TEMA 2 LA LIBERTAD SINDICAL. EL NIVEL INDIVIDUAL. A 1 CONCEPTO DE LIBERTAD SINDICAL EL CONTENIDO ESENCIAL DEL DERECHO. El Art 7 y 28.1 de la LOLS vienen a definir la L.S, de la siguiente forma: “La L.S es el Dº fundamentalmente de los trabajadores a agruparse externamente para participar en la ordenación de las relaciones colectivas de naturaleza colectiva”. De esta definición extraemos unas consecuencias que permiten distinguir entre la L.S a nivel individual y L.S a nivel colectivo. A nivel individual al igual que la colectiva cuenta con protección constitucional y es a raíz de este instante cuando se le asigna un a naturaleza y función propia. La LOLS como texto legal y normativo de una parte y de otra el TC vienen a configurar el contenido esencial de la L.S. El TC configura la L.S desde el Art 7 de la CE el cual encomienda a los sindicatos la función de defender y promover los intereses de los trabajadores. Por consiguiente el contenido esencial del Dº a la L.S se configura como un Dº de los trabajadores, individual atribuido a los trabajadores, pero cuyo ejercicio es colectivo, sí lo establece el TC en la S 11/1981 de 8 de abril donde afirma que el contenido esencial de la L.S lo constituye las facultades que permiten definir a la L.S como tal. Lo anteriormente mencionado defina para el TC la L.S, lo hace de manera abstracta no define cual es el contenido de dichas facultades pero quizás para definir el contenido esencial sea más que suficiente cuando consideremos que la L.S es un principio y un fin en sí misma sobretodo si tenemos en cuenta que la CE reconoce en su Art 28.1 en conexión con el 7 de la LOLS la defensa y promoción de los Dº de los trabajadores pero dicha defensa y promoción precisará de los aspectos organizativos y normativos necesarios para hacerlo viable. El contenido esencial no lo constituye las facultades que hacen viable el ejercicio de la L.S, pero ¿cuáles son?. - Dº a afiliarse a los sindicatos - Dº a fundar sindicatos, bien como tales o bien en federaciones. Así se entiende el contenido esencial, este conjunto de facultades son las que permiten ejercitar la L.S. Junta a esta definición tenemos algunos textos normativos encargados de dotar de contenido a las facultades que comprenden la L.S por ejemplo el Convenio 87 y 98 de la OIT, la Carta Social Europea, la CE, el AT, la LOLS...todos delimitan el ámbito de las facultades del contenido esencial de la L.S. Conclusión; Contenido esencial es igual a las facultades que hacen viable la L.S y que no son otras que las definidas en las leyes. 2 DELIMITACIÓN DE OTRAS ORGANIZACIONES PROTEGIDAS CONSTITUCIONALMENTE Se trata de establecer el conjunto de organizaciones que permiten defender los Dº e intereses de los trabajadores. Estudiaremos el aspecto subjetivo del Dº.S y estableceremos que sujetos son desde le punto de vista estrictamente sindical los llamados a negociar las condiciones laborales de los trabajadores. El primer grupo de organizaciones que teniendo una actividad social no tiene para el Dº.S la condición de ser entes que defiendan los Dº e intereses de los trabajadores, y son; 1) Asociaciones. Se definen por no tener una finalidad lucrativa, pretenden las mejoras de las condiciones laborales sociales y económicas de sus afiliados (VOLUNTARIA). Están reconocidas constitucionalmente en el Art 22 de la CE. 2) Colegios Profesionales Regulados en el Art 36 de la CE 3) Organizaciones profesionales 4) Asociaciones Profesionales 5) Organizaciones económicas. Todas estas organizaciones defienden Dº e intereses pero sólo los de aquellos que se encuentran afiliados o que son integrantes de las mismas, es decir defienden Dº e intereses particulares de las propias asociaciones pero que no son generales de los trabajadores. TEMA 3 LA LIBERTAD SINDICAL COLECTIVA DE LA ORGANIZACIÓN A VICISITUDES DE LOS SINDICATOS. Los sindicatos son los entes colectivos que agrupan principalmente a personas. Personas que parten de unos intereses y Dº comunes y que de manera expresa o tácita afirman la voluntad de defender conjuntamente una seria de valores, intereses o Dº. Esta conjunción de Dº e intereses es la que permite la estructuración de un ente colectivo dotado de personalidad jurídica y de obrar, y por consiguiente es el instrumento que permite hacer viable la voluntad inicialmente configurada en la defensa de los Dº e intereses que les son comunes. Esta configuración por sí mismo sólo muestra una conjunción de intereses y Dº, pero nuestro ordenamiento jurídico requiere que dicha conjunción se realice no de manera tácita sino que se articula, se plasme con textos jurídicos que permitan establecer el marco donde se desarrollarán las relaciones colectivas. Sea cual fuere la estructura asociativa a la que nos podamos referir, lo cierto es que nuestro ordenamiento jurídico tanto si se trata de una asociación o de un sindicato, en ambos casos será preciso la existencia de un acta de constitución y unos estatutos. A pesar de esto última, no sigue siendo suficiente la existencia de dichos documentos. Nuestro ordenamiento jurídico exige que la perfección de dichos documentos se alcanzan con la inscripción, depósito y publicidad de los estatutos en el organismo público destinado al efecto. Por lo tanto el elemento que realmente acredita la personalidad jurídica es el depósito y la publicidad del registro público y aún cuando en el caso de las asociaciones, es necesaria la autorización, no es así para los sindicatos, donde el principio de no intervención se hace patente siendo sólo necesario la publicación a través del registro administrativo, sólo la autoridad administrativa interviene si existiera algún defecto formal que impidiera la inscripción de los estatutos sindicales en el registro administrativo. 1 ADQUISICIÓN DE LA PERSONALIDAD Art. 4 LOLS, la cual se adquiere con el depósito de la documentación necesaria en el organismo público destinado al efecto. La documentación necesaria es: - Acta de constitución, la cual habrá de ir firmada por los otorgantes o promotores de la entidad sindical, será necesaria la identificación personal de todos y cada uno de los sindicatos. - Aportación de los estatutos del sindicato. El estatuto debe contener: Denominación del sindicato Domicilio y ámbito del sindicato(ejemplo: sector minero) Dº y deberes de los afiliados Esquema orgánico (órgano de gobierno...) Régimen económico(financiación...) Régimen electoral Procedimiento para la modificación e interpretación de los estatutos Proceso de disolución y liquidación, absorción o fusión del sindicato. El acta de constitución y el estatuto deberán ser depositadas en la oficina pública destinada al efecto por el promotor/es del mismo, debiendo entregar toda la documentación por triplicado y otra si quiere para él. Una vez entregada la documentación, será sellada por la oficina pública, una de las copias será para el promotor o representante y las otras se quedan en la oficina, asignándole así un nº de registro, dejando depositada dicha documentación en la oficina pública encargada de dicho depósito. Esta oficina pública encargada dentro del ámbito de las CCAA corresponde al centro de mediación, arbitraje y conciliación CEMAC, allí donde las competencias no estén transferidas corresponden al CEMAC. El caso de la policía nacional, la oficina es la Dirección General de Policía. Para el caso de los jueces, fiscales y magistrados, la documentación para constituir una asociación ante el Consejo General del Poder Judicial. Una vez recepcionada la documentación, una copia será devuelta firmada y sellada al que la presente, otra copia se dejará en el tablón de anuncios de la oficina administrativa, otra copia será enviada por la oficina al BO de la provincia para su publicación, y la última copia se dejará en la oficina administrativa. B REQUISITOS DE LA ADQUISICIÓN DE LA PERSONALIDAD Son los ya mencionados, si bien la adquisición de la misma no se adquiere por el mero hecho del cumplimiento de estos requisitos, sino que será necesario el cumplimiento de inscripción en la oficina administrativa (culminación del proceso administrativo). Una vez que no existe defecto formal y de manera expresa o tácita lo expresa la oficina pública o bien porque tras el requerimiento de subsanación de defectos formales, dicha subsanación no se produce y se pasa al archivo de la documentación, lo único que puede hacer el promotor es volver a presentar la documentación. C DERECHOS Y FACULTADES BÁSICAS DEL SINDICATO Según el Art. 4.7 de la LOLS son: 1) Libertad para estructurarse como estimen oportuno, estatutos, reglamentos, confeccionar el organigrama de la administración interna, constituirse, afiliarse, federarse o confederarse. 2) Capacidad de obrar general que tienen los miembros del sindicato. No muy diferente a la de los representantes de otros colectivos, asociaciones, sociedades... se trata de que los representantes del sindicato tendrán capacidad suficiente para llevar a cabo cualquier otro de análoga naturaleza. 3) Así mismo se confiere a los representantes sindicales a través del organigrama de la empresa la posibilidad dentro del ámbito de la empresa los Dº, facultades y competencias recaudatorias de las cuotas para sus afiliados. D DENEGACIÓN DEL DEPÓSITO E IMPUGNACIÓN DE LOS ESTATUTOS. El paso siguiente al depósito de los estatutos en la oficina administrativa encargada para ello es conocer las consecuencias de tal depósito. Dichas consecuencias aparecen reguladas en el TRLPL. Este texto pretende tener una posición ecléctica a la hora de tomar posición entre las 2 teorías doctrinales existentes, es decir, entre la teoría que considera que ha de existir un control administrativo de legalidad y aquellos otros que consideran que se ha de realizar un control de oportunidad, los textos constitucionales que tratan esta cuestión tal como son los convenios de la OIT, no establecen un control de oportunidad más bien se inclinan por considerar que de existir algún control, sería de legalidad. En cambio en el TRLPL y en la LOLS se considera que no ha de existir un control de oportunidad ni tampoco de legalidad En este sentido tenemos el Art. 4.3 de la LOLS donde el control que va a realizar la oficina administrativa es el siguiente: La oficina administrativa estudiará la documentación presentada, y si observa algún defecto(omisión de la denominación del sindicato, del sector de actividad, de los derechos y deberes...) en estos casos, la oficina administrativa resolverá requiriendo a los promotores para que en el plazo improrrogable subsanen los defectos de 10 días y en el caso de que los promotores no subsanen los defectos en dicho plazo, se le ofrecerá por última y única vez otro plazo de 10 días para que los subsanen de forma definitiva. Otras consecuencias: - Es que el depósito de los estatutos en la oficina administrativa, será la de su publicación en el BO, una vez que los promotores hayan subsanado los defectos observados en los estatutos. - Es la derogación del depósito de manera definitiva, si los promotores no han cumplimentado los requerimientos dentro de los plazos definitivos, y por tanto los estatutos siguen con sus defectos, se podrá denegar su inscripción. Ahora bien la resolución donde simplemente se diga no se procede a la inscripción, la resolución denegatoria debe estar motivada por la oficina administrativa, debe decir cuales son los motivos por los