1.3. Grupos de sociedades. Responsabilidad. Concordato. Quiebra

de sociedades.
Grupos
Responsabilidad.
Concordato. Quiebra / Cnstina Herdt
Rev AEU., vol 88, N° 7-12, p. 297
1.3.
Grupos
de sociedades.
320
-
López
—
.
(jul./dic. 2002)
Concordato.
Responsabilidad.
por la Dra. Esc. Cristina Herdt
Quiebra
López
Sumario
I. Introducción. II. Nociones introductorias. Concentración empresaria. Concentración
societaria. Grupos económicos. III. Grupo de sociedades. ResponsabiUdad. IV. Quie
bra y concordato de sociedades comerciales. Breve referencia al régimen en el Uru
guay. V. Concurso y quiebra de los grupos de sociedades. VI. Conclusiones.
I) INTRODUCCIÓN
sin
"Hoy,
la sociedad anónima
embargo,
que cotiza ya no está en el firmamento como
una estrella fija e independiente; más bien es
meramente un componente de una galaxia de
cuerpos celestes". U. Immenga.
podremos encontrar soluciones, nos permiti
rá estar preparados e ilustrados para enfren
tar tal realidad desde el punto de vista jurídi
aspectos societarios, concúrsales, labora
co:
fiscales, de defensa de la competencia,
legislación antimonopólica; y desde el punto
de vista social: la repercusión en cuanto a la
les
o
sustitución de
La realización del
hzar
un
presente trabajo
fenómeno cada
de
ana-
más acentuado
vez
número sustancial de
un
contemporáneo, en la realidad
comercial, política y económica, como lo es la
páginas siguientes
intentarán abocarse
cuestión relativa
a
la
existencia y actuación de grupos económicos
bra y concordato
en caso
grupos de sociedades, y la imposición de su
poderío y dominio a diferentes escalas, nos
agrupamiento.
en
el mundo
o
enfrenta ,por
su existencia
un
lado,
con
la
justificación
de
II) NOCIONES INTRODUCTORIAS.
muchas
POS ECONÓMICOS.
por la complejidad cada vez
de
las
a realizar,
actividades
mayor
pero, por
otro lado, resulta
imprescindible encontrar un
la
de concentración y
CONCENTRACIÓN EMPRESARIA.
veces
a
responsabilidad, quie
el hecho de que los agentes
económicos deben recurrir a ellas impulsados
en
em
presas pequeñas y medianas y la estandari
zación de la oferta de bienes y servicios. Las
CONCENTRACIÓN SOCIETARIA. GRU
1.
Concepto
razonable y sano
equilibrio entre la protección
y amparo con que cuentan dichas agrupacio
nes
por parte de las políticas legislativas, eco
nómicas y de gobierno de los diferentes paí
ses, y los derechos legítimos de quienes pue
dan
afectadas por ellas. Visto así, pare
cería que dicho
panorama, en primera instan
cia, es un tanto desajustado con la realidad
verse
socio-económica de
nuestro
país.
Sin embar
go, el
A los efectos del
detendremos
tre los
en
presente trabajo,
no nos
las diferencias existentes
conceptos de
en
concentración empresa
ria, societaria y grupos económicos,
partien
do de la base de que el grupo, agrupamiento
o
conjunto económico son formas de concen
tración. Sin
nes
básicas
perjuicio
a
fin de
de ello,
una
se
darán nocio
mejor comprensión
lector, luego de traspasar las diferentes
páginas que lo conforman, podrá concluir
creo
yo
que dicho fenómeno no es tan aje
de la
no
que conduce a la unificación de empresas,
hasta entonces independientes, en nuevas
Concentración
—
y extraño
a
nuestra
realidad; por lo que
comprender sus diferentes aristas y prever una
regulación adecuada o por lo menos el estu
dio y profundización de nuestros actuales ins
tituto"
'
'
-
■
''■
'
■
'_:
_
_aales
exposición.
empresaria
es
el
"proceso
unidades económicas para formar empresas
cada vez mayores y, con ello, simultáneamen
te,
a
la disminución del número de empresas
298
REVISTA DE LA A.E.U.- T. 88
independientes en un mercado determinado
y aun en el conjunto de una economía" (1). Tal
concepto apunta
a una
la concentración.
ristas
ven en
rio,
noción económica de
Según
Champaud
(2),
los
de crecimiento de las
ju
como
integración
em
riamente de cada
blecimientos
(3), la
o
central, pero
una
no necesa
de las unidades
con
características de duración
e
mayoría
sujetos dominantes (o madres o incorporan
tes) respecto de la existencia y funcionamien
to de otros sujetos dominados, dependientes
(o subordinados o subsidiarios o incorpora
dos o filiales o hijos), interés social que prima
in
de los autores que
analizan el
como
fenómeno, confluyen en indicar
integrantes del concepto a la centraliza
ción de los
ción de la
fael
misión de
do estricto
sobre todos los demás intereses sociales de
todos los
poderes de
masa
Manóvil
decisión y la acumula
financiera. Como señala Ra
—
nantes
ni
una
siquiera
acumulación de
ciera, siempre que
se
en
senti
masa
finan
—
algún grado de traslación de poder
hacia aquel centro. La actividad empresaria
ya no es realizada en forma separada e indi
vidual por cada compafiía o empresa, para dar
lugar a que ello ocurra a través de diversa
nuevo
esa
que ese
forma por
como
ente que sea recono
de derecho distinto de sus
sujeto
otro
completa, total y orgánica, ya sea en un
solo cuerpo normativo o en varios simultá
neamente, a los grupos de sociedades.
ma
El grupo de sociedades para Miguens, des
de el punto de vista
Konzeknrecht, pág. 10.
Emmerich Sonnenschein,
(2)
Le Pouvoir de Concentration de la Societé par
(3)
Grupos
(4)
Rafael Manóvil, op.
(5)
Cit. por Manóvil, op. cit.,
(6)
Extensión de la
en
el Derecho
Actions, Sirey, París, 1962, pág 3.
Comparado, pág.
67.
cit., pág. 69.
pág.
155.
Quiebra y la Responsabilidad
lado, comprobamos
que en nuestro país al igual que en la mayoría
de los sistemas jurídicos, no se regula en for
ellas,
(1)
"ente" que consti
unión de sociedades
no es un
componentes. Por
necesariamente empresa
de Sociedades
se
de empresas,
determina que la resultante de esas combina
ciones constituya, desde el punto de vista eco
no
del grupo, sean domi
con una vocación em
tuye y
cido
existirá
nómico, aunque
integrantes
dominados,
servamos es
o
habla de concentración
suerte de combinaciones de varias de
o
presarial común". La primer cuestión que ob
(4), aunque no se produzca trans
propiedad,
al grupo de socieda
mediante un conjunto de relaciones de sub
ordinación o control jurídico-económico de los
a la mera relación contractual
que pudieran
haber establecido ocasionalmente entre ellas
el mercado. La
(6), define
"una estructura
ce
tensidad, de naturaleza y contenido distintos
en
como
sociedades) en el que hay una política
empresarial unificada o unitaria al servicio de
un interés social del
grupo, política que se ejer
presas que hasta ahora existían y actuaban en
forma autónoma y separada una de las otras,
ahora aparecen relacionadas por algún tipo de
vínculo
Miguens
des
mente
(esta
concentradas. Em
empresas)
José
empresarial multiarticulada constituida por dos o más sujetos
de derecho (de cualquier tipo, pero general
empresaria producirá un creci
miento de la unidad
(5) "un grupo es una
en una
pluralidad de entidades jurídicamente inde
pendientes sometidas a una dirección única"
o
poder único como enseña Manóvil. Héctor
los grupos de sociedades o de
floja, como las ententes"
concentración
la organiza
individualmente
unidad económica de dos o
más sociedades" o, con más precisión, "una
más
Como señala Rafael Mariano Manóvil
sistema. Para Ruedin
un
reunión
presas, tales como el sucursalismo o la fusión,
como también las
operaciones de integración
radical
como
un sistema
normativo
de
interrelación
y
particular, esas combinacio
nes conforman también, de uno u otro
modo
la concentración "un movimien
operaciones
unidad: así
considerada conforma
to que conlleva la formación de unidades eco
nómicas cada vez más vastas. Le acoplan tan
to las
una nueva
ción interna de la sociedad
(7-12), 2002
en
los
Grupos
c;: ;:.;,;n ;.:::;,-
empresariah implica una
299
DOCTRINA
unidad económica formada
o
integrada
por
rama
de
producción, perfilándose poco a poco
agrupamiento y vinculación,
altera los presu
dos o más sociedades que
derecho común societario. Es un
del
puestos
más evolucionado de in
proceso económico
de las sociedades: existe una nueva
tegración
forma de empresa con su propio interés, ba
el fenómeno del
la unidad económica de las socieda
sada
des dominante y dependiente, sin perjuicio del
se
en
mantenimiento de la personalidad jurídica de
cada una y de
ca.
su
respectiva autonomía jurídi
Ese interés del grupo justifica y legitima
y el consiguiente sometimiento
primacía
su
del interés social de la dependiente dentro de
él. Y el citado autor define el concepto jurídi
co económico de grupo como: "conjunto de
sociedades o empresas jurídicamente inde
pendientes sometidas todas al ejercicio de una
dirección unitaria" (7). Como señala Siegbert
RIPPE
el grupo económico puede estar in
por personas físicas o jurídicas, aun
(8),
utilizando el instrumento de la sociedad por
acciones, que más adelante ya no alcanzó para
mantener el ritmo de la evolución. Como in
dica Manóvil, citando a Marx en Das
produce el doble fenómeno de la
tración del
Capital,
concen
por acumulación de plus
valía y de la centralización del capital por
transferencia del mismo desde los capitalis
hacia los mayores. Tener éxito en
competencia depende de cuan baratos pue
tas
la
capital
menores
da
un
productor
colocar
sus
productos
en
el
mercado, lo que depende de la productividad
del
trabajo
fenómeno
y de la escala de producción. El
universal pero con diferente gra
es
do de intensidad y en diferentes momentos
históricos según el desarrollo de cada país:
"prendió como una llamarada en la economía
Creimer
que como indican autores como Miguens (9) y
(10), lo más común es que sean socie
fértil y nueva de los Estados Unidos. Acom
pañó la explosiva y pacífica revolución indus
trial del Japón. Satisfizo el instinto gregario y
dades.
el
tegrado
gusto germánico por el orden.
al particularismo
2.
El comerciante y el productor individua
marcaron el
punto de partida e inicio del
comercio.
trial
Posteriormente, el desarrollo indus
implicó
debiera unir
más
anglo-sajón. Sumergió al in
dividualismo francés" (11).
Orígenes
les
Se acomodó
que el comerciante individual
fuerzas con otros, a fin de ser
sus
competitivo, surgiendo
las
compañías
o
sociedades. La permanente y cada vez más
desarrollada evolución tecnológica implicó
que los modelos y estructuras económicos
hasta ese momento existentes debieran trans
formarse: la desaparición de la homogeneidad
de los
productos ofrecidos, la luz eléctrica y
consiguiente producción masiva y economía
de escala,
imponen implantar modelos más
competitivos. Durante el Siglo XIX va crecien
do el tamaño medio de las
empresas
en
cada
En el
Siglo XIX el instrumento visible de la
concentración y centralización del capital fue
la sociedad por acciones. La atención del le
y del poder público en esta materia
centró en mantener de algún modo acota
gislador
se
do el considerable
poder que aquéllas podían
acumular. Anivelde derecho comparado to
dos los
países limitaron y trataron de contro
poder, con diferentes medidas tales
lar dicho
como
la activa intervención del Estado
en
la
constitución y vida de las sociedades, las re
lativas al plazo de las sociedades, al objeto
sociah capital mínimo y máximo,
entre otras.
embargo, a partir de 1840 comenzaba a
reiterarse la participación de unas sociedades
por acciones, particularmente bancos, en otras.
Sin
(7)
Héctor José Miguens, op. cit.,
(o)
Siegbert Rippe y C. Daniel Germán, "Concurso de los Conjuntos Económicos", Rev. Pac. de Derecho (julio/dic.
pág.
43.
1998)N°14,pág.85.
(9)
Op.
(10)
Creimer, Israel, "El grupo concursado" en VII Congreso Argentino de Derecho Societario y III Congreso Iberoam.
cit.
pág.
36.
de Der. Societ.
y de la
(11)
Empresa.
...de Manóvil, op cit
pág.
74.
REVISTA DE LA A.E.U.- T. 88
300
configurando así el primer presupuesto de los
agrupamientos participativos de sociedades.
Eso determinó las restricciones a la
participa
ción de
una
sociedad
en
otra.
