente acuñado, de nuevas familias parece especialmente diseñado para satisfacer a todos y solucionar con tolerancia cualquier tipo de unión Monografía Derechos y Deberes de los Convivientes en la Unión no Matrimonial convivencial . Al amparo del mismo se pretende que no se puedan realizar exclusiones o discriminaciones de ningún grupo ( por minoritario que sea ) en las prestaciones sociales que se concedan a la familia. Esta estrategia ignora que el ser humano que cree en el valor ético y moral que tiene la familia va a diferenciar siempre que se trata de una estandarización coyuntural y artificial.27 4.5 Derecho Hondureño La existencia de la Unión de hecho entre un hombre y una mujer, con capacidad para contraerla y que reúna los requisitos de singularidad y estabilidad, surtirá todos los efectos del matrimonio realizado legalmente, cuando fuere reconocida por autoridad competente . Cuando la unión de hecho establecida no fuere singular porque uno de los dos estaba unido en matrimonio anterior, la unión de hecho surtirá plenos efectos legales a favor de la persona que hubiere actuado de buena fe y de los hijos habidos en la unión, sin perjuicio de los derechos legales de la esposa e hijos del matrimonio . El reconocimiento de la unión de hecho puede obtenerse compareciendo los interesados ante el Alcalde Municipal, Presidente del Consejo Metropolitano del Distrito Central o ante el Notario, haciendo manifestación verbal o escrita de su intención de formalizar dicha relación.28 4.6 Derecho Guatemalteco En cuanto a las uniones de hecho las exigencias son prácticamente las mismas que las del matrimonio . Si hay uniones de hecho, en la mayoría de los casos, es porque los convivientes tienen algún impedimento para contraer matrimonio . Y es justamente ese el caso 27 28 Sumario Número 281 /15 – xj – 2001, España. Matrimonio, Familia y Parejas de Hecho. Código de Familia de la República de Honduras Monografía Derechos y Deberes de los Convivientes en la Unión no Matrimonial que se debió haber reglamentado, una mujer que ha sido abandonada por su marido y que convive por mas de tres años con un hombre, no puede exigir que sean reconocidos efectos legales a esa unión. Para que produzca efectos legales se requiere : que los convivientes tengan capacidad para contraer matrimonio, que declaren la unión ante el Alcalde o un Notario, que la vida en común se haya mantenido ininterrumpidamente por mas de tres años, que hayan sido cumplidos los fines de procreación, alimentación, educación de los hijos y auxilio reciproco.29 29 http://www.eurosur.org/FLACSO/mujeres/guatemala/legi-2.htm Derecho de Familia Monografía Derechos y Deberes de los Convivientes en la Unión no Matrimonial CAPITULO V 5. CONCLUSIONES Y RECOMENDACIONES Realizada la investigación, sobre el Tema de Derechos y Deberes de los Convivientes de la Unión no matrimonial en nuestro país, se ha llegado a las conclusiones siguientes: 5.1 CONCLUSIONES • Se puede afirmar que el incremento de las Uniones no matrimoniales es una realidad social no solo en nuestro país; sino también, en muchas culturas a nivel mundial, en las cuales la unión no matrimonial, se le conoce con diferentes denominaciones como por ejemplo: Concubinato, Unión libre, Unión de hecho, Unión sin papeles, etc. • Que para las personas de escasos recursos económicos que no puede pagar un Abogado que los represente; en casos de declaratoria de unión no matrimonial, o de conviviente, la Procuraduría General de la Republica a través de los Empleados y Funcionarios de los Tribunales, los orienta para que sean representados y de esa forma favorecer el acceso a la tutela judicial. • Que la sentencia que declara la existencia de la unión no matrimonial, tiene incidencia jurídica, económica y social para las familias, por cuanto que Monografía Derechos y Deberes de los Convivientes en la Unión no Matrimonial produce un nuevo estado jurídico y hay un pronunciamiento de derechos y reconoce públicamente la calidad que adquieren sus miembros. 5.2 RECOMENDACIONES • El Estado a través de las instituciones como la Procuraduría General de la Republica, Procuraduría de los Derechos Humanos y Tribunales responsables en materia de familia deben darle mayor énfasis a la importancia que representa para los convivientes el que sea declarada judicialmente la unión no matrimonial para ejercer todos los derechos que la ley le confiere. • Que el Estado debe divulgar la existencia de la figura jurídica de la Unión no Matrimonial a efecto que el sector de la sociedad que opta por constituir una familia se de cuenta que hay dos formas de hacerlo el Matrimonio y la unión no matrimonial, estableciendo los Derechos y Deberes que gozan los convivientes y velar por su cumplimiento. • Es necesario legislar sobre la base del principio de igualdad consagrado en la Constitución de la Republica para hacer efectivos los derechos de todas las personas sin discusión alguna. Monografía Derechos y Deberes de los Convivientes en la Unión no Matrimonial BIBLIOGRAFÍA Y OTRAS REFERENCIAS Calderón de Buitrago, Anita y Otros. “ Manual de Derecho de Familia”.Segunda Edición, Editorial Centro de información jurídica Ministerio de Justicia .El Salvador 1995 . Kemelmajer de Carlucci Aída. “ El Derecho de Familia y los nuevos paradigmas” Volumen Tres, Editorial Rubinzal – Culzoni . Argentina.2000. Constitución de la República de El Salvador, 1983.Constitución Explicada Cuarta Edición, FESPAD 1997. Código de Familia de 1994 Diccionario de Ciencias Jurídicas, Políticas y Sociales. Osorio Manuel. 21ª Edición, Buenos Aires, Heliasta, 1994. Tesis Titulada. Regulación de la Unión no Matrimonial en la Legislación Salvadoreña .Ricardo Javier Portillo, 1998. Eficacia de la Prueba en el Proceso Judicial de la Unión no Matrimonial www.wis.edu/ltc/live/slo301joi-s.pdf www.ced.ecib.es/PDFs/papersPDF/text154.pdf http://www.eurosur.org/FLACSO/mujeres/guatemala/legi-2.htm Derecho de Familia Sumario281/5-xj-2001España. Parejas de Hecho. Matrimonio, Familia y