cuales no se procede a la inscripción en la oficina administrativa, o la que se conoce en términos jurídicos, la resolución administrativa debe estar motivada o fundada. ¿Cuál debe ser el fundamento de la resolución administrativa? La LOLS establece cuales son los requisitos que deben cumplir los promotores de un sindicato, también establece los requisitos que han de cumplir los estatutos, definiendo el contenido mínimo de los estatutos por lo tanto, el fundamento de la resolución administrativa no puede ser otra que expresar en su texto los elementos mínimos considerados por la ley y que no son cumplidos ni por los promotores sindicales. ¿Qué sucede en el supuesto de una presunta extralimitación de poder por parte de la oficina administrativa?. Esta cuestión se resuelve a través del art. 165 del TRLPL que establece un procedimiento que permite a los promotores del sindicato plantear una acción o demanda donde tras alegar lo que estimasen conveniente, solicitaran la impugnación de la resolución administrativa, de tal manera que tras la exposición de los puntos que considera como que la oficina administrativa se ha extralimitado solicitará la anulación o nulidad de la resolución. El planteamiento de esta demanda está sometida a un plazo definido en la ley de 10 días, contados desde la notificación de la resolución denegatoria de los estatutos. En nuestro Dº, no sólo existe la resolución expresa, es también posible la resolución presunta, se trata de la inexistencia de una resolución por parte de la autoridad administrativa. En principio el TRLPL y la LOLS establecen que la falta de resolución expresa por parte de autoridad administrativa es igual a una denegación presunta, los estatutos no son inscritos en la oficina, en este caso los promotores podrán igualmente impugnar la decisión presunta de la administración. Por lo tanto existe denegación presunta cuando haya transcurrido 1 mes desde la fecha en la que se produjo el depósito de los estatutos. Planteada la demanda ante el juzgado de lo social y tras la legal tramitación del proceso judicial, cabe 2 opciones: 1- Desestimación de la demanda, no se deposita en los estatutos. 2- Estimación de la demanda, cabría el depósito de los estatutos, junto con toda la documentación incluyendo el acta de constitución de la oficina administrativa. Se aprueban los estatutos procediéndose a la inscripción del depósito. ------------------- Junto a la descripción del proceso, existen elementos que pueden ser de interés a la hora de configurar la presentación de la demanda lo son, ya que, definen los instrumentos que tienen a su alcance a la hora de actuar; 1) La competencia Los tribunales competentes para conocer y resolver la denegación son del contencioso administrativo. No en vano se trata de una resolución Administrativa emanada de un órgano de la Administración. Sin embargo, no es así. Cuando se plantea la demanda de impugnación se dirige al Juzgado de lo Social de la provincia correspondiente. 2) La legitimación ¿Quién es o son los que pueden plantear la acción de impugnación ante una denegación expresa o presunta de los estatutos? El art. 4.1. establece quien puede ejercitar la acción de denegación, los promotores del sindicato, fundadores y los dirigentes del sindicato. El objeto de la demanda sólo puede ser el incumplimiento por parte de la oficina administrativa de resolver negativamente a la hora de establecer el alcance de los requisitos mínimos, es decir, los estatutos tienen que cumplir unos requisitos mínimos. Si estos están bien es cuando se interpondrá la demanda, pues se considera que los estatutos se ajustan al contenido mínimo establecido por la Ley, por lo tanto se argumentará ante el tribunal que vaya a conocer de la demanda, que dichos estatutos no carecen de los requisitos mínimos establecidos en la Ley. Existe un supuesto especial donde es posible la impugnación de los estatutos por no ajustarse a Dº y se establece en el art. 45 de la LOLS. Este supuesto se define por el hecho de que el Ministerio Fiscal o cualquier interesado pueda impugnar los Estatutos argumentando que no se ajustan a Dº. Este supuesto es excepcional y algo marginal. Por cuanto se trata de un supuesto que se entienda como confuso y donde los estatutos no definan claramente una determinada situación jurídica, son contados los ejemplos: 1. Un sindicato que adopte una denominación confusa, así sucedió cuando la UGT en sus primeros momentos adoptó la denominación de UGT histórica. El TS entendió que dicha denominación pudiera ser confusa con otros movimientos sindicales existentes con anterioridad, teniendo que modificar la actual UGT dicha denominación. 2. Cuando el fiscal estime que los promotores carecen de la capacidad de obrar necesaria y por consiguiente de la legitimación a los efectos de constituir el sindicato por ejemplo los menores de 16 años. 2. EL PROBLEMA DE LOS SINDICATOS NO REGISTRADOS. El registro, deposito de los estatutos confiere al sindicato personalidad jurídica, así lo entiende la Ley, y es a partir de ese instante cuando el sindicato adquiere la fuerza necesaria para actuar sindicalmente y obligarse en los términos más amplios entendibles en Dº. El problema de los sindicatos no registrados surge a partir del instante en el cual superados los 20 días tras el depósito, los cuales permiten adquirir personalidad jurídica y de obrar, mientras tanto actúan los promotores dentro del marco sindical, es decir si los promotores del sindicato actúan como tal sindicato en el paréntesis que hay desde el momento que depositan los estatutos hasta el momento en que transcurre los 20 días que lleva la inscripción del sindicato o en el caso de impugnación hasta el momento de la resolución judicial estimatoria. ¿Qué consideración tiene durante ese tiempo?. La doctrina de autores se divide, para unos se considera sindical y para otros se considera un simple grupo de individuos cuya fuerza de obligar alcanza mientras tanto al grupo de promotores pero no obligaría al futuro sindicato resultante tras la inscripción o depósito de los estatutos. El convenio de la OIT nº 87 se ocupa de esta cuestión en términos expansivos y entiende que el colectivo de promotores de sindicato actúan ejercitando la LS y consideran a dicho colectivo como una organización de trabajadores. En nuestro Dº, no sólo en el estrictamente sindical, el colectivo de promotores puede ser considerado como una agrupación de individuos no registrados. De tal forma que dicha agrupación de individuos tendría el máximo valor a partir del momento en que en nuestro ordenamiento jurídico existen figuras como las de las Sociedades Civiles, las cuales al amparo del art.1665del CC permiten las agrupaciones de personas con capacidad jurídica para obligarse. Por lo tanto el sindicato como tal adquiere personalidad jurídica desde la inscripción del depósito de los estatutos y mientras dicha inscripción se produce estaremos ante la existencia de un colectivo de individuos que tendrán personalidad jurídica al amparo del régimen jurídico establecido en el Art. 1665 del CC. 3. MODIFICACIÓN Y EXTINCIÓN La modificación y extinción de un Estatuto es perfectamente posible a lo largo de la vida del sindicato. Los estatutos depositados a la hora de la constitución del mismo, no tiene por qué mantenerse a lo largo de la existencia del mismo. La modificación y extinción de unos estatutos se realizará no por ninguna ley o norma imperativa que lo establezca, sino porque la modificación y extinción de la personalidad jurídica de un sindicato se considera aludiendo al principio de autonomía colectiva, es decir libre son los promotores para constituir un sindicato e igualmente libre los afiliados a él de modificar el contenido de los sindicatos y en su caso de disolverlo o liquidarlo o fusionarse, unirse temporal o definitivamente a otro sindicato, en todos estos casos se respetará la ley en lo referido a modificación y extinción de la personalidad jurídica, la ley establece procedimientos en unos y otros supuestos. El supuesto de modificación del contenido del Estatuto del sindicato, está regulado en el art. 4.8 de la LOLS, el cual establece que es necesario la tramitación del mismo procedimiento realizado para la constitución del mismo. Lo que sucede es que si la Autoridad Laboral Administrativa no admitiera el depósito de la modificación se aplicaría el art.165 y ss del TRLPL, de tal manera que si se niega la inscripción de la modificación estatutaria la resolución judicial que recaiga ordenará la inscripción inmediata de la modificación en el registro de la Autoridad Administrativa. El supuesto de extinción puede ser de 2 tipos: voluntaria o forzosa. Voluntaria es aquella producida porque todos los afiliados del sindicato de manera voluntaria deciden acordar en un momento dado de disolución o liquidación del sindicato, su desaparición. Puede parecer el único supuesto de extinción voluntaria, sin embargo es posible también cuando sus afiliados decidan voluntariamente la fusión o absorción del sindicato por otro sindicato. Forzosa: se produce a partir del instante en el cual existe una resolución judicial que considere la existencia de una infracción ilegal o estatutaria, de tal manera que la resolución judicial estime la necesidad de suspender las actividades del sindicato, temporal o definitivamente. Reglas comunes para ambas extinciones son aquellas normas que se aplican cuando el sindicato haya sido disuelto y más en concreto a la liquidación del patrimonio del sindicato. En este caso son de aplicación las normas establecidas en el art. 39 del CC que es el mismo régimen aplicado en la extinción de las asociaciones y corporaciones. Ahora bien, la aplicación de estas reglas se hacen depender del hecho de que no exista ninguna otra regla que estatutariamente hay sido establecida por la voluntad de los afiliados al sindicato. Las reglas contenidas en el art. 39 del CC actúan como supletorias en el caso de que los estatutos del sindicato nada digan o afirmen sobre la liquidación o disolución del mismo. Un efecto colateral a la liquidación del sindicato, ya sea voluntaria o forzosa,es el que hace referencia al tratamiento que han de tener los compromisos asumidos por el sindicato con el INEM o en organismos arbitrales , en las Comisiones Paritarias o técnicas... ¿Qué sucede con ellos?. No existe regla específica, simplemente afirmaremos que se estará al compromiso concreto que vincule al sindicato como organismo y en todo caso se estará por el mantenimiento del compromiso y la continuidad del acuerdo, de tal manera que si en un momento dado se pusiera en peligro el compromiso o acuerdo se optará por la continuidad del mismo. B. ESTRUCTURA DE LAS ORGANIZACIONES SINDICALES Las organizaciones sindicales no escapan a la estructura existente en otro tipo de organizaciones de base asociativa, organizadas de ambas abajo, con estructura piramidal con un órgano de gobierno encargado de gestionar el mandato del único momento en el que lo afiliados son llamados a votar a la Asamblea General, la estructura piramidal parte de un esquema orgánico que organiza en el vértice del mismo un cuadro de gobierno encargado de gestionar un mandato. En Dº Sindical estructura piramidal se ve mucho más matizada, los sindicatos no son básicamente una unidad orgánica sino que tanto la UGT como CCOO usan parte de la existencia de federaciones que