En Estados Unidos, por
ejemplo, en prin
estaba prohibida la adquisición de ac
ciones de otra sociedad por una
cipio
corporation,
las sociedades por acciones y alrededor de un
40% de las sociedades de responsabilidad li
mitada funcionan hoy en dicho país en el
marco de algún tipo de conexión
grupal, lo
cual "significa ni más ni menos, que el mode
lo de la legislación sobre sociedades por ac
ciones y de responsabilidad limitada, a saber,
el de una sociedad de capitales administrada
el interés común de todos sus socios y, es
pecialmente, el de una sociedad por acciones
de la base que la sociedad sólo po
see las facultades
que le otorga su acta funda
cional o las que le son
imprescindibles para
en
existencia; por lo que adquirir acciones de
otra sociedad era una actuación "ultra vires
of the corporation", aunque se tratase de so
nazan, si
partiendo
su
ciedades
independiente, abierta al ahorro púbHco, ame
restricción
fallo
un
no
frecuente"
nos
aún
con
en una caso
extinguirse,
límite cada
sí con
vez me
(13).
actividad similar. En estados
con
como señala Manóvil (12) fueron de
utilidad
los instrumentos societarios para
gran
solucionar casos en que estaba involucrada
dictó
bien
convertirse
De los
Unidos,
una
(7-12), 2002
la
competencia. En 1988 se
Tennesse, el que aplicando la
a
en
autores
conceptos que dan los diferentes
podemos señalar los
titutivos de
un
grupo, tal
tes citado autor Héctor
de la
independencia
elementos
como
cons-
enseña el
José Miguens: pérdida
dades,
trust que agrupaba a cuatro corporaciones.
Así como este fallo, varios de similares carac
unitaria por
parte de la sociedad dominante;
atribución
transferencia
terísticas tenían
el tema
de la
el trasfondo de la decisión
puntual del monopolio y la afectación
competencia. Posteriormente, New Yer-
sey reformó
se
en
podían
en sus
su
legislación estableciendo
que
constituir sociedades que tuvieran
previsión de adquirir ac
estatutos la
corporaciones, la llamada holding clause, con lo cual se destruyó la posibi
ciones de otras
lidad de enfrentar la concentración atentato
ria contra la libre concurrencia con remedios
en
o
una
dirección
nómicamente
a
empresarial
la sociedad
eco-
tados por las sentencias citadas
se
Ney Yersey, y produjo
yeron
oleada de concentraciones.
se
en
bito de la empresa multiarticulada, atribución
o transferencia más o menos total, debe con
tener
un
mínimo de
transferida, tales
finanzas
(de
competencia empresarial
como en
manera
las cuestiones de
imprescindible),
perso
nal
(especialmente en lo que tiene que ver con
política de empresa), apro
visionamiento, producción y ventas.
la dirección de la
3. Elemento
una nueva
dades: relación de
societario.
tipos de concentración
según
grado de organización,
señala Miguens (14). Podemos mencio
Existen diferentes
de la
societaria
empresariales, las exoneraciones fiscales, et
cétera, nos permiten afirmar que el fenómeno
nar:
impuso
ejemplo
y continúa
en
Alemania,
Sonnenschein,
cit.
crecimiento. Así por
como señala Emmerich
en
aproximadamente
(12)
Op.
(13)
Emmerich
(14)
Op. cit., pág.
pág.
un
75 % de
como
Sonnenschein, cit. por Manóvil
en
op. cit.
cartel
el
o
consorcio, grupo de sociedades
propiamente dicho o "Konzern" (en la termi
nología alemana), el tiust y las sociedades holdings. El presente trabajo trata de los grupos
de sociedades propiamente dichos.
79.
27.
tipificante del grupo de socie
dependencia o control
Tipos
reconstitu
Luego de la segunda guerra mundial, a raíz
imposición de las grandes economías, el
apoyo doctrinario, las políticas económicas-
>
exclusiva, de
independiente,
competencias para decidir sobre cada ám
las
en
tipo societario. Rápidamente los trust afec
de
se
pro de
■
económica de las socie
doctrina del ultra vires declaró la nulidad de
un
■
an
pág.
83.
\
301
DOCTRINA
del
o
El elemento caracterizante tipificante
de
la
relación
es
sociedades
depen
grupo de
Esta consiste en el
dencia o control societario.
de un sujeto por otro a tal punto de
dominio
potestad de formar la vo
que aquél
luntad social de éste bajo cualquier punto de
tiene la
de
voluntad.
ejecutar
vista y la potestad
Esto es la relación de control o subordinación,
de dependencia societaria. Siem
o situación
pre
que haya grupo
esa
de sociedades
hay
correcta,
sa no es
relación de
es
basta que exista
para formar un gru
decir
dependencia
c) Conglomerado: es la integración que se pro
duce entre empresas que se dedican a ramos
de actividades económicamente independien
tes entre sí. Se da cuando la empresa central
tiene excedentes de
no
además la dirección unitaria
po. Es necesario
caracteriza a la empresa multiarticulada.
que
Al analizar
un fenómeno de la realidad,
y
de la realidad societaria, comerciah política, económica y sociah observamos
que el mismo nace a raíz de una serie de he
en
este
caso
chos y acontecimientos que producidos en
igual o distinto momento histórico le dan ori
gen. No surgen
Indirecta es cuando hay dos relaciones de de
pendencia, una directa entre la sociedad A y
B, y una indirecta entre A y C mediante B, a
momento y
intereses de diferente
que
pendientes.
num.
lugar.
ocupa,
Tal
como
es
el
en
caso
fruto del
necesidades
Hay
diferentes
de
integración
(15) seña
la los siguientes: a) Integración Horizontal: es
aquella que se configura por la integración de
tipos
o con
centración de sociedades. Manóvil
más empresas dedicadas al mismo
del fenómeno
vimos ut supra
(capít.
Los autores estudiosos del tema señalan
como causas
principales
de la concentración
empresaria, las siguientes: a) la productividad
y aplicación de innovaciones tecnológicas,
o a
grandes unidades productivas; b) inversión en
investigación y desarrollo, ya que en general
solamente
una
empresa de gran dimensión
puede desarrollar la investigación científica y
fin de obtener progresos relevantes;
acompañado de la protección de los derechos
técnica
a
similar
industriales; c) abastecimiento y mercado:
busca el
tipo de producción de bienes o de ser
tipo de integración tiende hacia el
monopoHo, aunque no todas alcancen ese pro
pósito, pero sí subyace la búsqueda de ganar
dominio
el mercado. Es la que más pre
términos de defensa de la compe
en
ocupa
en
tencia,
b) Integración Vertical: cuando lo que
integra
empresa cuya producción de
bienes o servicios se encuentran en una etapa
anterior o posterior del
proceso productivo
respecto de la empresa actora de la integra
ción. Ya sea buscar la
de materias
se
es una
provisión
vidad
u
otros insumos que utiliza
(integración
vertical
hallar contacto más directo
(15)
I
2).
vicios. Este
pnmas
e
determinado
cuya utilización muchas veces solamente es
rentable con el crecimiento concentrado de las
de concentración
Tipos
o
nos
tipo,
como
a
se
dad dominada directa y simultáneamente por
otras dos sociedades, recíprocamente inde
dos
espontáneos
invento, sino que obedecen
aplica el régimen de dependencia.
Dependencia plural es el caso de una socie
4.
invertir.
5. Causas y beneficios de la concentración
El autor comentado indica que la doctrina,
sobre todo la alemana, distingue tres formas
de dependencia: directa, indirecta y plural.
las que
capital para
rela
dependencia societaria, pero la inver
ción de
nal al que están destinados sus productos o
servicios (integración vertical ascendente).
en su
acti
descendente);
con
o
el mercado fi
empresas, de ciertos insumos críticos
fuentes
se
aprovechamiento conjunto de varias
energéticas; d)
la
como
las
autopotenciación del
fenómeno concentracionista: los procesos de
integración suelen producir fenómenos simi
competidores; e) política oficial de
precios: integración vertical puede ser una
atenuante en el caso de existir una política
oficial de precios fijos, pero cuyos componen
lares
en
los
la
tes
reales determinan una acentuada inesta
en el mercado; f) incremento de la
bilidad
porción de mercado: eliminar competidores y
acercarse a una posición monopolística;
g) coyunturas del mercado y acceso al mis-
302
REVISTA DE LA A.E.U.- T. 88
los devenires de la
coyuntura de la
(7-12), 2002
regional pueden
lugar a
ella, la búsqueda de un mejor acceso al mer
cado; por ej. la creación del MERCOSUR o de
la Comunidad Económica Europea, pueden
ser la causa determinante de una
integración;
eficiente en lo referente a la gestión indus
trial, discreto desde el punto de vista comer
cial, comparativamente favorable desde el
punto de vista financiero con la fusión, ya que
bastaría con adquirir un paquete de
acciones
no total,
goza de ventajas fiscales y evita el
h) relación de colaboración que
ejercicio
mo:
nomía nacional
en
dominación:
se
eco
dar
o
altera el
se
grado
convierte
de colabo
ración; i) modificación en las modalidades de
ro,
del derecho de
comercialización: principalmente
abusos
ne
to: creación de crédito
en lo
que tie
que ver con la imposición de grandes mar
cas en el mercado
y la imposición de precios;
j)
mayores beneficios por
parte del Estado: la
especialmente de grupos po
derosos trae consigo el apoyo del Estado en
concentración,
receso a
que daría lu
gar la fusión (en aquellos países que lo admi
ten). La misma autora asimismo refería a los
dades,
a
que
uso
puede dar lugar el agrupamien
ficticio entre las socie
poder de dirección,
abusivo del
creación abusiva de cargos directoriales con
participación en las utilidades a costa de ac
cionistas minoritarios, vaciamiento de la
ciedad madre
privatizaciones, ventajas en materia de inves
tigación y desarrollo, beneficios fiscales y
III) GRUPO DE SOCIEDADES.
aduaneros, colaboración en caso de dificulta
des para sobrevivir, etcétera; k) la política cre
RESPONSABILIDAD.
1. Base del
diticia de los bancos y el acceso al mercado
de capitales: los bancos prefieren financiar a
conglomerados gigantes
y ayudarlos en caso
de dificultades económicas. Asimismo, los
grupos tienen más fácil acceso
obtención de capitales provenientes del
grandes
a
la
pú
a
El
agrupamiento.
Dominación
agrupamiento, como vimos, revela como
característica esencial el control
Este
puede
ser un
económico, jurídico
nómico
o
externo
dominio.
o
dominio exclusivamente
o
es
ambos. El dominio eco
aquél
que
es
ajeno
blico por medio de la suscripción de acciones
para las sociedades que forman parte de los
mecánica de la formación de la voluntad
mismos; 1) debilidad de las empresas
en
dientes: la falta de
indepen
competitividad las hace fá
legislación fiscal principalmente
vigente en el país contribuye también a la for
mación de los grupos y; n) la competitividad
fiscal: la
internacional:
tener
una
adecuada dimensión
para competir en los mercados internaciona
les requiere la integración.
centración es
(16)
Ref.
en
a causas
un
procedimiento flexible, segu
Manóvil, op. cit.,
pág.
105.
la
so
que el poder es ejercido valiéndose de los
sociales de la sociedad dependiente.
órganos
A continuación
se
tratará de analizar el as
pecto de la responsabilidad que
cuando estamos
en
presencia
de
deriva
grupo de
se
un
sociedades o Konzern de subordinación, cons
tituido de acuerdo a relaciones de dominic
orgánicas
o
jurídicas.
La actuación de
de
origen interno, los
tres factores generalmente citados como prin
cipales para preferir la estructura grupal son
la flexibilidad del agrupamiento, la delimita
ción y reducción del riesgo de la inversión y
el llamado leverage financiero (ventajas deri
vadas de la financiación común del grupo).
Paulette Sainton (16) mencionaba que la con
En cuanto
a
ciah y el dominio jurídico u orgánico es el caso
cilmente vendibles para no caer en la obso
lescencia o falta de rentabilidad; m) la políti
ca
so
favor de la filial, etcétera.
lo que tiene que ver con las contrataciones con
éste, adjudicación de concesiones públicas y
un
grupo de sociedades
generar daños a socios y a terceros
siendo diferentes en gran medida, los princí
puede
píos y los fundamentos legales a que recurrii
según sea el caso. Como ha escrito Manóvh
"La pérdida de la independencia en las deci
siones sociales por subordinación de ima so
ciedad a la dominante o por su integración í
grupo se manifiesta en forma diferent(
some
para los socios externos de la sociedad
un
303
DOCTRINA
tida que para los acreedores. Mientras que
titular de
afectados normalmen
éstos últimos se verán
extremo de insolvencia, para
te sólo en el caso
el ries
los socios el perjuicio, o por lo menos
es
un
estado
se
de
perma
produzca,
ponentes.