organizan la estructura del sindicato a nivel interno siendo en las organizaciones las llamadas estructuras orgánicas o la organización Sindical. Este órgano piramidal supone que la participación efectiva del afiliado se reduce a un momento concreto, es decir, su participación en la Asamblea de Tº del mismo y de estos Asamblea surgirán mandatos y delegaciones que han de atribuir funciones a los órganos de dirección. Lo cierto es que los sindicatos internamente organizadas en federaciones territoriales bien en una u otra forma los afiliados militantes del sindicato participen en la defensa de las líneas políticas del sindicato sobre todo cuando dichas federaciones estarán facultadas tendrán la competencia para negociar los conventos colectivos y acciones colectivas que fueran necesarias. El organigrama de un sindicato es: 1. El gobierno sindical el cual vendrá dado bien por un consejo general o por el Comité Ejecutivo o bien por un secretariado la diferente denominación que habremos de describir no tiene porque ser las mismas en todos los sindicatos, cada sindicato dentro de su propia autoridad colectiva, tiene la posibilidad de fijar el órgano de gobierno que estime más conveniente. Lo cierto es que si aún cuando el nombre, la denominación sea diferente en todo como se deberá respetar el organigrama establecido por la Asamblea de Tº. Sólo la Asamblea de Tº tiene la facultad de definir que tipo de órgano de gobierno desean para su org. Sindical, que organizadas regionalmente en la federación territorial o de rama de actividad y que tipo de gobierno regional en la Confederación Sindical. CONSEJO DE GOBIERNO Es un órgano de carácter intermedio que cubre los períodos existentes entre cada Consejo de tal forma que lo que hace es que en ciertas medidas cubrir los posibles defectos que pudieran existir en la ................ de las estructuras interpretativas en ............las lagunas que existieran en las mismas, resolver conflictos de interpretación que pudieran sucederse. El Comité de Gobierno es un órgano con un nº variable de miembros entre 30-150, esto ..............de miembros que pudieran existir en un momento dado no obedece a una causa lógica o de exigencia legal, se establece pero el nº dependerá de la voluntad de los afiliados manifestada en la Asamblea que considera que debe existir un Comité de Gobierno más amplio o menos amplio. Una regla que puede servir para determinar el nº de miembros que componen el Comité de Gobierno puede ser el nº de federaciones existentes en el sindicato, permitiendo la participación activa de los afiliados a través de las federaciones, asignando un nº por federación, participación en la política que .......... el sindicato COMITÉ EJECUTIVO Es un órgano ejecutivo no un órgano de base asamblearia; gestiona, administra, dirige la política del sindicato y pruebas de que es un órgano de base asamblearia se pueden apreciar: - En el hecho de que los componentes del mismo oscilan entre 20-50 - Que el régimen de reuniones que realiza el Comité Ejecutivo lo hace desde una vez por semana o por mes. - El hecho de que el Comité Ejecutivo puede salir un Secretariado o Comité Permanente de entre sus miembros, que pueden coincidir con los secretarios de cada una de las federaciones que se encuentran en el Comité Ejecutivo. - Que las funciones del Comité Ejecutivo son las de custodiar y desarrollar la ejecución de los acuerdos tomados por los órganos superiores (Asamblea). SECRETARIADO PERMANENTE Tanto en la UGT como en CCOO se conoce como Comisión Ejecutiva, es un órgano ejecutivo que cumple los acuerdos que sean necesarios desarrollar en el día a día. Su composición es reducida, 3, específicas. En la práctica lo definen como un órgano compuesto por un Secretario General y por varios Secretariados con funciones sectoriales. Es un órgano de dirección adopta las decisiones de forma colegiada y lo hace por mayoría. Una ............. colateral al Secretariado Permanente es la existencia de personas liberadas para desarrollar las funciones del mismo, es decir, personas que cobran del Sindicato por desarrollar funciones sindicales para el Sindicato. Funciones que deben de venir, reconocidas en los estatutos y que la Jurisprudencia del Tribunal Central de Tº ha establecido que si bien son personas que desarrollan funciones del sindicato, cobran del sindicato, no son trabajadores del Sindicato (S 26/2/82) ya que son a lo sumo representantes del mismo, pero no se les aplicará la legislación laboral. LA ASAMBLEA Se compone de todos y cada uno de los afiliados que en caso de tratarse de un sindicato pequeño podrán asistir todos, pero en caso de ser un sindicato ya asentado con una implantación internacional lo que se hace es organizar la Asamblea del sindicato a través de la figura de los Delegados, que estructuran internamente la participación de los afiliados en el congreso de forma que en el reglamento interno que recoge la organización del Congreso se podrá establecer la cuota de participación por delegado, por ejemplo por cada 100 afiliados de 1 federación territorial o de rama de actividad, asistirán al congreso 10 delegados, de esta forma se deja al reglamento de organización del congreso la facultad de establecer 2 delegados que asistan al mismo según el nº de afiliados a nivel territorial o sectorial. Una consideración especial merece cuando se trata de organizaciones de 2º grado, las confederaciones, es decir cual es la cuota de participación de las federaciones en la Asamblea de la confederación, es decir cual es el peso de las federaciones y si éste es mayor que el que pudiera tener un afiliado o un delegado. La legislación no establece nada si bien es necesario ponderar para no desequilibrar la Asamblea y se entiende que hasta un 60% de la participación de las federaciones no supondrá el desequilibrio de la Asamblea, y así se ha ido realizando en la UGT y CCOO. C GESTIÓN SINDICAL Un sindicato al igual que cualquier persona física o jurídica necesita unos medios bien económicos, dinerarios o de recursos humanos que le permitan desarrollar su actividad. Por lo tanto deben aflorar los medios necesarios para el normal desarrollo de sus acciones, ya sean medios económicos, locales, mobiliario o bien medios dinerarios que provengan básicamente según la ley, de las cuotas de los afiliados o también recursos humanos en cuanto grupo de personas contratadas en la plantilla que permitan el funcionamiento del sindicato. Para financiar todo lo anterior es necesario dinero, del capital circulante del sindicato, es decir de las cuotas de sus afiliados, de donaciones extraordinarias de los afiliados, de subvenciones de capital bien de la financiación ajena es decir de prestaciones solicitadas a las entidades bancarias de forma que permiten el desempeño de las actividades sindicales. La administración y gestión de las mismas corresponde en principio a los órganos de gobierno, si bien habrá determinados aspectos que necesitarán de la aprobación de la Asamblea General, por ejemplo: - Para la solicitud de préstamo que en un momento dado supere el activo del sindicato. De tal manera que el exceso sobre el activo pudiera poner en peligro la existencia del sindicato. - Para la enajenación de bienes del activo del sindicato, por ejemplo un edificio del sindicato, coche, ordenador....o la enajenación de una subvención del sindicato. 2. EL PRINCIPIO DEMOCRÁTICO Aún cuando la estructura es piramidal, no debemos olvidar donde estamos, ante un estado democrático y de Dº, art.7 de la CE, el cual exige que el funcionamiento ya no sólo de las asociaciones y partidos políticos deban ajustarse aun nivel mínimo de exigencia democrática,el cual se manifiesta en 2 aspectos; - Estructural - De funcionamiento y será precisamente el grado de funcionamiento democrático de ambos aspectos lo que nos permite concluir que el funcionamiento de un sindicato u organización democrática o no. Existen algunos criterios que nos pueden hacer comprender hasta que punto la estructura y funcionamiento de un sindicato es según: democrático o no, por ejemplo - Según la participación de sus afiliados es decir que los poderes de gestión del sindicato estén directamente participados y controlados por los afiliados: no existe el mismo grado de impregnación democrático si el mandato que encomienda la gestión de los poderes es encomendado directamente por los afiliados que en otro donde fueran los delegados quienes dieran contenido al mandato de gestión, administración y dirección. - Otro criterio, las competencias atribuidas para gestionar un sindicato pueden ser encomendadas a órganos de naturaleza colegiada donde para llevar a cabo una decisión se precisa mayoría. - Referido al funcionamiento interno de los órganos del sindicato y de las formas en que se designan aquellas personas nombradas a dirigir un órgano colegiado, es decir no es lo mismo el fenómeno de la coaptación(designación a dedo de una persona para desarrollar un cargo) que el de la elección de forma directa e indirecta(elección con los mismos afiliados o indirecta elección por los delegados). Así mismo se puede apreciar un mayor o menor grado de democracia interna en las reglas que rigen el sistema de adopción de decisiones por parte de los órganos colegiados, es decir no es lo mismo un acuerdo donde se exija la unanimidad que un acuerdo donde se exija la mayoría cualificada o simple. En el primer caso entederemos democrática tanto en cuanto supuesto de poca impregnación será necesaria que todos los miembros votaran a favor ni en contra para poder negar el acuerdo hacia delante. En el 2º caso como estaríamos ante un mayor grado de democracia, ya que sólo se exige mayoría cualificada de 2/3 y aún cuando supone un paso adelante en el principio democrático será necesario que en un órgano colectivo 2 partes votaran a favor para que un acuerdo fuera aprobado. En el caso de la mayoría simple supone un paso adelante en una mayor impregnación democrática. Sólo se exige mayoría simple (la mitad + 1). En nuestro ordenamiento jurídico existe un sistema mixto a la hora de regular las reglas de adopción de acuerdos corresponden a la adopción de un órgano colectivo, la regla general es el de la adopción por acuerdo simple si bien existen determinados supuestos donde la ley exige mayoría cualificada de 2/3(modificación de la estructura, fusión, escisión, absorción, disolución o aumento de cuota). La legislación sindical no hace referencia específica, son las mismas reglas que para otros órganos porque en nuestro Dº existe la máxima de que si la legislación específica sindical no dice nada al respecto, se estará a lo que diga la costumbre y el uso del lugar y al margen de lo ya establecido en otras legislaciones para otros órganos, la regla existente en nuestro D ºes que con carácter general se aplica la mayoría simple y con carácter excepcional la mayoría cualificada de 2/3. 3. Dº Y DEBERES DE LOS AFILIADOS Establecidos en la LOLS con especial relación con los estatutos del sindicato. Serán los estatutos del sindicato los que definan cuales son los Dºde los afiliados al sindicato. Aun cuando pudiera parecer que los Dºy deberes de los afiliados al sindicato no son muy diferentes a los que pudieran tener otros afiliados a otros órganos, si bien, en cuanto que los Dº y deberes de los afiliados a un sindicato tienen un elemento que los hace diferente; lo diferente a la LS individual y colectiva, por tanto los Dº y deberes de los afiliados del sindicato deberán respetar el ejercicio de la libertad individual y colectiva de la que son titulares sus afiliados. El art. 4 de la LOLS establece un contenido mínimo en materia de Dº y deberes el de respetar los estatutos del sindicato. Los estatutos del sindicato deban consignar necesariamente lo siguiente: - El Dº a la información sobre la situación económica del sindicato. - Los requisitos y procedimientos para la adquisición y perdida de la condición de afiliado al sindicato. - La información sobre el estado de cuentas y de las finanzas sindicales, así como el empleo que los órganos directivos hacen de dichas cuentas. - Obligación de cotizar, de estar afiliado en alta y pagando las cuotas. - Obligación de participar, de secundar las decisiones de los órganos directivos del sindicato. - Acatamiento de las formas estatutarias. Este es el contenido mínimo que en materia de Dº tienen los afiliados a un sindicato y que deberán su contenido en los estatutos del sindicato SANCIONES Cuando sea impuesta una sanción a un afiliado por una presunta infracción cometida bajo el amparo de los estatutos se deberá establecer un procedimiento estatutario que tutele los Dº de los afiliados, justo e imparcial. 4. CONTROL JUDICIAL ORGANIZATIVA DE LA LIBERTAD El TC ha declarado las cuestiones internas de naturaleza sindical deben quedar a salvo de la intervención judicial, salvo que excepcionalmente se determine la misma. STC Nº 186/92 DE 16 DE NOVIEMBRE Se trata de proteger la LS en su aspecto colectivo y de concurrencia con otros entes sindicales, es decir allí donde dos sindicato actuando en el legitimo uso de la LS entra en conflicto de tal forma que se plantean situaciones de tensión entre ambos sindicatos. Este es el supuesto que estudiamos, los tribunales ordinarios se resisten a entrar en este tipo de conflictos antisindicales, y prueba de ello es la sentencia mencionada. Por lo tanto se trata de determinar en que momento y en que caso los tribunales ordinarios entrarían a valorar, tutelar LS colectiva. El argumento de los tribunales ordinarios para no intervenir en este tipo de conflictos, es ------- que se trata de conflictos internos que deben ser resueltos por los sindicatos aplicando su autonomía colectiva. Por consiguiente los tribunales ordinarios entrarían a valorar, a resolver el conflicto planteado mientras no se produzcan situaciones que afecten gravemente el ejercicio individual o colectivo de la LS. Por lo tanto los tribunales ordinarios han admitido algunas demandas, basándose en que son la jurisdicción competente pero también, argumentando que la LS es un Dº en cierta medida fundamentalmente que debe ser tutelado cuando los titulares de la misma (T) vean que la LS se ve perturbada en su ejercicio bien por una acción sancionadora, bien por una acción disciplinaria de despido. Un supuesto de acción sancionadora o de despido lo constituye el supuesto de que mientras de un sindicato como consecuencia de tensiones existentes con otros vieran de que forma su posición en el Tº se ve amenazada por una sanción o por un despido. C. LINEAS DE REFORZAMIENTO ORGANIZATIVO. Los sindicatos deben contar con una serie de medios que les permita el desarrollo de sus actividades diarias y sindicales. En el mundo europeo el flujo de dinero necesario para desarrollar dichas actividades puede venir a través de ayudas del estado, a través del ------- de cánones de negociación o bien a través del establecimiento de cláusulas de convenio que refuerzan la posición económica del sindicato. 1) Subvenciones estatales; el estado asume el mandato de la CE de la LS, lo reconoce y además ofrece el cauce económico que hace efectivo el ejercicio del Dºsindical ( en su faceta colectiva). Este cauce que permite financiar a los sindicatos es el de subvención, una subvención que va a formar parte del patrimonio sindical, tanto en cuanto la misma se encamine al ejercicio de la LS o a la adquisición de activos fijos materiales o inmateriales. La subvención corre a cargo del estado, anualmente a través de la LPG fijando una cuantía determinada que permite una posterior solicitud por parte de los sindicatos de la misma. Se trata de una subvención a fondo perdido de idéntica naturaleza que la que se pueda dar a otras asociaciones (partidos políticos...). Esta subvención a fondo perdido debe tenerse en cuenta que es una subvención de capital que debe gastarse dentro del ejercicio anual y en el caso de no sea gastada en su totalidad deberá ser devuelta a las arcas del estado. El estado y las CCAA tienen la potestad de realizar convocatorias de subvenciones, las cuales serán adjudicadas a los sindicatos, sin embargo estas adjudicaciones no se realizara de manera arbitraria por la Admón., la cual en un momento dado pudiera ser entendida como conducta antisindical. Por tanto para no caer en dicha conducta, el estado y las CCAA fijaran como criterio para adjudicar las subvenciones el grado de representatividad de cada sindicato, en los términos fijados en la – de 25 de marzo de 1997. Una cuestión que reviste cierta importancia en lo que a los bienes que integran el activo de los sindicatos, se refiere, lo constituye una declaración normativa que afirma que los bienes que integran el patrimonio del sindicato son inembargables, es decir los bienes del sindicato no podrá ser embargado tanto por deudas sindicales derivadas de proveedores organismos públicos (Hª y SS) o derivadas de reclamaciones planteadas por lo T del mismo. Además según el art. 5 de la LOLS en estrecha relación con este ppio de inembargabilidiad, viene a establecer que las cuotas satisfechas por lo T no podrán ser objeto de embargo. Gasto de representación, es decir, de un canon de servicio que sin en términos enunciados aparece totalmente claro, la jurisprudencia y la doctrina han venido a establecer matices de diversa índole que han ensombrecido la visión del mismo. Los matices vienen por el hecho de que los sindicatos cuando negocian, si bien lo hacen para todos los trabajadores, lo cierto es que en gran medida negocian para sus propios afiliados. Por lo tanto habría que plantearse hasta que punto es viable el cobro del canon por parte de una central sindical, que negocian para sus afiliados pero también para los que no lo son. ¿Tienen que pagar los no afiliado este canon? CUESTION POLEMICA La doctrina anglosajona “los sindicatos negocian para toda la plantilla a fin de evitar situaciones discriminatorias”, de esta forma el canon constituye una cláusula de gestión por quienes negocian. En nuestro Dº encuentra su regulación en el art. 11 de la LOLS en su apartado 1, estableciendo textualmente “los convenios colectivos podrán establecer cláusulas en las que los T incluidos en su ámbito atiendan económicamente la gestión de los sindicatos representados en la comisión negociadora fijando un canon y regulando la forma en la que se abona. El Art. 11 establece un matiz de salvaguarda “se respetará en todo caso la voluntad individual del trabajador que se manifiesta por escrito en la forma y plazo fijado en convenio colectivo-2. La regulación del canon establecido por dicho Art. 11 de la LOLS es: 1º. La retención de gastos se instrumentará normativamente y ésta deberá ser una norma cuyo ámbito sea equivalente al ámbito para norma el cual se negocia, la norma que habilite la retención deberá tener eficacia general. ¿Cuales son estas normas?. - Convenios Colectivos. - Acuerdos Colectivos - Pactos de eficacia limitada para el ámbito donde van a ser aplicados. 2º. El Art.11.1 “los gastos de negociación se instrumentarán para el ámbito de aplicación del convenio - ya se esté o no afiliado a las entidades sindicales que negocian”. 3º. El consentimiento del trabajador a la retención por gastos. La ley establece que deberá hacerse por escrito pero la ley no afirma ni habla nada respecto al cómo se realizará dicha retención. En este sentido la STC 98/85 declara que no puede exigirse una manifestación negativa que suponga una presión para el trabajador. El trabajador debe mostrar su voluntad de que está dispuesto a pagar aquello a lo que nadie le obliga, no basta que el trabajador lo diga. No exige que expresamente deba manifestar su voluntad altruista, donando una cantidad X. 2 LAS CLÁUSULAS DE SEGURIDA SINDICAL Y SU REGULACIÓN JURÍDICA. Tienen su origen en un intento de reforzar la estabilidad y solvencia de los sindicatos. Nuestra CE declara la libre sindicación, libre prohibición de oficio y la prohibición de discriminaciones. En sentido contrario establece determinadas cláusulas de control de empleo, por lo tanto se puede afirmar que en nuestro marco constitucional se aleja de determinados monopolios de carácter sindical, por consiguiente nuestro ordenamiento establece que las cláusulas de seguridad sindical a efectos de negociación son nulos: igualmente considera que las cláusulas de financiación o sea la deducción así como los gastos de representación pueden ser viables. Las cláusulas de seguridad sindical son en nuestro ordenamiento jurídico nulos mientras que la financiación para hacer frente a los gastos de negociación son válidos. Las cláusulas de financiación suelen coincidir con los descuentos en nóminas por parte de los Eº se trata de descuentos realizados por el Eº que recaen sobre la nómina y que tiene por finalidad los gastos derivados de la negociación colectiva. Esta posibilidad de financiación de los sindicatos viene regulada en el Art. 11 de la LOLS para el caso de los trabajadores y en la D.A 2ª de la Ley de funcionarios públicos para los funcionarios públicos. En la práctica sindical han existido acuerdos que han dado soporte jurídico de carácter negocial a este tipo de financiación originada en la recaudación empresarial. Por ejemplo: - El acuerdo marco interprofesional de 1980 el cual estableció que las grandes Eª que cuenten con implantación de sindicatos más representativos, recaudarán la cuota sindical o descontarán la misma de la nómina ¿Cómo?. Los afiliados al sindicato más representativos tendrán la posibilidad de remitir a la dirección de la Eª un escrito donde establecerán la cuota de descuento que la Eª deberá practicar en sus nóminas mensualmente. - Acuerdo nacional para el empleo de 1980 donde los afiliados de las centrales sindicales firmantes de éste tendrán la posibilidad de que con el mismo procedimiento anterior puedan detraer de la nómina una determinada cantidad con la finalidad de atender los gastos de negociación. El art.11 de la LOLS refuerza en cierta medida el descuento en nómina pero ya se le ofrece una cobertura legal, es decir fija un mínimo a la hora de descontar una determinada cantidad en nómina, además establece un procedimiento: se detraerán una cantidad determinada en la nómina solicitadas por el sindicato y el trabajador si lo estima conveniente la autorizará. El art.11 de la LOLS permite por tanto que en cualquier Eª cualquiera que sea la dimensión de la plantilla, al margen de que hay + o – afiliados a un determinado sindicato habilitando el cauce legal que permita el descuento en la nómina mensualmente. Este sistema vigente en nuestro país cuente con determinadas objeciones, pegas por parte de otros ordenamientos jurídicos. TEMA 4 LA LIBERTAD SINDICAL COLECTICA DE ACTUACIÓN A. PROMOCIÓN LEGAL DE LAS ORGANIZACIONES MÁS REPRESENTATIVAS. 