2.
que
go
un
interés distinto del de
sus com
Responsabilidad
A
En lo que tiene que ver con los derechos de
los terceros respecto al grupo de sociedades,
ejemplo podemos citar para el caso
de acreedores: momento en que es exigible su
crédito, contratos incumplidos cuya satisfac
ción in natura no pueda lograrse de su co-con
legal, jurisprudencial y doctrinario de
países se ha previsto a través de di
versos mecanismos, formas de tutela de aqué
llos, cada uno partiendo de distintos funda
tratante, interés del Estado de reclamar tribu
tos conforme a la realidad del hecho imponi
mentos. En tal
ble y superar desplazamientos patrimoniales
o de utilidades intiagrupales; acreedores la
borales, etcétera. A nivel de socios externos
sabilidad
nente" Las situaciones de daño
daño
innumerables
son
en
o
peligro
ambos
casos.
de
manera de
a
sentido, nos adherimos a la po
sición que señala que el
grupal
no se
observada
ejemplo, que la dirección
través de las directivas empresariales sor
o inconvenientes para los negocios
en
el
ejercicio
económico o social en lo que tiene que ver con
los derechos y expectativas de los socios. Los
acreedores procurarán hacer responder al gru
de la existencia de
po o por lo menos a la entidad dominante por
lo que aún no ha sido satisfecho por la socie
dad deudora. El socio en cambio, si no pudo
receder al momento de la integración de la
en
el
poder
de direc
aparta
una
relación de dominio y
ejer
cido, sin perjuicio de la posibilidad de probar
o
grupo, tendrá pocas posibilidades
de defender sus derechos. Algunos autores
en
del
cuando dicho dominio fue efectivamente
sociedad
tal situación
de la respon
la mera exis
preferi
mos un
régimen de responsabilidad objetiva,
y no subjetiva, partiendo de la base señalada
de la sociedad dominada, hagan prever afec
tación a la sociedad desde el punto de vista
concepto de que
"interés del grupo que implica
necesariamente una limitación del interés de
existiría
en
ción del grupo (19); pero, y aquí nos
mos de la
posición del autor citada,
presivas
justifican
origen
basa
tencia del grupo, sino que el análisis de la responsabiliciad está vinculada a la conducta
mencionamos, por
a
nivel
diversos
un
contrario por la dominante aquéllos extre
que fueren pertinentes para exonerarle
mos
de
responsabilidad,
tales
como su
oposición
la decisión que dio origen a la obligación
que hoy se le reclama. Objetiva, porque la
prueba del aspecto subjetivo es de práctica casi
a
imposible; si debe probarse culpa, dolo o ne
gligencia de la sociedad dominante estaríamos
igual posicionados que con las soluciones del
jurispru
dencia itaUana, por ejemplo, rechazó este tipo
derecho común y, además, porque de
mitirse un sistema objetivo basado en
de teorías, por lo menos para justificar des
víos patrimoniales, pudiéndose citar sin em
terminados extremos legalmente fijados, se
ría muy fácil burlar los derechos involucra
bargo, de dicha jurisprudencia, un fallo inédito
dos. En similar tesitura se encuentra por ejem
plo el derecho alemán cuando consagra la obli
gación de compensar las pérdidas de la socie
dad dependiente cuando media un contrato
las
singulares
contioladas"
(17).
La
del año 1995 en materia de fusiones dentro
de un grupo, donde reconoce una suerte de
equiparación del interés social con el del con
junto (18). La tesis del interés del grupo es casi
mayoritariamente rechazada, con argumentos
tales
que el grupo de sociedades no es
de derecho, por lo tanto no puede ser
como
sujeto
(17)
Montalenti, P.,
(18)
Ver nota 59
(19)
I
en
citado por Rafael
Manóvil, op.
obra de Manóvil citada,
pág.
cit.
583.
de dominación
des
(según
se
o
no
ad
prede
de transmisión de utilida
analiza
infra)
o
cuando
en su
incorporación prevé la responsa
puestos
bihdad sohdaria de la incorporante por el pade
pág 582.
304
REVISTA DE LA A.E.U.- T. 88
de la sociedad
de lo dicho cabe
sivo
incorporada. Sin perjuicio
agregar que la mayoría del
derecho comparado conocido, solamente
per
mite atribuir
la conducta
responsabilidad
del
por
sujeto dominante.
3. Sistemas de atribución de
dad. Derecho
responsabili
comparado
ponsabilidad dentro del grupo, por conside
rarlos los más ilustrativos:
1) Sistema Tradicional llamado "Entity
Law Approach",
vigente en la mayoría de los
países del mundo; que parte aun en el marco
del grupo, del
de sociedad. Tal
concepto
indica Manóvil
este sistema
El punto
neurálgico de este aspecto con
siste en determinar cómo
principios de dere
cho societario tales como
que "cada sociedad
responde con su patrimonio por su pasivo
social", puedan ser desconocidos en aras de
evitar que
meno
través de la utilización del fenó
grupal, los instrumentos societarios sir
a
logros contrarios a la ley, la moral o
la ética; generando situaciones de
injusticia y
van
para
descreimiento
en
(7-12), 2002
es a
como
(20), las principales críticas a
la
no
existencia de
una
lación
legis
positiva que imponga en forma expre
sa un sistema de
responsabilidad grupal. En
gracia Antones (21) señala
que su producto
derivado es la jurisprudencia del corrimiento
del velo societario y tal sistema es una estra
tegia regulatoria para los problemas de res
ponsabilidad intragrupal, carente de princi
pios, es una casuística en los casos presentes
e
impredecible para casos futuros.
el sistema de derecho.
Los terceros que quieren hacer valer la res
ponsabilidad, se ubican en general en la si
2) Sistema de la unidad de grupo parte de
prever cuando estamos ante una relación grupah y a partir de ello establecer en caso de no
guiente situación práctica: el sujeto obligado
a su
respecto es la sociedad dependiente, que
no
puede hacer frente a sus obligaciones y se
pretende vincular al sujeto dominante, que por
ser una
persona jurídicamente separada de
aquélla, formalmente no es responsable por
atendidas las obligaciones por la sociedad
dependiente, la dominante es responsable de
su
pago. En Argentina existió un proyecto de
ley en tal sentido, que nunca llegó a aprobar
se, ha tenido éxito en la jurisprudencia norte
éstas. Se involucran muchos intereses, entre
los que vemos el del acreedor de la sociedad
se
dominada, el interés de las sociedades domi
la Comunidad Económica europea: el
proyecto Consté en Francia, y un no sancio
nada y dominante y el de los acreedores de la
sociedad dominante que ven cómo aparece un
nuevo
pasivo
respecto al
patrimonio
de
su
a afectar sus
pro
derechos. Resolver tales situaciones no
acreedor, que puede llegar
pios
es
fácil, pero la dificultad
no
debe
ser
americana y coincide con la tesis del enterprilaw que postula Blumberg para dicho dere
cho. Hubieron también
tura
nado
responsabilidad
imposible
abarcar
en
este
estudio
todos los aspectos que lo conforman y, ade
más, excedería largamente su objetivo. Cree
mos sí importante mencionar brevemente al
atribución de
gunos de los sistemas de
628.
(20)
Op. cit., pág.
((21)
Citado por Manóvil
en
op., cit.,
pág 629.
en
tal tesi
proyecto de reforma
societaria del año
España. Al margen de lo menciona
do, los proyectos de unidad grupal nunca tu
vieron mayor éxito.
1979
en
o
germánico puede ci
países como Alemania, Brasil y Por
tugal. Prevé regímenes de responsabilidad
diferenciados según se trate de grupos con
3)
tarse
El sistema dual
en
tractuales
Resulta
proyectos
en
óbice
para el intento, ya que de lo contrario mayo
res serán las injusticias.
Sistemas de
ser
res-
o
de Derecho por
un
lado y grupos
de hecho por el otro.
en
Alemania. La noción de grupo contrachial
permite la formación de grupos
Alemania
de Derecho,
a
efectos de dar mayor seguridad
305
DOCTRINA
Debe
protección a los intereses involucrados.
de dominación.
existir el contrato grupal o
V
establecer
parte de allí para
una
serie de
Se
re
Existen cuatro
los diferentes
aspectos,
gulaciones legales
estamos en
tales como por ejemplo cuando
son sus elemen
presencia de un grupo, cuales
del contrato, el poder de directos, las partes
tuitivamente
dóny, en especial, intenta regular
a
Proyectos de la Comunidad Económica
Europea según sistema de unidad grupal
4.
los derechos de los accionistas externos y
acreedores. El grupo de hecho (Konzern) en
en
una
idea del
Europea
de
ser un
ria de dependencia y dirección unificada re
sulta un grupo. El sistema alemán parte del
tración
de la misma y a sus acreedores. Estas nor
mas son las de los artículos 317 y 318 del AktG,
que no excluyen la aplicación de las demás
normas
del ordenamiento societario.
Brasil. El Derecho brasileño contempla
también la existencia de los grupos contrac
tuales o de Derecho. Pero cabe mencionar que
no
prevé ningún tipo de protección a la socie
dad
dependiente,
a
los acreedores ni
a
los
so
cios externos, recalcando el artículo 266 de la
ley 6404 de 1976, que cada sociedad mantiene
su
separación patrimonial.
En cuanto
socios, sólo tienen derecho de
de
a
nivel comunita
jurista
holandés Pieter Sanders,
Quinta Directiva de la Comunidad Económi
ca
nos
a
el de 1975, el de 1981 y el último el del año
1991; pero sigue en status de proyecto como
Alemania es admitido normativamente por
dicho Derecho, surgiendo que de la sumato
principio básico que a la empresa dominante,
igual que a cualquier accionista, le está veda
do ejercer su influencia de un modo perjudi
cial para la sociedad dependiente, a menos
sean compensadas. La le
que las desventajas
gitimación para iniciar las acciones de respon
sabihdad corresponden a la sociedad depen
diente perjudicada y a los accionistas exter
proyectos
el contexto de los estatutos para las
sociedades anónimas: el de 1970 basado en
rio;
en
materia de sociedades. Trata
instrumento para
empresaria
a
lograr
La existencia del grupo
es
el punto de par
normas
que
aplicación
del
entre
las
sociedades
las
relaciones
regulan
grupo, la protección de los accionistas minori
tarios de la subsidiaria, la protección de los
acreedores de la subsidiaria y el derecho a dar
instiucciones por la dominante. De los textos
legales
menciona Miguens
(22),
la doctrina
ex
sociedad dominante de un grupo
es, como regla generah directa e ilimitadamente
trae que "La
por las deudas de sus sociedades
subsidiarias o dependientes". La responsabili
dad según la doctiina sería directa, solidaria,
general y automática, aunque con el proyecto
responsable
de 1975 pasa de directa y solidaria
a
subsidia
ria, residual y no solidaria y, finalmente,
mitada la
responsabilidad
es
ili
de la sociedad do
minante, por las deudas de la dominada, in
dependientemente del tiempo de origen (aun
que fuere anterior a la constitución del grupo).
los
Novena directiva de la Comunidad Eco
receso en caso
aprobarse la resolución de la Asamblea de
nómica
Europea.
En el ámbito de la armoni
zación del derecho de grupo de
tuación viola toria del acuerdo de
ne como
agrupamien
to.
Portugal. Atribuye responsabilidad solida
sociedades,
proyecto. Tie
trabajó para lograr
principio fundamental que la socie
dad dominante es, como regla general, direc
ta e ilimitadamente responsable por las deu
das de sus sociedades dependientes, en for
este
se
nuevo
automática, aunque en subsidio de una
demanda judicial infructuosa previa contra la
ria y subsidiaria cuando existe
grupo por do
minio total o contrato de subordinación, pero
ma
nada establece respecto de los
grupos de he
cho; razón por la cual se deberán resolver ta
les aspectos en base al derecho societario co
sociedad
mún.
y 1978 y
(
concen
de las diversas
tida de
formar el grupo y reclamar la indemnización
de los daños que se le hayan causado por ac
(22)
la
nivel europeo.
La
dependiente.
propuesta
se
basa
francesa Couste. Es de 1970
en
la
ley de quiebras de
1967
306
REVISTA DE LA A.E.U.- T. 88
que regula la extensión de la quiebra. Esta
blece un amplio y fuerte sistema de
responsa
bilidad de la dominante.
Se estructura el sistema de
responsabilidad
sobre la base de las decisiones
concretas, prescindiéndose del elemento dirección
unificada
La
Anteproyecto de sociedades anónimas
español de 1979. Este anteproyecto fue luego
desechado y preveía un sistema de
responsa
bilidad
el que la sociedad dominante fue
ra
responsable conjuntamente con las socie
dades subsidiarias del grupo y por todas las
deudas no pagadas por éstas, sin necesidad
en
de recurrir
en
vía
judicial previamente
a
crítica que se puede formular
a
esta teoría, es la dificultad de
probar el nexo
entre la obligación
que se quiere hacer valer y
el papel de la sociedad dominante en la
principal
toma
de decisión que le dio
origen.