1 CONCEPTO DE CAPACIDAD REPRESENTATIVA SINDICAL. El concepto de organización más representativa, ya sea sindicato más representativo o patronal más representativo, es un concepto novedoso. Hasta hace 20 años aproximadamente, un conjunto de leyes y decretos pusieron en marcha la configuración de unos entes jurídicos, que actuando en el ámbito laboral permitirían canalizar las inquietudes laborales. En 1978 una serie de decretos confieren u otorgan a las centrales sindicales y patronales la posibilidad de ser órganos cuya finalidad es la de mediar y ser interlocutores frente a determinados organismos públicos. Un tiempo más tarde, el ET (L 8/80) dotó al sistema de relaciones industriales del momento de un marco jurídico donde los sujetos sindicales o empresariales canalizaban sus reivindicaciones. La L 8/80 del ET, configuró un sistema de relaciones industriales cuyo centro neurálgico está constituido por los sindicatos, los cuales mediante representantes sindicales organizados bien en comités de empresa o bien a través de delegados de Personal canalizarían la defensa de los Dº e intereses de los trabajadores. Junto al ET que ofrece la cobertura legal, existen instrumentos jurídicos que permiten canalización de las reivindicaciones de la defensa de los Dº e intereses de los trabajadores a través de las organizaciones sindicales, tanto a un nivel supraempresarial como microempresarial, se trata de: - Acuerdos interconfederales que configuran un apoyo selectivo a los sindicatos más representativos. - Por otra parte, la STC 11/81 de 8 de abril, reconoce que los Dº a los sindicatos de cierta implantación deben ser reconocido, lo único que sucede es que evidentemente no se da la misma configuración de Dº si nos referimos a sindicatos de trabajadores, que en caso contrario nos podamos referir a organizaciones empresariales o patronales. El art. 6 de LOLS, ya se configura como un artículo que reconoce, declara el Dº a existir de determinadas organizaciones sindicales o patronales, concibiéndola como sindicato más representativo o sentido contrario organizaciones empresariales patronales más representativas. Por lo tanto, este art. 6 de la LOLS reconoce la existencia de estos entes, ofreciéndole una cobertura jurídica y además dota a los entes más representativos (sindicatos u organizaciones empresariales patronales) de capacidad y de obrar. La cuestión que se plantea ahora es saber que sucede para el caso de que una entidad, organización no tengan la cualidad de más representativo sea sindical o patrona, ¿tendrá capacidad jurídica de obrar? Según el art. 6 en principio la capacidad jurídica y de obrar se circunscribe a las entidades más representativas, sin embargo, teniendo en consideración que se trata de la LS colectiva de su ejercicio, no cabe mas que realizar una interpretación extensiva y por tanto positiva en la aplicación de la capacidad jurídica y de obrar a las entidades que no tengan el calificativo de mas representativa. La capacidad jurídica y de obrar se reconoce tanto a las entidades más representativas como a las no representativas. En cuanto a la capacidad jurídica y de obrar se entiende que se aplica en los términos más amplios conocidos en derecho cuando una entidad más representativa o no representativa actúen en defensa de los derechos e intereses de los trabajadores y lo haga ejercitando la LS se entenderá que quien así actúe, podrá desarrollar cualquier tipo de negocio jurídico o de contrato en cualquiera de las formas conocidas en derecho. 2 DETERMINACIÓN DE LA CAPACIDAD REPRESENTATIVA Las organizaciones sindicales más representativas se configuran en los Art. 6 y 7 atendiendo al criterio de audiencia, de tal manera que el ámbito estatal como autonómico se constituiría en centro de operaciones de los sindicatos. El criterio de audiencia lo que pretende es establecer el punto de referencia a partir del cual se fija el ámbito de actuación del sindicato, otorgándole la cualidad del sindicato más representativo en nuestro Dº S los sindicatos más representativos se refieren a un determinado ámbito ya sea estatal o autonómico. Además la definición de ese ámbito de actuación se configura de acuerdo a la regla porcentual, de tal manera que la LOLS en sus Art. 6 y 7 establece un % mínimo que define el sindicato más representativo tanto en el ámbito estatal como autonómico. A nivel estatal se entiende que un sindicato es más representativo cuando acredita tener en sus listas el 10% o más de los representantes de personal. A nivel de las CCAA se formula de idéntica forma, pero se eleva el % necesario, que deberán las organizaciones sindicales acreditar dicha condición de sindicato más representativo. El tipo mínimo de las CCAA se fija en un 15 % y como mínimo absoluto se establece una cantidad fija de 1500 representantes siempre y cuando no se encuentren federados o confederados a un sindicato de ámbito estatal. Esta estrecha conexión con esto se considera que tienen la consideración de sindicato más representativo de forma automática aquellos sindicatos de todo tipo de afiliados a los sindicatos más representativos bien federados o en régimen de confederación. Junto a esto podemos apreciar el criterio de audiencia pero también se puede estimar el criterio de irradiación, siendo el criterio de audiencia de aplicación a aquellos sindicatos que superan el % establecido estatal o autonómicamente, el criterio de irradiación se produce en el momento en que bastará que un sindicato en principio no representativo por el hecho de estar federado o confederado a otro sindicato que si tiene dicha condición vendrá llamado a adquirir la condición de sindicato. La condición de sindicato más representativo requiere una determinada capacidad en atención a dicha condición. El TC en conexión con la LOLS define el cauce de la capacidad de los sindicatos más representativos, afirmando que dicha condición, el Dº a participar en organizaciones estatales al margen de las fronteras autonómicas, de tal manera que esta afirmación viene a establecer en la jurisprudencia el principio de irradiación. La LOLS va en este sentido, por lo que confiere a un sindicato no representativo por cuanto su representante se encuentra ubicada en un nivel menor y atribuye a los mismos la facultad idéntica que a los sindicatos más representativos. Lo que sucede es que a este tipo de sindicatos se les va a denominar de manera diferente, sindicato representativo. El art 7.2 de la LOLS define la posibilidad que dentro de un determinado ámbito funcional o territorial se pueda establecer sindicatos que teniendo un ámbito equivalente a la provincia, localidad o empresa, le otorga las mimas facultades que las otorgadas a los sindicatos más representativos. De esta forma nuestro Dº S se inclina por la coexistencia de 2 tipos de sindicatos, según la representatividad del mismo, el sindicato más representativo y el representativo, a pesar de dicha dualidad las mismas necesidades y facultades. Lo que acabamos de manifestar difiere en nuestro entorno cultural y jurídico. En EEUU sólo el sindicato tiene capacidad de negociación no entra en mayores disquisiciones de mayor o menor representatividad. En Europa rige el principio de representatividad y sólo en Francia tras la 2ª G.M se legisló teniendo en cuenta el criterio mayoritario, el criterio de proporcionalidad es un criterio que establece un mínimo porcentual que da acceso a la participación sindical sin distinción de mayor o menor representatividad. El criterio mayoritario lo que hace es establecer unos sindicatos mayoritarios los cuales tendrán las facultades negociadoras. Otra cuestión a tener en cuenta cuando hablamos de la capacidad representativa es la que se refiere al alcance de dicha capacidad de nuestro modelo de relación sindical establece el criterio de audiencia que coexiste con el de irradiación y será el resultado de ambos lo que nos permitirá afirmar que la capacidad representativa se determina a través de un % mínimo necesario y vinculante para los sindicatos. 3 EL CONTENIDO ADICIONAL DE LA CAPACIDAD REPRESENTATIVA. A la hora de analizar el carácter más representativo de los sindicatos lo vamos a hacer distinguiendo precisamente a través de la coexistencia de los 2 tipos de sindicatos configurados por los Art 6 y 7 de la LOLS. De esta manera podemos distinguir: - Sindicato más representativos. - Sindicatos representativos. - Sindicatos muy representativos. 1º Sindicatos más representativos. La condición de sindicato más representativo podemos verla en el Art 6.1 de la LOLS se trata de establecer el contenido de la condición de sindicato más representativo. El contenido aparece recogido en el Art. 6.3 donde se relaciona las facultades y potestades de este tipo de sindicato son las siguientes: 1. Participación institucional: los sindicatos más representativos tienen el Dº a participar en la gestión estatal allí donde la legislación lo establezca. Tendrá la facultad de intervenir en la política de empleo que fije el ministerio de SS y Trabajo, también podrán participar en la distinción de la línea de política de precios del estado y también en la política en materia de Seguridad social. 2. Utilización de inmuebles estatales o públicos: utilización de inmuebles, Art. 6.3 LOLS establece que se cederá a los sindicatos más representativos los inmuebles públicos que sean tanto estatales como autonómicos. Aquí en principio puede parecer que no debe existir discrepancia lo cierto es que se ha planteado a raíz de la devolución que el estado tenía que realizar a los sindicatos del patrimonio sindical incautado en la guerra civil. Esta cuestión se ha pretendido solucionar a través de la ley patrimonial sindical la cual llamaba de reparto de patrimonio sindical acumulado y que eran de propiedad de los sindicatos. El TC dice en la STC 98/85 que si bien el patrimonio sindical acumulado debía ser devuelto no es menos cierto que la cesión de locales e instituciones públicas es perfectamente viable aún cuando dicha utilización lo fuera de inmuebles que formen parte del patrimonio sindical acumulado. 3. Facultad de negociar convenios colectivos de eficacia general de solución de conflicto colectivo. Los sindicatos participan en la creación de convenios colectivos tanto a nivel de empresa como superior. Dichos textos articulados tendrán el carácter de eficacia para los sindicatos firmantes. 4. Participación en sistemas no jurisdiccionales. La LOLS sólo autoriza a los SMR para la labor de sustituir a los jueces en la tarea de solventar los conflictos de naturaleza colectiva, de esta manera se establece un proceso de resolución extrajudicial que estabilice y autorregula las discrepancias o conflictos colectivos. En idéntico sentido tenemos el art. 76 del ET, el cual establece la posibilidad de elegir árbitros que solucionen los conflictos colectivos. 5. Elección de representante representantes unitarios. unitario. Promoción de elecciones a La convocatoria de lecciones permite a los sindicatos muy representativos, controlar las fechas que consideren más adecuadas a la hora de convocar las elecciones sindicales. De esta manera los sindicatos tendrán la posibilidad de preavisar en las fechas que estimen convenientes para elegir a los representantes a nivel de importancia. 6. Cualquier otra función representativa. Establece una función genérica en la cual se podrán incluir todas aquellas facultades que teniendo alguna relación no se pueden incluir en lo que hemos relacionado. Se trata de una facultad que pretende dejar una puerta abierta para los siguientes sindicatos que realicen una función no estrictamente definidas en las anteriores pueda tener legitimidad necesaria para desarrollar la acción sindical. La STC 75/92 establece este tipo de facultad o el alcance de esta cláusula abierta que define la LS. El TC en la sentencia lo que analiza es la posición de aquellos sindicatos que pudieran tener una situación desfavorecida, pretendiendo solventar el problema que se asignaría si un sindicato no más representativo realiza una función sindical que no se encuentra definida en el Art. 6.1 de la LOLS, entendiendo el tribunal que siendo la LS un Dº constitucional la interpretación que se ha de hacer no ha de ser restrictiva, en todo caso deberá realizarse un a interpretación expansiva, de tal forma que el ejercicio de la LS por no sólo los sindicatos que no tengan la condición de más representativos sino por el contenido de la acción sindical, cualquier acto que repercuta en la defensa de los Dº e intereses podrá ser considerado como un acto de acción sindical y por tanto se podrá incluir dentro de la cláusula correspondiente al Art. 6.1 f). 2º Sindicatos representativos Ejemplo de éstos lo constituyen las federaciones, confederaciones y las uniones. Este tipo de organizaciones no son muy diferentes a los sindicatos en sí mismos considerados como más representativos. El Art. 7.1 de la LOLS establece que se extiende a estos sindicatos las facultades que hemos visto en el Art.6.1 de la LOLS. 3º Sindicatos muy representativos Suponen no un tipo de sindicato específico o diferente, se trata de un cambio de nombre, es la forma en que se denominan los sindicatos muy representativos dentro de las administraciones del estado. Los criterios para configurar a un sindicato como muy representativos no son muy diferentes a los sindicatos llamados de importancia. Al nivel de las administraciones se sigue el criterio de a audiencia de manera que se considera un sindicato muy representativo a aquel que ostenta el 10% a nivel estatal, un 15% a nivel autonómico de los representantes funcionarios de la administración. En cuanto al contenido de las facultades no son muy diferentes a los del Art. 6.1 que aparecen en la L9/87. - Promoción de elecciones a representantes unitarios en la función política. - Negociación colectiva(convenios colectivos, acuerdos.) - Designación de árbitros para resolver los conflictos colectivos. - Participación en instituciones públicas 4. LAS ASOCIACIONES EMPRESARIALES MÁS REPRESENTATIVAS En cuanto a estas podemos decir que se trata de unas organizaciones que defienden los intereses patronales, la D.A 6º del ET confiere a las asociaciones patronales la facultad de ser interlocutores válidos entre las administraciones públicas ya sea en la negociación colectiva ya sea en la firma y acuerdos nacionales ya sea en la participación en instituciones públicas. Se sigue el criterio de la audiencia y según nos encontramos en el ámbito estatal o en el autonómico se exigirá el 10 o el 15% de representantes de tal manera que superados dichos límites porcentuales se podrán entender que estamos ante una organización empresarial más representativo. En la práctica se presenta el problema de saber cual es el punto de referencia que permita saber cuando superamos el 10 o 15%. El problema expuesto no es posible que se produzca en los sindicatos muy representativos, ya que los sindicatos muy representativos tras un proceso electoral nos permite definir la condición de más representatividad una vez que el sindicato acredite que el número de representantes supera el 10% a nivel estatal o el 15 a nivel autonómico. Este punto de referencia sirva para las organizaciones sindicales pero no para las organizaciones empresariales. ¿Cuál es el punto de referencia que se debe utilizar para que una vez aplicado el 10 o 15% tengamos una organización empresarial más representativa?. La respuesta no es fácil, porque el sector empresarial es un sector disperso y de difícil unión, más, cuando se trata de las PYMES, y más todavía en nuestro país, donde la economía de las PYMES se corresponde con un 75% de la actividad económica. Así planteada la cuestión, se trata definir cual es el punto de referencia. La jurisprudencia rechaza que los datos obtenidos en una base de datos de la TGSS, sea el punto de referencia que permita conocer a las asociaciones empresariales más representativas. Por otra parte la Doctrina de autores sugiere que tendremos que ir al directorio central de empresario ---de la SS o bien, al Registro Mercantil o bien a Hacienda y mirar el impuesto de actividades económicas. Lo cierto es que esta cuestión no tiene una solución satisfactoria y así lo es porque la única asociación existente en España que asume la organización más representativa es la CEO E(confederación española de empresarios). Respecto al contenido, se define en el Art. 87.3 y 2 del ET, y en los Art.52 b) de la LOLS, en la D.A 6º del Et. Todo este conjunto de artículos se traducen en una función que es la negociación de convenios colectivos y acuerdos, así como la participación institucional en las administraciones públicas. B. ACTUACIÓN POLÍTICA A CONCERTACIÓN SOCIAL. Persigue el acuerdo entre los gobiernos y los sindicatos. A lo largo de la historia no ha existido la misma concertación. Comienza en 1944 y en el intervalo existente entre concertación social pretende definir la política 1944 y 1984 la de precios y salarios, así como un conjunto de medidas de carácter fiscal y económicas. A partir de 1984 se produce un pequeño cambio, se pretende regularizar las relaciones de naturaleza sectorial y regional, pero ya en esta fase los salarios y los precios no son el único objetivo de la concertación social. A partir de 1984 se pretende introducir una serie de pautas que regularicen las relaciones no sólo económicas sino también las condiciones objetivas de los centros de trabajo. En nuestro país existen 2 ejemplos de acuerdos de concertación social: 1) El acuerdo nacional de empleo. 2) Ambos siguen la misma línea explicada hasta ahora, definen la política salarial y condiciones de trabajo (jornada laboral, política de revisión de salarios, relaciones entre trabajador, Eº, política de concertación a nivel de Eª o sectorial...). un punto de exclusión es el producido al conocer el grado normativo de dichos textos. La doctrina de autores y la jurisprudencia del Trib. Central de Tº manifiestan que son acuerdos de una fuerte impregnación política pero de relevancia jurídica nula, por consiguiente vinculan a las partes firmantes, gobiernos y sindicatos pero no jurídicamente a trabajadores y Eº. Por lo tanto son instrumentos normativos que definen las grandes líneas en materia de política social económica del país. B. DEFINICIÓN BASE LEGAL Compromiso programático y privado entre el poder ejecutivo y las partes sociales, sin virtualidad normativa directa en orden a la ordenación de las relaciones económicas y sociales. Esta definición tiene su base constitucional en los Art 7 (establece que los sindicatos y patronales tiene como función principal la defensa y promoción de la los intereses económicos) y 9.2 (considera que los poderes públicos deberán promover la libertad o igualdad de los individuos y grupos, facilitando su participación en la concertación social) de la Ce y legal en el Art 4 de la L 13/95 sobre contratos administrativos el cual considera el verbo” concertar” como si se tratase de contratos o pactos o condiciones que tengan por conveniente la ordenación de las relaciones económicas, sociales y jurídicas de los individuos, colectivos en aras al orden público de la administración. C NATURAEZA JURÍDICA Encuentra su punto de discusión en la dualidad existente entre si se trata o estamos ante un instrumento de naturaleza jurídica o normativa con vinculaciones jurídicas en el mismo. A partir de 1997 la jurisprudencia ha evolucionado a favor de la 2ª tesis, estima que se trata de un instrumento normativo regulador de las relaciones económicas laborales y sociales articuladas en un texto normativo con carácter jurídico. La jurisprudencia ha comenzado a evolucionar a favor de la tesis jurídica cuando ya los acuerdos firmados lo son con un registro determinado, ser concretos y contener materias concretas, de tal forma que dicha concreción permita vincular jurídicamente a las partes. Ejemplo de este tipo de acuerdos son los siguientes; 1. Acuerdo tripartito para solución extrajudicial de conflictos laborales Murciano y Andaluz. 2. Pacto andaluz por el empleo y actividades productivas. Éstos regulan materias concretas. Son considerados por la jurisprudencia acuerdos trpartitos con vinculación jurídica, con base legal en el Art. 83 del ET, el cual regula los acuerdos en materias concretas. 3. Sentencias. STSJ Andalucía de 22 de diciembre de 1997 STSJ Baleares de 17 de diciembre de 1996 la cual calificaba como texto normativo y jurídico al acuerdo interprofesional de creación del tribunal de arbitraje de Baleares. La doctrina no los considera textos normativos y jurídicos, sino de naturaleza política. 2 CONSEJO ECONÓMICO Y SOCIAL En España han existido instituciones que pretendían articular las macrorelaciones existentes entre Eº , sindicatos y gobierno, por ejemplo en 1940 el Consejo Ordenador de la Economía Nacional y durante la 2ª República el consejo de Economía Nacional (dictadura), en 1978 la Ce estableció en su Art. 131.2 el consejo Económico y social, artículo que atribuye al Consejo Económico y social la función de elaborar los proyectos de planificación proyectados por el gobierno, atribuyéndole a dicho órgano una función asesora o consultiva, el cual tendrá una composición mixta entre sindicatos, organización de corte profesional y organizaciones empresariales y económicas. En líneas generales los Consejos económicos y sociales han tenido en Europa un papel discreto y modesto, sólo el consejo Econ. Y Soc. de la UE ha tenido un papel decisivo con sus dictámenes. En España junto al consejo Econ. Y Soc. surge en 1991 a través de la L21 de 17 de junio, el consejo Econ. Y Soc que no había sido creado legalmente hasta la fecha, confiriéndole una composición heterogénea, atribuyéndole la función consultiva mencionada: pero esta Ley 21/91 viene con retraso, porque ya las CCAA y ayuntamientos habían creado su particular Consejo de lo Econ y Social. El Art.7 de la L21/91 establece las competencias del Consejo Econ y social, y lo importante es saber que la función básica del mismo es la consultiva o asesora. C. POSTULACIÓN PROCESAL CONCEPTO Y CLASES La postulación procesal de los sindicatos es cuando los sindicatos asumen la defensa jurídica de sus afiliados ante los tribunales de Justicia en materia laboral(normalmente los asuntos sindicales son la demanda de despido, reclamaciones de cantidades que provienen de sus afiliados). distinguir 3 tipos de intervenciones sindicales en un proceso: 1. Ordinaria Podemos Capacidad procesal de los sindicatos para defender los intereses de las personas jurídicas, por lo tanto el sindicato como tal tendrá capacidad jurídica y de obrar según el Art 3 y 5 del TRLPL. Ésta no sólo se reconoce a efectos laborales, sino también para interponer demandas o acciones civiles, criminales o contencioso administrativo. 