6. Sistema norteamericano.
las
dependientes.
"Entity Law"
El sistema norteamericano
dentro de
yectos no
más que dichos pro
en
llegaron ningún caso a convertir
Derecho
se en
una vez
vigente. Asimismo,
han sido
sabilidad
encuadra
se
aquellos ordenamientos legales que
resuelven las cuestiones referentes
Recordamos
(7-12), 2002
intragrupo partiendo
a
del
la respon
principio
de que la sociedad dominante no puede ser
responsable por las deudas o actos de otro
de muchas críticas, principalmente en
lo que tiene que ver con la rigidez del siste
ma. Si se
configura el grupo, la sociedad do
miembro del grupo porque constituyen enti
dades diferentes. Sólo en circunstancias
minante
dominante, basado
la
del
objeto
responde por las deudas sociales de
dependiente. Otras críticas apuntan a la in
certidumbre y automatismo. Incertidumbre
porque si bien hay un sistema de presuncio
nes
para facilitar la determinación de los ele
mentos constitutivos del grupo,
la
posibilidad
de
probar
tencia de la dirección
en
no se
excluye
jaría la no calificación como grupo y la no res
ponsabilidad de la sociedad dominante. El
automatismo impediría probar o cuestionar
el origen de las deudas de las sociedades de
pendientes, es decir si se derivan o no de ese
control o dominación, incluyéndose en la con
dena, deudas que nada tienen que ver con el
control ejercido por la sociedad dominante.
responsabilidad
(23) propone vincular la
de la sociedad controlante
Engracia Antúnes
responsabilidad
frente
a
terceros
las decisiones efectiva
por ella respecto de los ne
con
mente
adoptadas
gocios
de la sociedad
su
dependiente.
empresariales adoptadas bajo
control"
(23)
"disregard
of
en
este caso en la
doctrina
legal entity", la doctrina del
levantamiento del velo societario. Es decir que
es un caso de
excepción que se responsabilice
a
la sociedad dominante de
deudas de la
un
grupo por las
dependiente.
Citado por Manóvil, op. cit.,
pág
El sistema está dominado por el principio
de que cada sociedad es una entidad legal se
parada con sus propios derechos y obligacio
aunque esté contiolada
de otra sociedad.
nes,
o sea
propiedad
La doctrina del levantamiento del velo so
es el instrumento
para solucionar los
cietario
problemas relativos a los grupos de socieda
des y a la responsabilidad intragrupo. Pero la
atribución de responsabilidad es excepcional.
Los tribunales sólo desean aplicar la respon
sabilidad cuando el control ejercido por la
dominante ha sido tan completo como para
destruir todo indicio de separación formal
entie ella y la
dominada.
La respon
sabilidad de la sociedad dominante se impu
taría cuando las obligaciones contraídas por
la dependiente son "derivadas de una o va
rias decisiones
podrá responsabilizarse a la sociedad
contrario la exis
unificada, lo que apare
5. Sistema flexible de
excep
cionales
634.
Reino Unido. La
regla general en el Dere
es la doctrina de la "Entity Law",
la separación de la
de
decir,
de los miembros del grupo
societaria
jurídica
de sociedades; los tribunales se han mostra-
cho
es
inglés
personalidad
307
DOCTRINA
velo sólo
cir
dispuestos a levantar el
cunstancias verdaderamente excepcionales.
do
en
do
una
serie de críticas, entre las que mencio
namos:
estrategia regulado
principio o principios bási
cos
para los problemas de responsabilidad in
tragrupo. Lo dicho genera una gran imprede-
principio de la se
de la personalidad legal de las so
paración
ledades gobierna el tratamiento jurídico de
ra
dominante y de
las relaciones entre sociedad
con carácter general y con carác
pendientes,
en el tema de la responsabili
ter
cibilidad para futuros
Francia. En
este
el
país
particular
excepciones están dadas por: a) una
del 25 de enero de
norma concursal, ley 85-98
el
caso de concordato
¡1985, que prevé para
¡preventivo y quiebra o liquidación judicial,
dad. Las
'una acción
directores de hecho
respecto de
todo
o
;de derecho que responden
parte
ipor las deudas de la sociedad concursada que
quedado impagas. Para tal Derecho
en
o en
Que representa
-
que
¡deberá probarse un real ejercicio
ición por la dominante; dicho contiol empreforma anó-
¡sarial debe haber sido
ejercido
ímala, defectuosa
violación de los debe-
o en
en
de cuidado y diligencia y existir además
iiun nexo causal entre el defectuoso gobierno
íempresarial y el estado de insolvencia o cesatres
de pagos. La segunda acción de origen
es la de extensión de la quiebra o
liquidación judicial prevista en los arts. 178 a
tiene
una
un
casos.
Se ha dicho que
son
catálogos y que no
herramienta útil, que solo represen
tan un ejercicio de catalogación de un número
de factores a fin de alcanzar una conclusión
-
son una
normativa
en
virtud de la cual el levantamien
to del velo societario
El
¡hayan
de domina-
no
uso
particular
es o no
apropiado.
de herramientas alternativas,
en
ciertas instituciones del "Common
como la "agencia" o el "fraude", están
típica línea anglosajona de adjudicar caso
por caso su propia regulación jurídica, política
de abierta textura y lo suficientemente general
como
para legitimar la introducción de excep
ciones al dogma de la autonomía societaria.
Law"
la
en
fdón
estatutario
de la
ley concursal,
que responsabiliza a
fl82
;ila sociedad dominante cuando se dan ciertas
¡condiciones tales como que la dominante haya
j
dispuesto de los
activos de la dominada
con
haya usado
la subsidiaria como una fachada de su propia
j actividad, etcétera, b) La segunda excepción
¡está dada por la aplicación a nivel jurispru¡dencial de doctrinas tales como de la simuladon, la teoría de la apariencia, el abuso de la
¡personalidad societaria, el fraude, la solidaridad imperfecta o el orden público, aplicándo
las en casos excepcionales para evitar abusos
o fraudes,
aplicadas a grupos de sociedades e
imponiendo la responsabilidad intragrupo.
cursada
como
si fueran
propios
o
I
IV) QUIEBRA Y CONCORDATO
DE SOCIEDADES COMERCIALES.
BREVE REFERENCIA AL
1. Quiebra: "La quiebra está prevista le
galmente como un instrumento complejo, bá
sicamente
(24)
SffiGBERT
Kxvm. BFATOiz
BuGALLO, MARÍA RosA
sustantivo, instiumentado como un
proceso, cuyo objeto es determinar el patri
monio de un comerciante individual o social
liquidarlo en beneficio de sus
acreedores"(24). La quiebra se produce en el
y
proceder
a
de que un comerciante individual o una
sociedad (con excepción de las sociedades
anónimas) cesa en el pago de sus obligacio
caso
nes
de
mercantiles, bastando el incumplimiento
una
vado
Críticas formuladas al sistema Entity Law.
Al sistema del
Entity Law y su subproducto,
la jurisprudencia
que aplica la doctrina del le
vantamiento del velo societario se ha plantea
RÉGIMEN
EN EL URUGUAY
bra
obligación para que pueda ser lle
estado. En nuestro Derecho la quie
regulada en el Código de Comercio
sola
a ese
es
inspirado en esta parte entre otros en el Có
digo de Comercio Español de 1829 y en la
Ley 2.230 de 2 de junio de 1893.
—
LoNGONE, JoHN MiLLER, Institucioms
—
...,
pág.
307.
308
REVISTA DE LA A.E.U.- T. 88
Dicha
ley regula la quiebra
de las socieda
des anórúmas. Es decir que en materia de
bra de sociedades, no existe un título o
tulo dedicado
tulo ya
la misma, sí existen
sede de quiebras y
a
ciones aisladas
en
derogado
quie
capí
disposi
en
el tí
de las sociedades comercia
les, que fuera sustituido por la Ley 16.060.
La regulación de este instituto para las so
ciedades comerciales existe de manera inor
gánica. Y tratándose de sociedades anónimas,
están excluidas del régimen comiin de la quie
bra y se
nomina
la citada
regulan
liquidación
en
Ley 2.230 que de
judicial a dicho procedi
miento.
(7-12), 2002
sión, escisión y actividad ilícita), por lo que se
discute si
en caso
de disolución por
quiebra
puede reactivarse. En principio, señala el pro
fesor Siegbert Rippe (25), al no estar
excluida
la
por la
ley, sería factible, pero
chocaría con otras disposiciones como
por
ejemplo el artículo 29 del Código de Comer
cio por el cual la sociedad en quiebra no
pue
de ejercer el comercio, el artículo 10 de la
ley
por el cual el registro no inscribiría la reacti
vación. La única posibilidad será pagar las
posibilidad
deudas sociales, obtener la rehabilitación
y
luego reactivar la sociedad.
Hay también normas que regulan situacio
particulares tales como los artículos 135
(en caso de fusión de sociedades) y 114 (en
sede de transformación de sociedades).
nes
Por
de
un
lado,
tenemos el
Régimen
Común
quiebra
que, como vimos, es para comer
ciantes individuales y sociedades comercia
les, excepto sociedades
anónimas. Los artícu
los del
Código de Comercio que se refieren a
la quiebra de sociedades son: 1572 (cesación
de pagos corriente de sus obligaciones), 1576
("quiebra reflejo", la declaración de quiebra
de una sociedad personal constituye en esta
do de quiebra a los socios solidarios que la
componen), 1578 (obligación de denunciar la
quiebra), 1579 y 1635. Los artículos de la Ley
16.060 referidos al tema son: 2 (pueden que
brar todas las sociedades, incluso las irregu
lares, atípicas o de hecho por ser personas ju
rídicas, y las sociedades nulas) y
la
arrastran
a
quiebra a los socios ilimitadamente respon
sables;
en
las sociedades accidentales
participación
no
quiebra
socio
gestor, ya que aquélla no
lidad
jurídica
y por ende
o en
la sociedad sino el
tiene persona
patrimonio, 4, 40,
114, 135, 144, 159.5 y 166.
Por otro
quiebra de una sociedad
comercial produce: a) la quiebra reflejo de los
socios solidarios; b) el desapoderamiento, li
mitaciones de capacidad y detención de la
correspondencia; c) no hay por supuesto pri
sión ni incidente de calificación, sí en la quie
bra de los socios y; d) la quiebra es causal de
disolución de la sociedad, la que queda sin
efecto si se homologa un concordato resolu
torio. El artículo 166 prevé la reactivación de
la sociedad disuelta (excepto en caso de fu
(25)
Op. cit., pág.
326.
tenemos la
liquidación judi
legisla
excluyó a las sociedades anónimas del
régimen de la quiebra, partiendo del concep
ción
to de la doctrina francesa de Massé y Renouard, que
admitía
no
una
ejecución colecti
sin que existiera una persona física sobre
la cual pudiera ejercerse la totalidad de los
va
efectos
personales de la quiebra. Es por ese
se
reguló lo que se denominó li
quidación judicial de las sociedades anónimas
en la
Ley 2.230. Como normas supletorias se
aplican las de la quiebra, con excepción de las
disposiciones sobre la persona del fallido y la
motivo que
calificación de
y
su
14). Dicha ley
mas
de la
especiales
conducta comercial
tiene
una
remisión
a
(arts. 13
las
nor
y establece regulaciones
atendiendo las diferencias de na
quiebra
turaleza de
Tiene
La declaración de
lado,
cial de sociedades anónimas. Nuestra
y otros sujetos de derecho.
vías de solicitud, similar con
unos
análogas
tenido del auto declaratorio, entre otras dis
posiciones comunes. Algunas diferencias son:
no se
exige calidad de comerciante al titular
de un crédito quirografario para solicitar la
iniciación de la ejecución colectiva; y no se
nombra un Síndico solo, sino dos, entie la Lis
ta de los doce acreedores personales no privi
de montos mayores. Los procedi
si
liquidación pueden clausurarse
ho
la
la sociedad anónima propone y obtiene
mologación de un concordato judicial o cwv;.
legiados
mientos de
309
DOCTRINA
sigue de sus acreedores
cordato extrajudicial.
la firma de
un con
sin que se le apliquen las sanciones de la quie
bra. No pueden solicitarlo las sociedades anó
nimas.