2. Extraordinaria o sustitutoria. Cuando un sindicato actúa en interés ajeno pero en nombre propio, es decir el sindicato actúa con su capacidad jurídica y de obrar en defensa del colectivo afiliado o de trabajadores afiliados al mismo. Reconocida legalmente en el Art. 163, 175 y 17 del TRLPL, no solamente cuando se trata de acciones individuales, sino también en defensa de la tutela de la LS, allí donde se produzcan comportamientos antisindicales. 3. Representativa. Consiste en la actuación en interés ajeno del sindicato asumiendo la defensa de los Dº e intereses de los trabajadores. El sindicato es habilitado para intervenir como representante en los juicios y procesos abiertos por los trabajadores afiliados contra sus Eª. 2 SUPUESTO ESPECIAL: REPRESENTACIÓN ADHESIVA. Intervención que consiste en la representación sindical de intereses ajenos y que permite hasta 3 supuestos: a) Art 18 del TRLPL El proceso laboral instrumenta la LPL, permitiendo que las partes puedan comparecer por sí mismas o bien concebir su representación a procurador, graduado social o a cualquier persona que conozca de Dº civiles. En la práctica es muy utilizado, los trabajadores que plantean su demanda ante los Juzgados de lo Social autorizan bien a graduado social, abogado, procurador o incluso a la persona versada en ello que se preste a defender los Dº e intereses del trabajador. Esta autorización se realizará ante el órgano judicial competente. b) Art. 20 del TRLPL Se trata de un supuesto análogo al anterior, pero éste introduce un matiz, siempre y cuando el trabajador sea afiliado al sindicato, se presume que el sindicato actúa en nombre del trabajador, siendo necesario una declaración del trabajador que diga los contrario para que dicha representación no se produzca. c) Prevee la representación Cuando la LPL obliga a designar un representante común, cuando se trate de demanda donde exista una misma causa de pedir y además afecte a más de 10 trabajadores. Los Art. 19 y 146.2 del TRLPL establecen el mecanismo de acumulación de acciones en un mismo auto(procedimiento9 y en este supuesto se podrá designar a un representante, procurador, abogado, graduado social o persona versada en Dº Laboral. Supuesto distinto es el de la tutela de la LS, se trata de un procedimiento especial que se denomina tutela contra la LS o contra comportamiento antisindicales. En este caso, es posible que nazcan 2 acciones con origen en los mismos hechos, 1 acción del sindicato en defensa de sus afiliados y otra del trabajador agraviado por la conducta antisindical del Eº. La solución establecida por la LPL para un hipotético conflicto entre trabajador y sindicato a la hora de continuar o no con el procedimiento es que el TLPL considera que cuando las 2 acciones tienen un mismo nivel o el sindicato es el más perjudicado por la conducta antisindical estaremos ante 2 acciones en paralelo de manera independiente, (ambas tiene vida propia) pero cuando el principal perjudicado es el trabajador se plantea de la duda de que hasta qué punto ambas acciones son independientes. Esta cuestión es la de saber si en un momento determinado bien el trabajador o el sindicato deciden cerrar el procedimiento, olvidarse del mismo y renunciar a la acción de tutela de la LS. Ante un caso donde el sindicato es el más perjudicado estamos ante 2 acciones independientes, sindicatos y trabajador llevarán su propia acción y podrán seguir a no el procedimiento de manera indistinta. Cuando el mayor perjudicado es el trabajador ambas acciones no son independientes, por lo tanto sí en un momento dado el trabajador decide no continuar no lo hará porque el sindicato no contará con la legitimación principal dado que el sindicato actuará como coadyudante procesal. TEMA 5 RESPONSABILIDAD JURÍDICA Y PROTECCIÓN FRENTE A TERCEROS A RESPONSABILIDAD CIVIL Y PENAL DE LOS SINDICATOS 1. RESPONSABILIDAD CIVIL Los sindicatos desarrollan su actividad dentro de nuestro ordenamiento jurídico con total libertad y así lo hacen por exigencia del principio de autonomía colectiva, según el art. 7 de la CE establece la libertad de los sindicatos pero también se ha de tener en consideración que la actuación de los sindicatos deben respetar el limite de que todo derecho se encuentra en un Estado democrático, social y derecho. El punto de conflicto surge cuando se limita de una manera indiscriminada a la LS el convenio nº 87 de la OIT, regula lo que considera discriminaciones antisindicales que pueden estar ocasionadas por limitaciones excesivas, ahora bien, dicho convenio también reconoce a los sindicatos como sujetos colectivos al igual que cualesquiera otros, de tal forma que tendrán las mismas limitaciones que se imponen a las personas jurídicas y demás colectividades organizadas. El Dº Español existe una completa independencia entre la responsabilidad del sindicato y de sus afiliados. El sindicato tiene personalidad jurídica y capacidad de obrar según el art. 4.7 de la LO LS igual que las asociaciones, sociedades mercantiles, comunidades de bienes, colegios profesionales, partidos políticos... pero el sindicato cuentan con un matiz, se compone de afiliados, los cuales actúan en nombre del sindicato, pueden o no vincular al sindicato pero lo que define la personalidad a un sindicato es el hecho de que el afiliado que actúa en nombre del sindicato lo hace en virtud de un mandato representativo y por lo tanto cualquier acción de representación sindical vincula al sindicato. El art. 5.1 de la LOLS define la responsabilidad del sindicato y limita su campo de actuación estableciendo en que supuesto se puede reclamar responsabilidad al sindicato establece que responde en todo caso de los actos y recuerdos adoptados por sus órganos estatutarios en la espera de su respectiva consecuencia, por ejemplo: si un secretario general compra un inmueble para el sindicato o firma un acuerdo marco, se presupone que lo hace en nombre del sindicato y por lo tanto el sindicato es el sujeto obligado del negocio jurídico o acuerdo firmado. La LO LS establece una serie de actuaciones irregulares, por ejemplo: que un afiliado se irrogue, presuma ser secretario general y no lo sea, que un tesorero del sindicato firme un talón que de lugar a una provisión de fondo que no este autorizada, se supone que este tipo de actos carecen del apoderamiento necesario y por tanto son irregulares ya que no esta actuando conforme a lo que previene los estatutos. En tales caso se estima que no exista vinculación directa del sindicato con los actos del presunto secretario general o con la provisión de fondos no autorizada del tesorero por consiguiente estos actos forman parte de la esfera de los actos personales de los mismos. ¿Qué ocurre cuando de un acto sindical se demanda daños y perjuicios a terceros?. El art. 1.726 del CC establece que responderá los sindicatos en el ámbito del ejercicio de sus competencias, pero también define los supuestos donde no necesariamente queda involucrada la personalidad del sindicato. Se trata de un supuesto donde el mandatario representante del sindicato ha actuado con dolo culpa, no estaríamos ante una responsabilidad de la organización y por lo tanto ante un supuesto de negligencia por parte del administrador o representante del sindicato. Ejemplo de responsabilidad del sindicato: cuando el secretario de prensa propague una noticia sobre un acuerdo para desconvocar una huelga cuando ese no se halla echo por que se ha producido un descuido. 2 RESPONSABILIDAD PENAL Se produce cuando se actúe por parte del representante sindical con manifiesto dolo o bien donde el representante del sindicato actuando negligentemente ha ocasionado daños y perjuicios de difícil reparación. Supone un aumento de grado de la exigencia de la responsabilidad de tal manera que no queda en una simple indemnización civil por daños y perjuicios sino que los afectados podrán interponer la acción penal oportuna a los efectos que se les imponga una sanción penal (cárcel, multa o indemnización por daños y perjuicios). La responsabilidad penal requiere de una actuación bien realizada en términos de dolo, es decir, una conducta que se sabe se conoce que va a generar el daño y se realiza hasta sus últimas consecuencias o bien una conducta negligente o culpable, es decir, que se realiza se genera un daño pero no se tiene la consciencia de que provocó dicho daño. En la responsabilidad penal del sindicato no es muy diferente a la que existe con relación a otro representante de otras entidades asociativas, en nuestro derecho existe el principio generalmente aceptado de que las personas jurídicas no delinquen, ahora bien, existe un matiz en este principio se trate de la existencia de unos gerentes o administradores o representantes, los cuales se encargan de llevar adelante una determinada acción. Los limites de estas acciones están claro cuando se trate de acciones en principio punibles, que son realizadas pro representantes asociativos. Sucede que los representantes de estos otros entes colectivos realizan actividades al amparo del marco jurídico, con los limites que les impone la Ley, sin embargo, cuando se refiere a sindicatos en limite legal sigue siendo la Ley, pero hay que tener consideración que este limite legal esta estrechamente relacionado con el ejercicio de un derecho constitucional, respecto a la libertad sindical lo que en principio pudiera estar mas o menos claro, se complica de manera cualitativa cuando la libertad sindical viene a formar parte de los criterios que modularan la responsabilidad penal de los representantes legales de los sindicatos. El art. 31 del CEPE establece que quienes actúen como administradores o representantes o gerentes estarán llamados a la responsabilidad de tipo penal y en todo caso se entenderá complementaria a la responsabilidad civil, subsidiaria a los efectos de hacer frente a los daños y perjuicios causados, esta regla para ser aplicada tiene que tener en consideración el mandato sindical del representante, pero debemos analizar caso a caso para poder saber cuando el acto de un representante sindical ha sido realizado sin tener en cuenta el ejercicio de la libertad sindical, de esta manera el representante sindical no podrá resguardarse o protegerse tras la LS para realizar cualquier tipo de actos en perjuicios de terceros. 