2.
mecanismo preven
concursal. Es un acuerdo
Concordato. Es
tivo de la
ejecución
entre el deudor y
un
exi
número
legalmente
gido de acreedores con el objetivo de superar
Ha
una situación comprometida del primero.
un
sido definido como "un acto celebrado entre
un deudor comerciante o una sociedad comer
cial y determinada mayoría de acreedores qui
rografarios
de conformidad
con
los
procedi
mientos de la ley, mediante el cual se acuerda
una forma de pago de los créditos preexisten
tes, con el fin de evitar la quiebra del deudor
(concordato preventivo) o de clausurar los
procedimientos de quiebra (concordato pre
clusivo), siendo su contenido obligatorio para
todos los acreedores quirografarios, aun para
los ausentes, disidentes y desconocidos" Exis
ten concordatos preventivos: que son aquéllos
.
que buscan prevenir el estado de quiebra; y
concordatos resolutorios: que tienen lugar en
un
pueden optar
previstas en el Código de
Comercio (arts. 1764 a 1785) y los concorda
tos preventivos extrajudicial y judicial de la
Ley 2.230, siendo discutible si le es aplicable
el concordato privado de la Ley 8.045. Según
el Código de Comercio las moratorias tienen
por finalidad evitar la liquidación de una so
ciedad anórdma mediante el otorgamiento por
el Juez de una espera o plazo máximo de un
año, para el pago íntegro de los créditos qui
rografarios, siempre que no se cuente con el
voto en contra de una mayoría calificada de
acreedores. Supone que el deudor sea solven
te, la necesidad de la espera debe ser justifi
cada en el advenimiento de un hecho inespe
por las moratorias
rado, de fuerza mayor
implica
proceso de
por objeto la
del deudor.
liquidación colectiva, y tienen
liquidación de todos los bienes
Podemos citar los
siguientes tipos
de
con
cordatos:
Las sociedades anónimas
c)
un
El concordato
quiebra (arts. 1694 a 1710 del
C).
Ley 8.045 de 1926 reguló el con
cordato privado y el de liquidación excluyen
en
la
do expresamente a las sociedades anónimas
de este último tipo, planteándose dudas en
nuestra doctrina
artículo 453 del
privado
de concordato, ya que
certificados
carecen
de libros
no a
acciones
b) Concordatos privados y de liquidación
en la
Ley 8.045 de 11 de noviembre
de 1926. Esta
ley creó dos modalidades de con
cordatos aphcables a los comerciantes indivi
duales y a las sociedades personales. Son el
concordato privado y el concordato de
liqui
dación. El privado se reahza, en
principio, en
el ámbito estrictamente
privado con la inter
vención de un escribano
público. El concor
dato de liquidadón tiene
por objeto la liqui
dación de todos los bienes del deudor, otor-
de la
normas
del
previstos
de si les
es
aplicable
o
ley de 1940,
preventivo de la ley
de 1893 también se aplican a los bancos, cual
quiera sea el tipo social adoptado por éstos
las
de
Código de Comercio.
acerca
las sociedades anónimas el concordato
inscripción en el Registro Públi
co de
Comercio, según lo exige el artículo 1545
e
de las socieda
La
por el comerciante individual y las socieda
des comerciales personales, y de acuerdo al
tipo
preventivo
ventivo que admite nuestra legislación, ya que
hasta la Ley 2.230 de 1893 sólo se admitía el
concordato
Código General del Proceso
también los civiles en ciertas condiciones. Las
sociedades irregulares no pueden solicitar este
pago.
des anónimas y sociedades asimiladas (cier
tas cooperativas), es el primer concordato pre
C. De
a) Concordato preventivo judicial y extrajudicial previstos en el Código de Comercio
(arts. 1523 a 1571). Este puede ser solicitado
fortuito y solo
o caso
plazo para el
Ley
8.045. Por
una
de concordato
la actividad bancaria sólo pue
ejercida por sociedades anónimas con
(actualmente
ser
nominativas).
El concordato de las sociedades anónimas
puede ser preventivo judicial o extrajudicial.
En el primero, es necesario conformar la vo
luntad de los acreedores
a
través de
un
proce
judicial, desarrollado en la Junta de
Acreedores y, en el segundo, la voluntad co
legiada se expresa a través de la firma de una
mayoría obrante en el documento que se pre
senta al Juzgado para su homologación.
dimiento
Los efectos más
to
importantes del concorda
homologado son que impide la liquidación
310
REVISTA DE LA A.E.U.- T. 88
de la sociedad anónima, no
aprovecha a fia
dores o codeudores la sociedad
y
puede que
dar sujeta a la intervención de un acreedor
designado por los acreedores, salvo que en el
concordato
se
estipule
Cabe mencionar
lo contrario.
como
último punto de este
necesidades
el
prácticas,
tíabajo
(7-12),
de la doctri
y la jurisprudencia. En tal sentido, autores
como Héctor José Miguens
(26) afirman
na
que
lo que está
surgiendo es un moderno derecho
empresarial de los grupos de sociedades, di
verso del Derecho
regulador de las socieda
des isla.
capítulo:
En el
a)
Lo
17.523
dispuesto por el artículo 10 de la Ley
de 4 de agosto de 2002. Dicha
ley, de
nominada de Fortalecimiento del Sistema
Bancario, establece en el precitado artículo 10,
que el Banco Central del
en su ca
rácter de
Uruguay,
liquidador de las empresas
de inter
presente capítulo
propia sociedad de
los terceros, los socios o accionis
tas de la sociedad dominante)
y, finalmente,
pendiente,
nime de
tratar de analizar el tema
aprobación
podrá contratar direc
tamente los servicios
profesionales que fue
ren necesarios
para actuar en cahdad de liqui
dadores delegados. El mencionado Banco con
cargo preferente sobre la masa, podrá estable
Directorio
y adelantar los costos y demás gastos que
generen por dicho concepto.
pretende ingre
accionistas externos, la
mediación financiera de acuerdo al artículo 41
del decreto Ley 15.322, con la
uná
su
se
al estudio de las situaciones de
quiebra y
concurso de los
grupos de sociedades, ver
cuáles han sido las soluciones
que se encon
tró en algunos Derechos
comparados a fin de
tutelar los intereses involucrados
(socios o
sar
tro
país.
situándonos en nues
A efectos del análisis
concepto de
concurso o
siguiente,
situaciones
d
concúrsa
les
o de
quiebra de grupos de sociedades,
emplearemos dichos términos para referirnos
cer
a
se
propiamente diclio como la quiebra y la liqui
dación judicial.
b) Asimismo, la Ley 17.613 de 27 de diciem
bre de 2002, en su artículo 13 sustituyó el artí
culo 41 del Decreto-ley 15.322 incorporado por
el artículo 4° de la
Ley 16.327, estableciendo
que: "... El Banco Central del Uruguay será el
liquidador, en sede administrativa, de las
empresas integrantes del sistema de interme
diación financiera y de sus respectivas colate
rales. A tales efectos, determinará las empre
sas
que se consideran colaterales..."
los diferentes procesos, tanto el
Asimismo, se deberá
irá
a un
zón por la cual deberá recurrirse también a lo
en materia de
1. Concurso del grupo. Derecho
Aquí se
DE LOS GRUPOS DE SOCIEDADES
se
referenció brevemente
capítulo
de este
trabajo,
en
el
pri
la realidad del
Derecho comercial actual muestra la
ción cada
imposi
más creciente de los agrupa
mientos societarios, cuyo accionar apareja
efectos
te
una
que
es
del
comparado
tratará de analizar las característi
concurso
de
un
o
grupo de sociedades
alguna o algunas de las sociedades que lo
integran, buscando a nivel de Derecho com
parado cuáles han sido las soluciones dadas
en distintos
países. Corresponde aquí preci
en
sar
que en algunos de ellos su legislación y
el
admite
otros su doctrina y jurisprudencia,
concurso conjunto de sociedades grupalmende
V) CONCURSO Y QUIEBRA
Como
presente quese
enfoque más práctico que teórico; ra
ya expuesto precedentemente
Derecho comparado.
cas
mer
tener
concurso
vez
te vinculadas.
diversos ámbitos. Asimismo, exis
constante en la mayoría de los países,
en
la falta de
regulación orgánica del
un
incipiente Derecho
grupos, originado por las
una
fenómeno, pero sí de
regulador
de los
(26)
Op.
cit.
pág.167.
(27)
Op.
cit.
pág.
1058.
general la materia ha sido poco tratada
Derecho positivo comparado. Como ha
En
el
señalado Rafael Manóvil (27) "las materias
de la responsabihdad en el grupo, de la inoen
311
DOCTRINA
juntas generales de los síndicos en virtud
posesión civilísima de las acciones de pro
piedad de la sociedad quebrada y sus respec
de
en
de
jurídica y de
la
son áreas que se confunden y su
la quiebra
perponen". En este estado del análisis se pre
descubrir, en situaciones de insolven
de
penetración
ponibihdad, desestimación o la
extensión
personalidad
tende
cia hasta
qué punto la pertenencia
de
un su
situación de concurso,
a un
jeto falhdo
efec
grupo de sociedades, puede proyectar
del grupo y viceversa;
tos sobre la totalidad
esto es que un concordato o quiebra de varios
o en
componentes de un grupo de sociedades, pue
da afectar a integrantes que por sí solos
están en tal tipo de situación.
no
tivos acuerdos de emisión de
tivo concursal
profesor Manóvil señalaba que
problema nuevo, el caso más anti
de
quiebra con componentes multinacio
guo
nales y grupales parece haber sido el de la
bilidad de
traer
a
la
de la
masa
quiebra
o
del
del grupo, los bienes de los demás
sociedades integrantes del grupo, aunque és
concurso
tas no
so.
estén
en
situación de
"La decisión
para
llegar
ción de la
a
acerca
o concur
del camino adecuado
la finalidad
masa
quiebra
propuesta (amplia
activa para
responder
a
los
acreedores) involucra el análisis de los deta
lles prácticos y jurídicos en cada caso concre
adecuada constiucción que relacione
ambos aspectos" (28). Resulta muy provecho
to y
una
referir
esta instancia
jurispruden
ciales españoles y argentinos, por demás sig
so
en
nificativos para el
tema
casos
en
cuestión.
El
en
Jurisprudencia española
El
caso
caso
un
o
un caso
un
que comienza
grupo de em
conjimto, mediante un decreto-ley español del
cíe octubre de 1969. El profesor Héctor José
un estudio muy
pormenori
zado de este caso (ver obra citada pág. 109 y
sgtes.) del que entre otras cosas extraemos: Es
20
Miguens realiza
un
y
grupo de sociedades, empresa fabricante
de telares constituido por nu
exportadora
merosas
países,
sociedades
se
vendía
a
con
filiales
colocar directamente
sus
telares
diversos
en
sí misma cuando
en
no
las
podía
manos
comprador extranjero. Fue el sistema
que empleó para tener una producción en se
de
un
rie. En determinado momento el stock de te
lares
en
las filiales intermediarias fue muy im
portante, pero la compañía aseguradora que
los
préstamos,
no
tenía
objecio
respecto. Posteriormente la asegu
radora le exige a Matesa el contrato de venta
Power
caso
grupo de sociedades
Matesa. Es
garantizaba
Ligth,
jurisprudencial podemos
observar una resolución práctica al tema de
la posibihdad de declaración en
quiebra a todo
& Co. En este
societario.
presas supuestamente en crisis global sobre
la que se decretó la intervención judicial en su
a
Barcelona Traction,
instrumento que busca
el año 1969. Se trata de
nes a
A)
es un
problemas de insolvencia o des
capitalización de una sociedad holding, el pro
blema de la descapitalización de las socieda
des dependientes por la sociedad dominante
en
perjuicio de terceros acreedores externos o
El citado
Casa Bancaria Ammanati de Pistoia de 1302.
Lo medular del tema está centrado en la posi
accio
resolver los
ajenos al grupo
no es un
nuevas
por cada sociedad controlada. A través de
la ocupación de las filiales como parte del ac
nes
extensión de la de
claración de quiebra de una sociedad filial o
dominada a la sociedad matiiz o dominante
este
fabricante directo, lo que
tades financieras al
provocaría dificul
exigirle el banco financis
ta, el pago puntual de los créditos que tiene
pendientes. La venta de Matesa a sus filiales
es el
problema que todos señalan como el de
terminante del gran endeudamiento y de la
insolvencia de la empresa. El caso involucra
una serie de
aspectos financieros, políticos, de
a la
persona física que ostente el
control de todo el
grupo societario y a la in
versa. En el citado
de Reus, Cata
caso, el
ilustrativo
sus
deu
luña, decidió
solvente y podía liquidar todas
das mediante una venta razonable de
sus
stoc
o, en su caso,
la
juez
ocupación inmediata
de los
bienes de las sociedades controladas
por la
"Barcelona Traction" y autorizó la constitución
(28)
R
gobierno, judiciales, etcétera, pero resulta muy
sa era
a
nuestros efectos. Como la empre
ks existentes
ceder
a
en sus filiales, era necesario
pro
la incautación de la empresa, habién-
REVISTA DE LA A.E.U.- T. 88
312
dose
presentado
proyecto
un
en
tal sentido,
que no prosperó. A nivel público y político se
buscaba salvar a Matesa, pero se declaraba
culpable
al sistema crediticio y veladamente
responsabilidad por la asegu
(7-12), 2002
ejercen el control, cuando la limitación de res
ponsabilidad de las sociedades controladas ha
sido utilizada con fines que pueden
parecer
ilícitos.
la asunción de
radora.
Judicialmente
No
todas las demandas ci
podemos
desconocer
viles por cumplimiento contractual de las pó
lizas de seguro contra la aseguradora previs
to, que la doctrina
dividida en cuanto
tas para el
bra dentro de
de insolvencia del
caso
exportador
prosperaron. La empresa fue intervenida ju
dicialmente y se informó que al momento de
la concreción de la misma Matesa
te. La intervención
era
judicial resultó ser
micamente ineficaz al
no
El
econó
cietario
haber mantenido
sus
Es de mencionar que la intervención y ad
judicial de empresas embarga
debe al
decreto-ley español
del 20 de
octubre de 1969. Este decreto habilita que tanto
en las
ejecuciones singulares como las concúr
sales
se
pueden embargar y administrar judi
cialmente las empresas, los grupos de empre
sas, acciones o participaciones que represen
ten la
mayoría
acciones
tituyan
o
del
capital
de
una
caso
o
claramente
la extensión de la
quie
grupo de sociedades en for
a
forzosa.
Rumasa. Rumasa
era un
grupo so
propietario de varios bancos, que en
tró en crisis y el real Decreto-ley español
2/1983 dispuso la expropiación de la totali
dad de las acciones de todas las sociedades
que formaban parte del grupo. El profesor Fer
ministración
se
un
automática
solven
activa la empresa y al haberse perjudicado
activos sin posibilidad de recuperación.
das
ma
este momen
en
encuentra
se
sociedad,
bienes de otra naturaleza que cons
patrimonio de una em
la mitad del
Sánchez Calero
nando
que extraemos
mentos. La
una
(29) analiza el caso,dd
serie de
exposición
real decreto invoca
importantes ele
de motivos del citado
de las crisis
como causas
bancarias: excesiva concentración de
riesgos
empresas del grupo, excesiva concesión de
créditos tanto desde el punto de vista de la
en
del banco que lo concede como de
la solvencia del deudor, obstrucción a la acti
vidad inspectora del Banco de España, falta
capacidad
de
transparencia contable.
El autor citado en
presa. Dicho decreto permite someter a admi
nistración judicial a todas las sociedades inte
tiende que el procedimiento expropiatorio no
es
capaz de resolver una crisis bancaria de tal
grantes de
entidad.
sido
grupo, al menos cuando hayan
embargadas la mitad de las acciones que
un
integren su capital
social.
en valorar si la protección de
legítimos de los depositantes y
estabilidad en el empleo de los trabajado
El punto está
los intereses
ViCENT Chuliá
ble, además,
Juez
en
interpreta que ello es posi
supuestos en los que el
otros
estime la existencia de
grupo de em
sido declarada en quie
un
presas, cuando haya
bra la sociedad dominante que posea más de
la mitad del capital de la dominada. Se ha
sosterüdo que el contenido de este decreto-ley
debería servir de inspiración para permitir la
declaración de
no
res
de
una
entidad bancaria
grupo es o no
ficativa de la
de
un
integrante de un
de utilidad
pública justi
expropiación (de
las acciones)
causa
grupo de bancos
en
crisis.
B) Derecho y jurisprudencia
sobre extensión de la quiebra
argentinos
quiebra de empresas coligadas
necesariamente constituidas
en
forma de
grupo de sociedades, reconociendo por
mera vez en un ordenamiento positivo
pri
una
responsabilidad personal de las personas que
(29)
la
En materia de extensión de la
a
da hacia
su
controlante,
tenemos
Las crisis bancarias y la crisis del derecho concursal. Orientaciones de Dolítica leeislativa
Miguens, op. cit. pág. 161.
senté. Refer. En Héctor
quiebra apli
los grupos de sociedades, especialmen
te desde una sociedad dependiente concursa
cable
en
el
que dichos
momentoj
313
DOCTRINA
en
aspectos
una
el vecino
país, primero
regulación parcial
en
supuestos suponen como efecto prin
la confusión patrimonial de los patrimo
Estos
tuvieron
el anterior artículo
cipal
liquidación falencial y un apartamien
principio de que el patrimonio de cada
persona física o jurídica responde a los dere
chos de los propios acreedores, pues se forma
ley concursal de 1972 (Ley 19.551),
re
ampliado por Ley 22.917 y, actualmente,
en forma mucho más completa por
gulados
de 1995, Ley
el art. 161 de la ley concursal
dos
tema
grandes as
comprende
24.522. El
un lado, el previsto por el art. 160
pectos: por
de la LCQ que establece que: "La quiebra de
la sociedad importa la quiebra de sus socios
ilimitada". El segundo
con responsabihdad
refiere a la propagación del estado
aspecto
falencial a otros sujetos como consecuencia de
nios
la conducta observada por estos últimos en
su vínculo con la fallida principal. Y aquí nos
algunos de los que menciona de manera com
pleta y detallada en la obra varias veces cita
da del profesor Héctor José Miguens (30), los
siguientes: a) el caso "Swift-Deltec" (1971) que
fue el primer caso argentino de extensión de
la quiebra, por abuso de control societario, ex
tendiéndose la quiebra de una sociedad do
165 de la
encontramos
con
tres incisos del art. 161 de la
LCQ que prevén: la extensión de la quiebra
abuso
interés
personal, por
por actuación
de control societario del sujeto controlado en
situación concursal a los controlantes, y por
confusión patrimonial inescindible:
en
to
en
del
una masa
única donde todos los acreedores
sujetos fallidos, se cobran
conjunto patrimonial, aunque sin
derogación de los privilegios.
sin diferenciación de
de todo el
De entre los
nificativos
minada
a
casos
jurisprudenciales más sig
podemos
destacar resumidamente
la sociedad dominante y a otras
b) El caso del grupo "Greco"
dominadas,
a)
El
primero
la extensión de la
de estos
supuestos impone
quiebra, ya
'dad, sino también la de
una
no
de
una
socie-
persona física
a
'cualquier otra persona, incluso un testaferro,
'persona física o jurídica, cuando a criterio del
'tribunal los actos realizados por el sujeto en
'•cuestión sean de entidad suficiente como para
'^extender la
quiebra.
b) El segundo supuesto establece que la
^quiebra se extiende a la persona controlante
íque haya ejercido en forma abusiva el control.
'El abuso
es
el desvío del interés social de la
¡controlada, el que
es calificado de indebido
y
que debe ir acompañado de un sometimiento
;a una dirección unificada
y calificado por ser
en interés de la contiolante o del
grupo eco
nómico del que forma parte.
i
(1980)
tiene la
particularidad
del dictado de
leyes ad casum; que incidieron sobre una se
rie de sociedades que fueron traídas a la masa
tras la insolvencia de
un
banco
integrante
del
grupo. El caso evidencia la posibilidad de que
dentro de un grupo existan sociedades ficti
cias, sociedades reales administradas
en con
flicto de intereses y sociedades reales debida
mente administradas, con la extensión de la
quiebra con masa única para las primeras, con
independientes para las segundas y de
la exención de la quiebra para las terceras, sin
perjuicio de la venta de sus paquetes acciona
rios por mandato legislativo particular ad ca
sum. c) El Caso "Armadores
Argentinos S.A."
(1981). En este se comprobó la dirección uni
masas
ficada de
un
grupo, donde una casa central
tomadora de créditos cuya disponibilidad era
asignada a diversas sociedades vinculadas por
c) El tercero supone que se extiende la quie
bra
a
toda persona respecto de la cual existe
confusión patrimonial inescindible, que
impi
da la clara delimitación de sus activos
y pasi
de la mayor
parte de ellos, aplicándose
clase
de sujetos en quiebra
cualesquiera
vos o
a
prin
cipal y a cualesquiera clase de sujetos pasivos
de la extensión.
^30)
O
su
so
controlante individual, efectuaba el traspa
de créditos e ingresos de una sociedad a
perjuicio de los acreedores, pero se
comprobó en el caso que no hubo confusión
patrimonial, d) El caso "Celcar S.A." (1990).
otra
en
El tribunal de alzada confirmó la sentencia de
primera instancia que dispuso declarar la uni
dad económica de la quebrada con otras tres
REVISTA DE LA A.E.U.- T. 88
314
sociedades anónimas
a
las cuales les fue
ex
quiebra previamente declarada de
la primera, e) El caso "Nogoyá" (1971). Es el
primer caso citado de extensión de la quiebra
como consecuencia de confusión patrimonial
tendida la
inescindible. Se resolvió la formación de una
masa única de bienes
y créditos a los fines de
concursal y posterior distribu
la quiebra de varias em
acumulándose
ción,
de
un mismo
presas
grupo en virtud de la pro
la
como
El
"Talleres
caso
Se
Inglemere" (1971).
quiebra por haber encontrado el juez,
patrimonio virtualmente adminis
trado por tíes personas individuales, integra
do por varias sociedades, todas ellas insolven
tes y en estado de quiebra o de concurso pre
quiebra
fue extendida de
una
al
sociedades y a las tres personas
individuales y requeridos los concursos que
resto de las
tramitaban por ante otros juzgados
acumular los procedimientos.
a
fin de
grupo
éste preci
es
superar la crisis
1. PLANTEAMIENTO DEL TEMA
Analizar el tema hasta ahora
localizados
dividir
su
Realidad
en
nuestro
tratamiento
desarrollado
país, nos impone suben
algunos puntos:
socio-económica-política
Basta lanzar
ra a
una
mirada adecuada y certe
nuestra realidad nacional para
casi inmediatamente la
advertir
presencia del fenóme
de la concentración de empresas y de gru
pos de sociedades actuando de manera incon
no
trastable. Tal
como se
afirmó
a manera
de in
troducción, nuestro país no ha sido ajeno a tal
fenómeno, el que no cabe valorar en sí mismo
por
su
propia existencia,
sino tal
como
lo he
venido haciendo, sus repercusiones prác
ticas a la hora de establecer responsabilida
mos
C) Derecho italiano. La Ley 95 de 3 de abril
regla la administración extraordina
ria de las grandes empresas en crisis. Intro
dujo la posibilidad de que se trataran en for
de 1979
ma
frecuencia
ex
mismo
ventivo. La
reorganización del
con
EN URUGUAY
tendió la
un
una
tal, cuando
samente el único medio de
liquidación
miscuidad y desorden en la administración
conjunta de los activos y pasivos concúrsales.
f)
sible, plantear
(7-12), 2002
unitaria las crisis de varias sociedades
pero todavía sin prever que fue
ran sometidas al
procedimiento "todas" las in
des frente
accionistas, terceros, acreedores,
proveedores, etcétera, etcétera. Su existencia
en
su
a
irmegable, así como también
desregulación legal prácticamente absolu
el Uruguay es
ta.
agrupadas,
Derecho
tegrantes del grupo. La doctrina sin embargo,
especialmente Libonatti (31), trató de demos
trar la
miento todas las
que
no
incorporar al procedi
sociedades agrupadas, aun
posibilidad
de
estuvieran individualmente
en
situa
ción crítica o en riesgo de insolvencia. Basa su
posición en el hecho de que la subordinación
total, la interdependencia financiera y comer
cial de
una
sociedad respecto de otra tornada
a concluir
que tampoco
insolvente, inducen
la
primera
está
en
condiciones de satisfacer
propias obligaciones. El re
regularmente
medio preventivo del concordato pierde, a
sus
menudo, mucho de su eficacia cuando
se
fuer
za a
adoptarlo en el marco atomizado de cada
uno
de los
la
suma
duales
(31)
sujetos que componen el grupo. En
concursos
preventivos indivi
extíemadamente difícil, sino impo
de los
es
Cit.
en
Manóvil, op. cit. pág. 1137.
positivo
Como ha venido de
nuestro
decirse,
no
existe
en
país ninguna regulación sobre los gru
pos de sociedades o grupos económicos. No
existe ninguna definición legal de grupos, así
como
tampoco ninguna regulación sistemáti
embargo, podemos citar
algunas disposiciones legales aisladas que
prevén y admiten su existencia, tales como:
a) normas tributarias: el Código Tributario ar
tículo 6° y Ley 13.426 artículo 32; b) normas
ca
del fenómeno. Sin
sobre intermediación financiera: circulares del
Banco Central del Uruguay números 1330 de
14 de julio de 1989 y 1544 de 7 de febrero de
1997. Fuera de dichas disposiciones no existe
ni sobre la res
sobre el
previsión legal
ponsabilidad en
para el
caso
punto,
caso
de
agrupamientos,
ni
de concordato ni para el de quie-
315
DOCTRINA
bra de los
conjuntos
económicos
o
grupos de
sociedades.
un
Cabe sí mencionar la existencia de: a)
Poder
el
remitido
de
Ejecuti
por
ley
proyecto
a
el 10 de junio de 1998 que se encuentra
el que en su artículo
Parlamento,
del
estudio
de promover la declala
vo
9
posibilidad
prevé
radón judicial de
ta-
b)
en
el
concurso en
forma
conjun
de la
Investigación promo
Unidad Académica de Investiga
marco
vida por la
que el Derecho y la Justicia caminen juntos
una misma dirección" (32). La columna
hacia
Uni
ciones de la Facultad de Derecho de la
versidad de la República sobre la Empresa en
crisis en el Uruguay, se elaboró otro proyecto
de Ley de Concursos que regula el concurso
encaso de agrupamiento. Es un proyecto ins
aun
pirado en la ley argentina. Ley 24.522, y
al
económico,
prevé la
que no define conjunto
posibilidad de que dos o más personas físicas
vertebral radica en la posibilidad o no de ex
tender la responsabilidad a los diferentes in
tegrantes de un grupo de sociedades. Consi
dero interesante diferenciar
algunos aspectos
aplicación jurisprudencial:
de la
A) En materia laboral. La
jurisprudencia
aplicando principios generales de Derecho ta
les como el principio de primacía de la reali
dad, de la buena fe, equidad, autoridad, sis
tema normativo, etcétera, han aceptado la
posibilidad de que el trabajador accione con
tra cualesquiera o todas las personas jurídi
integrantes de un concurso económico. En
algunos casos aceptan la existencia de respon
sabilidad solidaria entre los integrantes del
conjunto económico. Se busca, en definitiva,
cas
los créditos laborales
jurídicas integren en forma permanente el
mismo y puedan solicitar "en conjunto su con
curso preventivo exponiendo los hechos que
impedir que
fundan la existencia del
exteriorización".
desaparición
original.
o
Papel preponderante
agrupamiento
de la
y
su
jurisprudencia
generados
de las empresas ligadas por un mismo
vínculo patrimonial se vean frustradas por la
en una
o
insolvencia de la
empleadora
Es decir que tanto en materia tributaria
materia laborah el reconocimiento del
como en
En este
punto
risprudencia
ha
como en
jugado
un
tantos
otros, la
ju
papel muy impor
grupo de sociedades tiene que ver con la co
municación de responsabilidad entre sujetos
tante
en
lo que hace al reconocimiento y con
secuencias de la existencia y actuación de los
grupos de sociedades en nuestro país. La fal
de derecho, de los cuales se conoce una vin
culación de las aceptadas, para entender que
ta de
normas
nancieros
legales sobre los grupos, no ha
sido óbice para la aplicación de la justicia en
existe
una
de los
de coincidencia
órganos
que los Tribunales han en
tendido que existía agrupación, razón por la
cual ante el vacío normativo han acudido a
los medios
integradores legalmente previstos,
a un instituto
impuesto por la
junto
para dar paso
tinuación
reahdad económica y social. El reconocimiento
ellos,
aquellos
empresarial, sean fi
en la
composición
concentración
o
sociales.
casos en
jurisprudencial
del fenómeno
grupal,
es una
Los
casos
boral donde
jurisprudenciales
se reconoce
económico
son
en
materia la
la existencia del
con
muchos, citándose a con
a vía de ejemplo sólo algunos de
expresa mención de algunos de los
fundamentos adoptados en los fallos por ser
con
manifestación clara de que la realidad muchas
sumamente relevantes y evidenciar claramen
veces
las normas, y la adaptación
necesaria de las mismas o aún más allá, la in
te la
tegración muchas
nómico,
sobrepuja
requerida, refleja la
principios básicos del De
recho comercial tales como la
aplicación de la
lex mercatoria. Como señala el
profesor Sieg
imposición
bert
veces
de los
Rippe: "Es tendencia lenta
pero uniforme
N°14,pá
posición jurisprudencial
En tal sentido
se
es una
sobre el
establece: "El
punto.
conjunto eco
realidad más económica que
natural que
requiera pluralidad
y
de personas jurídicas diferentes, pues de otro
modo no podría hablarse de agrupación o con
junto. Por ello, aunque formalmente las em-
jurídica
es
Conjuntos Económicos"
en
Retí. Fac. Der.
(luIio/Dic. 1998)
REVISTA DE LA A.E.U.- T. 88
316
sean
independientes, la doctrina y ju
risprudencia van reconociendo cada vez con
mayor firmeza, el derecho del trabajador de
reclamar contra cualquiera de ellas o a todas,
si, aunque figurando como dependiente de
una sola de ellas, ha
prestado realmente sus
presas
servicios
nen esa
en
varias
unidad
o en
todas las que compo
que las responsa
subyacente,
biliza solidariamente frente
a
aquél.
El traba
jador no tiene porqué saber, ni tratar de averi
guar, las relaciones que puede haber entre
empresas que actúan ostensiblemente frente
a
quien ofrece sus servicios, como si fueran
sola. Sostiene Plá Rodríguez que se pue
de considerar que varias empresas conforman
una
un
conjunto económico, basándose en los
chos reales y
no en
las ficciones más
he
o menos
aparentes, que muchas veces desfiguran la
reahdad (Conf. AJL 1984-87 pág. 73)" (JLT 1°
27/10/98. Patrón. Anuario de Ju
risprudencia Laboral 1998, pág. 57). "El prin
Sent. N° 97,
cipio
de la
primacía
de la realidad trasunta
hecho indicador, fundamental en el dere
cho laboral, que es a saber la personería del
un
ojos del trabajador' se
patrón (el consorcio), sin
estructuras formales o jurídicas
empleador, la que
confunde
importar
—
en un
las
'a los
solo
denominaciones
—
que las distintas empre
integrantes del referido con
sorcio puedan adquirir. Lo cierto es que el
obrero prestaba su fuerza de trabajo para el
consorcio, hecho que lo hace por ende pasible
de responsabilidad y lo legitima como parte
sas,
en
el caso,
demandada
el proceso. De ahí que, como
bien lo advirtiera la parte actora, la excepcionante se sintiera legitimada para pedir la ci
tación
en
de la empresa sub-contra-
garantía
(JLT 1° Sent. N° 101. Patíón.
AJL 1998, pág. 295). "... cuando dos empresas
aparentemente independientes están vincula
das con un todo complejo, pero integral, por
que responden a un mismo interés, entonces
en
tante A.R S.A.'"
nos
encontramos frente
a una
realidad econó
mica, que seguramente es más económica que
jurídica", la que ha sido recepcionada, aun
que inorgánicamente por el derecho patrio,
como lo señala la mejor doctrina nacional (Cf.
Sentencia N° 93/93 y Ermida Uriarte, Empre
sas multinacionales y derecho legal, pág.
88 y 89.
(33)
Op. cit., págs.
(34)
Op. cit., pág 90.
(7-12), 2002
73)..." (S.C.J. Sent. N° 330, 15/10/97. Marabotto, Alonso de Marco, Marino, Cairoli, Torello. AJL 1996-1997, pág. 82).
B) En materia de
Responsabilidad,
Con
y Quiebra. A nivel jurisprudencial son
varios los casos que podemos
mencionar, en
curso
los que se reconoce expresamente la existen
cia de un grupo de sociedades. Se ha admiti
do la extensión de la Responsabilidad encaso
de
conjuntos económicos:
ros
casos
de
LJU núme
11.471, 11.521, 12.164, 12.419 y 12.693. Se
ha decretado medidas cautelares
mérito
en
grupos'
señala el Prof
Siegbert Rippe "principalmente a las espeda-'
les características de estas agrupaciones de es
económicos,
tructura
en
a como
'
societaria, fundadas sobre la combi-'
nación de la
dependencia
económica de los
de las sociedades
patrimonios
agrupadas pero'
con
independencia jurídica, lo que lleva a afir
mar, que 'esta combinación suprime el funda
mento mismo de la autonomía patrimo-'
niar"(33). En materia de Concordato: También'
aquí la jurisprudencia fue admitiendo paula
tinamente la existencia de agrupamientos. Asíel Juzgado Letrado de Primera Instancia en loCivil de 21° turno (ficha 28/95) acepta el Concordato preventivo judicial de Deportiva y
otros. En el Juzgado Letrado de Primera Ins
tancia en lo Civil de 12° turno (ficha 255/96)
se
presenta el Concordato preventivo del con
junto económico Lionder, integrado por tres
.
sociedades anónimas, una sociedad de res
limitada y dos personas físicas.
Como revela el Prof. Siegbert Rippe: "Se acep
ponsabilidad
ta por la Sede que los
patrimonios
de dichas
una
personas físicas y jurídicas configuran
unidad inescindible. Se agrega Balance con
solidado del
económico y se tramita
conjunto
de acuerdo al
procedimiento previsto para las
sociedades anónimas, ya que el sujeto de de
recho de mayor importancia económica en el
grupo
es una
sociedad anónima
(Lionder
S.A.)"(34). También podemos señalar el con
cordato preventivo del grupo "Detodo S.R.L.
de
y "Esquina S.R.L." en el Juzgado Letiado
Primera Instancia en lo Civil de 20° turno (fi
el
165/97), en que si bien —como señala
profesor Siegbert Rippe la propuesta concorcha
—
317
DOCTRINA
fue rechazada, se había acep
de presentación del grupo
mencionar la
Asimismo
dataria primera
tado la posibihdad
podemos
económico.
concordataria del grupo Granja
gestión
Moro
Letrado de Primera Instancia
ante el Juzgado
de 16°
en lo Civil
presentaron
turno
(ficha 9/98) donde
seis sociedades anónimas y una
Lo referenciado eviden-
empresa unipersonal.
da daramente la admisión
prudencia
se
en
nuestra
juris
del concordato de grupos de socie
supere el monto de sus reservas disponibles
y a la mitad de su capital y reservas legales;
no
el
dicho límite
rigiendo
a
la
participación en
de tratarse de sociedades de inversión.
caso
De acuerdo al artículo 48 de la misma
ley,
se
consideran sociedades vinculadas cuando una
participe en más del 10% (diez por
capital de otra. Asimismo en sede
de Fusión, el artículo 127 de la ley de socieda
sociedad
ciento del
des comerciales establece que la sociedad que
por fusión o la incorporante, serán res
se crea
dades.
por las deudas de las sociedades
disuelvan siempre que cumpla con cier
ponsables
[■
En materia de Quiebra. El Tribunal de
en lo Civil de 6° Turno aceptó la
Apelaciones
¡quiebra de un grupo
económico. En
siderandos expresa que
una
que
tos
se
requisitos
de
publicidad.
sus con
B) Control societario
de las socieda
des del grupo
puede invocar y apoyar un
■acuerdo transaccional y al mismo tiempo agra
no
viarse por la
aplicación
de la teoría del "con
junto económico".
Fuera de los
Al analizar los elementos caracterizantes
como lo llama la doc
del grupo o Konzern
observamos que uno de di
trina alemana
—
—
,
chos elementos esenciales lo
casos
mencionados, descono
rección unitaria
o
constituye
la di
control. En el Derecho
uru
hipótesis jurispruden
ciales de concordatos, quiebra y extensión de
responsabilidad en caso de grupos. La acep
tación a nivel de nuestros jueces y Tribunales,
guayo el tema del control societario está pre
visto en la ley de sociedades comerciales, la
supone un gran avance y una esperanza clara
de una pronta recepción a nivel legal de tal
fenómeno, para lo cual apelamos a una correc
en
ta y adecuada
u
cemos
si existen más
regulación.
La ineludible constatación de
vias hacia una lenta evolución
en
a
imprescindible hacer una re
ferencia al régimen uruguayo relativo a esta
participaciones
rias deberán presentar
plementaria,
sociales
como
o
acciona
información com
estados contables anuales
solidados". La
norma
con
referida al control
so
admite, en consecuencia, el caso de
control simultáneo, incluso conjunto de varios
cietario
sujetos
dominantes. Pero
mente el control indirecto
prevé expresa
ejercido a través de
no
sociedades controladas por la controlante.
creo
dios de relación de sociedades
calones inferiores,
en
hiicial de
en
etapas
cuanto al grupo
concepto dado, pero que
men
otras sociedades". Asimismo el artículo 89
virtud de
capítulos de este trabajo, se hizo menlos diferentes grados de concentración
anáhsis,
mérito
materia de
y agrupación empresaria y societaria (ver su
pra capít. II). Antes de cerrar el presente y bre
ve
o en
etapas pre
ponsabilidad de la dominante inoponibili
dad de la personalidad jurídica. En los pri
dón
participaciones sociales o accio
a
especiales vínculos, se en
cuentren bajo la influencia dominante de otra
virtud de
narias
establece, en cuanto al estado de situación pa
trimonial, que: "las sociedades controlantes en
grupos de sociedades en el Uruguay: socie
dades vinculadas. Control societario. Res
meros
que en su artículo 49 establece que: "se consicierarán sociedades controladas aquellas que,
o es
en
dejan de ser
agrupamiento societario.
no
C) Deberes y responsabilidad de admi
nistradores y sociedad controlante
el
ger
Los artículos 50 y 51 establecen los debe
a
cargo de los administradores sociales y
la
sociedad
de
controlante, de respeto de los
intereses separados de cada una de las socie
res,
A) Sociedades vinculadas
lugar
el artículo 47 de la
ley
de
sociedades comerciales. Ley 16.060 de 1989,
prevé en su artículo 47
que una sociedad pue
de
en
el
participar
capital de otía u otías so-
las
consiguientes responsabilida
no
cumplirse con ese princi
deberes a los admi
50
artículo
El
impone
pio.
nistradores sociales de todas las sociedades,
dades,
En primer
des
con
en caso
de
tanto de la controlada
trolante, y también
en
como a
los de la
supuestos
con
de socieda-
REVISTA DE LA A.E.U.- T. 88
318
des vinculadas:
no
pueden
"favorecer
a una
sociedad vinculada, controlada o controlante
en
perjuicio de la sociedad administradora
debiendo
vigilar que las operaciones entre las
sociedades
efectúen
condiciones
equita
compensaciones adecuadas", y con
responsabilidad en caso de violación. A su vez
el artículo 51 impone expresos deberes de con
ducta y consecuentes responsabilidades a la
tivas
se
en
o con
sociedad controlante. En lo referente
a
los de
influencia para que la
controlada cumpla su objeto, debiendo respe
tar los derechos e intereses de los socios o ac
beres "deberá
usar su
cionistas" Cabe
aquí
una
aclaración
con res
pecto al concepto de objeto. Muchas veces los
contratos sociales
to
social,
una
enumeran
dentro del
obje
serie de actividades que la so
a realizar
y, normalmen
ciedad está facultada
te, la sociedad realiza tan sólo
de ellos.
algunos
disposición legal analizada no implica la
posibilidad de los socios o accionistas de exi
gir que la sociedad realice nuevas actividades
aunque estén incluidas en su objeto. La segun
da parte del artículo 51 de la ley de socieda
des comerciales impone la obligación a cargo
(7-12), 2002
los Tribunales (ver capít. III num. 3 y
sgtes.)
proclaman la posibilidad de hacer recaer la
responsabilidad de los actos realizados am
parándose en la apariencia jurídica creada por
una sociedad, cuando un sujeto (a su vez
per
sona física o
jurídica) utilice esa apariencia
fraudulentamente y con abuso de aquélla. Así
a nivel
jurisprudencial se levantó el velo so
cietario
ción
a
fin de evitar que al socaire de esa fic
forma
legal se pudieran perjudicar in
privados o públicos como camino del
fraude. Cabe aclarar sin embargo, que con la
o
tereses
doctrina del levantamiento del velo societa
rio, a nivel de Derecho comparado no se lo
gra la extensión de la quiebra, sino la respon
sabilidad intragrupo; aunque sí encontramos
ejemplos de extensión de la quiebra en gru
pos de sociedades, fundados
en
en tal
doctrina,
algunos casos jurisprudenciales argentinos.
La
de la sociedad controlante de reparar los da
ños causados por la violación de los deberes
relacionados
"por
y, además,
abuso de dere
precedentemente
los actos realizados
cho". Si bien la
con
incluye un estándar de
a
cargo del juez "el
abuso de derecho", tiene algunos inconvenien
tes: por un lado deja un amplio margen a la
discrecionalidad del juez al apreciar las cir
norma
evaluación de conducta
cunstancias, por otro abarca las conductas ac
tivas, dejando fuera las omisivas y, finalmen
te, presupone siempre la existencia de un de
recho, con lo que sería necesario una interpre
tación literal ampliada o más amplia (inclu
yendo
no
la finalidad sustancial de la
y
lo que tiene que ver
situaciones en las que, por ejem
tan solo su
con
aquellas
norma
letra)
en
plo, se ejerce una influencia dominante daño
sa fuera del marco formal de los órganos so
ciales,
o
más allá de lo que el sistema societa
cualquier socio o accionista.
rio admite para
D)
Inoponibilidad
jurídica
de la
personalidad
En los primeros capítulos de este trabajo,
pudimos recoger de la rica experiencia legal
y jurisprudencial a nivel de Derecho compa
rado, la aplicación de la doctrina del levanta
miento del velo societario. A tíavés de
ella.
A nivel del Derecho uruguayo, en la ley de
sociedades comerciales, Secdón XV (artículos
189 a 191) existe un capítulo denominado "De
la
inoponibilidad
de la
personalidad jurídi
incorporación a
nuestro ordenamiento positivo de la teoría del
disregard o levantamiento del velo societario.
De acuerdo a la ley, se puede prescindir de la
personalidad jurídica de la sociedad cuando
ésta sea utilizada en fraude a la ley, para violar
el orden público, con fraude y en perjuicio de
ca" del cual extraemos la
los derechos de los socios, acciordstas o terce
ros. Es una acción
que requiere prueba feha
ciente de la efectiva utilización de la sociedad
como instrumento
legal para alcanzar los fi
antedichos y la declaración de inoponibi
lidad tiene efectos sólo para el caso concreto.
nes
la
Es decir que este capítulo incorporado en
ley de sociedades del Uruguay, permitiría,
por aplicación analógica, prescindir de la per
sonalidad societaria a fin de hacer efectiva la
responsabilidad de un grupo de sociedades
re
grupo económico. Lógicamente deberán
unirse y probarse todos los extremos legal
mente exigidos, pero ante la carencia de una
regulación expresa del tema de la responsabi
o
lidad de los grupos de sociedades, creemos
de
que la justicia debe encaminarse a través
la utilización de los insteumentos legales exis
tentes. Tal afirmación no evita observar ios
así como
inconverüentes de tal
la carencia de
creto
en
una
procedimiento,
coni
regulación del tema
estudio, tales como la falta de una
tem"-::rr.:::-"-
-"
;-'r -:^— :;:-:. ;v—--
--
-
■-
sis^e-
319
DOCTRINA
la discrecionali
efectos en cada supuesto,
la excepcionalidad del
Tribunales,
los
de
dad
del abuso en cada caso,
instituto, la prueba
tos
etcétera.
A manera ilustrativa cabe mencionar que
nacional ha aplicado
nuestra
jurisprudencia
reiteradamente
la teoría de la
inoponibilidad
todos los
de la personalidad jurídica, pero
fehacientemente el
casos debió demostrarse
mencionar
Cabe
daño.
el
asimismo,
fraude y
^
en materia laboral nuestros
que especialmente
bien fundamentada la difejueces han dejado
del disregard y la aplicateoría
la
entre
renda
en
'
■
'
'
ción del concepto de conjunto económico: "Sin
'duda que la aphcación del concepto de conHunto económico es claramente diferenciable
'
de una pretendida aplicación de la teoría del
•
I disregard, que no existe en autos. El determi
nar la existencia de un conjunto económico
—
dos más sociedades que conformen en defi
nitiva, y pese a las diferencias de funciona
o
miento que puedan existir entre ellas, un úni
de estar ante un con
co centro de interés
des
pueden
ser
de diferente clase, entre ellos
públicos. Como señala
tenemos los intereses
Rafael Manóvil
(35): "Aunque la dimensión
de la empresa no prejuzga en forma automá
tica sobre la cuantía del poder de la misma en
el mercado, es innegable el estrecho vínculo
entre ambos elementos. 'Cuando crece la di
mensión de
ja
una
empresa, la
si el mercado
competencia aflo
no crece en
forma simultá
El número de las empresas
indepen
dientes
que operan en el mercado se redu
nea.
—
—
ce. Entre unos
pocos competidores son más
fáciles las convenciones que restringen la com
petencia o las conductas equivalentes. La con
centración
empresaria crea frecuentemente el
punto inicial para conseguir el poder de
cado. Es
mer
medio
importante para conseguir
ese fin. Por ello en la
práctica, en general, aun
que no siempre, el poder de mercado (Marktmacht)
un
es una
consecuencia de la concentra
empresaria. Esta crea los presupuestos
básicos para una posterior modificación de las
relaciones de competencia'"
ción
...
junto económico, la consecuencia será que los
patrimonios de las diversas sociedades y/
—
opersonas físicas, de aceptarse ello
respon
derán por las deudas de cada una de ellas ..."
—
(AJL, 1998 C.118). Asimismo se ha afirmado
con
respecto a la teoría de la inoponibilidad
de la
personalidad jurídica: "El disregard es
una acción
excepcional mediante la cual el
Juez está habilitado a ingresar dentro del mar
co de la
persona jurídica y llegar hasta las per
sonas físicas
(o jurídicas) que hay en su base
y hasta la plataforma económica subyacente,
a fin de
aplicar aquellas normas de derecho
que correspondieran, evitándose así el uso
abusivo de la personahdad jurídica. Dado su
carácter de excepcionalidad, cabe
aplicar este
correctivo únicamente cuando la
persona ju
rídica es utihzada abusivamente, encubrien
do conductas
que burlan a los acreedores ..."
(Fallos de Casación 1999-2000 pág. 989).
En tal
sentido,
en
el
Uruguay,
a
través de
la
ley de relaciones de consumo. Ley 17.250,
no sólo se
castiga las conductas que constitu
yen maniobras directamente tendientes a res
tringir la competencia, sino que se establecen
controles
previos obligatorios
sobre la fusión
y las concentraciones empresarias
formas (artículo 8° y sgtes).
en
todas
sus
VI) CONCLUSIONES
1)
El breve análisis realizado del tema de
los grupos de sociedades, evidencia claramen
te que estamos en presencia de una cuestión
radicalmente diferente respecto de los siste
mas societarios tradicionales de las socieda
des individualmente consideradas.
2)
La existencia y actuación de grupos de
es indiscutida, así como que el fe
sociedades
nómeno de la concentración societaria supo
E) Defensa de la
competencia.
laciones de
Ley
de
re
consumo
Como se ha dicho, los intereses involucra
dos en la actuación de los
grupos de socieda
(35)
ne como
„.
tipificantes
esenciales: la
dependencia y dirección unificada, la presen
cia y ejercicio del poder y dominio, el que se
ha trasladado hacia
un
sociedad dominante.
(
.
elementos
...;;.-.^;',::íesellschaft.
centro de decisión: la
320
REVISTA DE LA A.E.U.- T. 88
3)
La concentración debe
la luz de los intereses que
ser
analizada
a
puede afectar, los
que pueden ser públicos generales, así como
también privados, vinculados a la sociedad
llas
institutos vigentes y existentes
adecuados
y aplicables y que a su
que
vez
permitan solucionar las cuestiones
también
privado
competencia).
como
público (de
fensa de la
normas e
sean
plan
teadas.
que se agrupa. La protección de los intereses
afectados puede encontrarse en normas de
Derecho
(7-12), 2002
7)
La tendencia actual de nuestra
jurispru
dencia y la solución dada
cos referenciados son una
a
los
casos
prácti
importante evolu
ción, sin perjuicio de lo cual consideramos que
del tema, y la diversi
dad de los grupos de sociedades que pueden
existir, demuestra que no es sencillo ni mu
4)
cho
La
complejidad
menos
poder lograr
una
regulación com
adecuada y sistemática; aunque tal di
no debe ser
impedimento sino por el
contrario punto de partida para un análisis
pleta,
ficultad
pormenorizado, profundo y detallista a fin de
alcanzar dicho objetivo.
no es
suficiente, ya que la falta de disposicio
sistemáticas, abre paso a una
normativas
nes
gran inseguridad en mérito a que no existen
predeterminados y prefijados los puntales
sobre los que todas aquellas personas físicas
o
jurídicas que se sientan afectadas por el fun
cionamiento de
de
un
grupo de sociedades
o
que
alguna u otra forma pretendan hacer valer
derechos, no sobre la sociedad comercial
persona física concreta que legalmente apa
rece como responsable, sino
respecto del gru
sus
o
5)
los
En el
Uruguay,
como en
la
mayoría
de
del mundo, salvo algunas disposi
ciones aisladas y concretas, no existe una re
países
gulación
sistemática de los grupos de socie
una
incipiente tendencia a nivel
dades. Existe
jurisprudencial
de
reconocer su
existencia y
efectos.
6) La inexistencia de regulación de los gru
pos societarios no debe impedir la realización
del Derecho, recurriendo en tales casos a aque
po
con
el cual "realmente" han contratado,
puedan acudir sin tantas incertidumbres y sin
tanta discrecionalidad. En
ese
sentido,
cree
adecuada
que
regulación
jugará un
papel importantísimo; la que reforzada y "he
cha cumplir" a través de la aphcación juris
prudencial, permitirá plasmar en vía legisla
una
mos
tiva
un
fenómeno de la realidad comercial y
impuesta en nuestro país incuestio
societaria
nablemente.