3 INEMBARGABILIDAD PARCIAL DE LOS BIENES SINDICALES En nuestro derecho existe el art. 1.911 del CC el cual declara la responsabilidad universal, es decir un determinado ente ya sea persona física o jurídica responderá con todos sus bienes presentes y futuros. Esta cuestión pueda estar clara en cualquier sujeto, ya sea persona física o jurídica, pero no está tan claro cuando nos referimos a un ente sindical. El impago de una deuda, de una sanción, de una multa, de una indemnización deberá ser realizado por el sindicato, para ello se ejecutarán todos los bienes muebles e inmuebles que compongan el activo del sindicato así como aquellos Dº que se pudieran derivar del activo circulante del sindicato, esta regla general contiene algunas matizaciones que provienen del entorno jurídico cultural en que nos encontramos, por ejemplo en Francia se declara que existe un mínimo inembargable, el cual nunca podrá ser afectado por un embargo administrativo jurisdiccional, sólo las cuentas corrientes, los valores o cartera de valores, muebles o inmuebles son los que estarán sujetos a un presunto embargo. Esta es una cuestión que merece especial atención, es una situación en la que un sindicato tiene por ley la misión de desarrollar y ejercer la LS, sucede que el grado de afiliación con el que cuenta los sindicatos españoles no es excesivamente alta, tampoco lo es las cuotas que mensualmente pagan o se detraen se sus nóminas pero por otro lado los sindicatos deben y estar obligados a desarrollar el ejercicio de la LS y este ejercicio de la LS cuesta dinero, cómo hacer frente a los sindicatos a dicho ejercicio, la respuesta no es del todo convincente ni pacífica, mientras que en unos casos se trataría de subvencionar a través de las partidas presupuestarias de los PGE, en otros casos estaríamos en que los sindicatos para ejercer y desarrollar la LS debe acudir a la financiación ajena, la situación que se produciría ante el impago de un préstamo cuando se refiere a otro tipo de persona física o jurídica por el simple hecho que desarrolla un Dº constitucional, de aquí que la llegada la situación donde una entidad financiera planteara la exigencia de cobrar a que se devuelve el préstamo concedido, el sindicato se vería afectado de tal manera que se embargaría todos y cada uno de los bienes que dicho sindicato tuvieran del mismo. El Art. 5 de la LOLS establece una limitación a lo que acabamos de manifestar, al igual que el ordenamiento francés establece un mínimo, una inembargabilidad parcial, por esto se entiende que todo se mueve con dinero por lo tanto la LS necesita para su ejercicio dinero. Tendremos que examinar cuál es el dinero que en origen permite la LS, la respuesta es la cuota de los afiliados, la cual no podrá ser embargada. Sin embargo la cuota sindical ha venido a ser objeto de estudio a fin de saber en que momento dicha cuota no puede ser embargada, cuánto ha pasado ya al patrimonio sindical o antes. La doctrina de autores y la jurisprudencia son las que han estudiado esta cuestión. La jurisprudencia del TSJ de Andalucía en la Sala de lo Social entiende que son inembargables las cuotas salidas del patrimonio del trabajador todavía no cobradas por el sindicato. B. PROTECCIÓN DE LA LIBERTAD SINDICAL FRENTE A LOS PODERES PÚBLICOS. El ejercicio de la LS se manifiesta no sólo frente al Eº, sino también en el establecimiento de una normativa que permita la viabilidad del movimiento sindical. Nuestro texto constitucional establece que los poderes públicos promoverán todos aquellos obstáculos que impidan el desarrollo de la LS, es decir, promoverán cualquier obstáculo que imposibilite o limite dicho ejercicio. Los convenios internacionales van en esta sentido, los convenios de la OIT han sido en gran medida asumidos por las leyes ordinarias de los países que componen nuestro entorno jurídico y cultural, sólo de esta forma es perfectamente posible la existencia de un marco normativo que permita lejos de las buenas declaraciones tener las garantías suficientes que permita un adecuado desarrollo de la LS, dotando de una serie de procedimientos específicos que tutelen judicialmente el ejercicio de la LS, se puede distinguir 3 tipos de controles básicamente: 1. Control internacional 2. Control Nacional 3. Control frente a actos particulares Si bien este último control es más un conjunto de procedimientos que permiten salvaguardar la LS allí donde un Eº lo ha vulnerado. 1 CONTROL INTERNACIONAL. A) Control de protección de la LS en la OIT. En 1950 la OIT creo un procedimiento especial cuyo objeto era verificar el respeto del sindicalismo por parte de los estados miembros, es decir lo que pretendías era controlar a los estados miembros y si estos permitían realmente el ejercicio del sindicalismo y la LS. Para cumplir este objetivo se pone de acuerdo con la ONU y crea 2 Comisiones, el comité de LS y la Comisión de Investigación y conciliación con la función de examinar las quejas y reclamaciones presentadas por las organizaciones sindicales y patronales ante los estados miembros, ahora bien las quejas y reclamaciones deberán ser como consecuencias del incumplimiento de los Convenios que regulan la LS. B) El convenio europeo de derechos humanos y tribunal europeo de Estrasburgo. En Europa se firmó el Convenio de Roma en 1950 en que reconoce el Dº a afiliarse a los sindicatos y a fundar sindicatos, deja en un lugar ambiguo el reconocimiento del Dº a la huelga y a los elementos de negociación colectivos. Es necesaria la aparición de la Carta Europea para conseguir los mecanismos que permitan reconocer a los sindicatos el ejercicio del Dº a la huelga, así como el conjunto de instrumentos que permitan desarrollar la negociación colectiva. El convenio Europeo de Dº Humanos era el Tribunal Europeo de Dº Humanos y cuenta con 2 características importantes; 1. Las personas físicas y los grupos de particulares pueden plantear litigios ante el Tribunal de manera indirecta, dirigiéndose previamente a la Comisión Europea de Dº Humanos que es al fin y al cabo la encargada de admitir o no las demandas presentadas. 2. El Tribunal Europeo de Dº Humanos puede condenar al estado a indemnizar a los sindicatos, trabajadores o patronales en u caso si como consecuencia de la vulneración de la LS se hubiera originado daños y perjuicios. Tanto la 1ª como la 2ª características necesitan que el estado haya firmado el Convenio y que la otra parte demandada haya agotado todas y cada una de las instancias jurisdiccionales existentes en el país, es decir que se hayan adoptado todos los recursos y que la sentencia sea firme. C) La vigilancia de otros convenios internacionales sobre el sindicalismo libre. Tenemos los convenios del Instituto Europeo y social, los convenios de la Asamblea de la ONU y la Carta Social Europeo. 2. CONTROL NACIONAL. El ejercicio de la LS requiere no sólo de una declaración, es decir una ley que reconozca dicho Dº, requiere no sólo de una ley que establezca los instrumentos, requiere además unos procedimientos que permitan ante una eventual vulneración de la LS reclamar por vía judicial la exigibilidad de la misma. En nuestro país tenemos el art.53 de la CE que establece que la LS deberá contar con los procedimientos tuteladores de la misma y ya en términos de Ley, tenemos el TRLPL en su art. 175 y SS, y por otra parte tenemos la LOTC que regula los procedimientos de inconstitucionalidad y de amparo, que permitiera ser viable ante el TC en el caso, de una vulneración de la LS con origen en el poder legislativo, ejecutivo y judicial de esta manera se distingue lo siguiente: a) Procedimiento contra disposiciones legislativas antisindicales, se encuentra regulada en la LOTC tiene su origen en el hecho de que existe una Ley que contraviniendo un convenio internacional esta lesionando el ejercicio de la LS, tiene requisitos especiales a la hora de ser removido de tal manera que solo esta legitimado para promover este procedimiento 50 diputados o senadores, además el presidente del gobierno, el defensor del pueblo o los órganos plurales de la CCA, este requisito de legitimación pone de manifiesto que esta ante el recurso de inconstitucionalidad y que solo es posible cuando unas normas vulneran un derecho constitucionalmente reconocido. Es posible que también el ministerio fiscal o el juez o el tribunal puedan estar legitimados para promover una acción donde se ha lesionado el derecho a la LS. Nos encontramos ante la cuestión de inconstitucionalidad, es decir, el juez o el tribunal oídas las partes y al ministerio fiscal y ante de dictar sentencia deberá elevar al TC una cuestión de inconstitucionalidad, detallando que o cual norma considera inconstitucional. b) Procedimiento contra reglamento, actos o vías de hechos administrativo. El art. 12 de la LOLS establece que serán nulos y sin efectos los preceptos reglamentarios, las cláusulas de los convenios colectivos, los pactos individuales y las decisiones unilaterales del Eº que supongan cualquier tipo de discriminación en el Tº o en las condiciones de Tº, siendo adversos por razón de la adhesión o no a un sindicato, a sus acuerdos o ejercicios. Los órganos judiciales y los procedimientos que juzgan los comportamientos antisindicales varían según el tipo de responsabilidad que se pretende exigir: - Si la responsabilidad penal estaremos ante unos órganos penales, que son los que tendrán la competencia para juzgar la conducta antisindical. - Si la responsabilidad es administrativa, es decir actos emanados de la Administración Laboral la cual en el ejercicio de sus potestades administrativas dictan actos que sanciona bien a un sindicato, al miembro de un sindicato, a un Eº, en este caso las competencias para conocer de este tipo de actos es de los Tribunales Contencioso administrativo. - Si la responsabilidad es civil es decir lo que exige es una indemnización por daños y perjuicios es competencia de los Tribunales civiles. - Si se trata de una responsabilidad Laboral es decir un despido una sanción, en este caso la jurisdicción competente para conocer de las prácticas antisindicales lo será la Jurisdicción social. El TC permite la utilización la vía del recurso de amparo cuando como consecuencia de un acto de la Administración General del Estado y la Administración Judicial se presume que conculca un Dº fundamental en este caso la persona afectada tendrá Dº a interponer el Recurso de amparo siempre y cuando hubiera agotado la vía precedente, es decir que la resolución administrativa o judicial sea firme. c) Procedimiento contra actos u omisiones judiciales Se trata de un procedimiento que tiene su base legal en el art. 54 de la LOTC el cual plantea siempre y cuando un acto judicial lesione el ejercicio de la LS de tal manera que mediante resolución judicial deniegue el amparo procesal a un sindicato este podrá interponer el correspondiente recurso ante el TC una vez que hubiera agotado todos los recursos en la jurisdicción laboral, en este sentido el art. 116 del TRLPL considera que solo cuando se hubieran agotado en la LPL se puede permitir el ejercicio de la acción ante el TC del art. 54. d) PROTECCION DE LA LIBERTAD SINDICAL ANTE LOS PARTICULARES. El ejercicio de la LOLS no solo tiene sus referentes de una norma que le reconozca los instrumentos que lo hacen viables y una norma que establezca los procedimiento de tutelas; La LS tiene su referente más conflictivo entre Eº, trabajadores, representantes de los trabajadores y sindicatos, por lo tanto no estamos ante un supuesto de elección con origen en una norma sino que se trata de una lesión que proviene de la vulneración de entre iguales, es decir entre personas físicas o jurídicas que se encuentran en un mismo plano y que no responden desde un punto de vista normativo a criterios de jerarquía C PROTECCIÓN FRENTE A PARTICULARES. 1. PROCEDIMIENTO ESPECIAL ANTE LOS TRIBUNALES ORDINARIOS. Los art.175 y 180 de la LPL recogen el procedimiento a través del cual la LS es protegida, no de actos procedentes del poder público sino de los realizados de entre iguales. Se trata de una protección establecida por nuestro ordenamiento jurídico para aquellos supuestos donde un sujeto que no es poder público sino perteneciente a la esfera privada(Eº, sindicatos, asociaciones, confederaciones, federaciones...) realicen actos de tal fuerza que impida el ejercicio de un Dº a otro sujeto. En nuestra esfera de Dº sindicales el Art. 180 del TRLPL define el acto que se considera conducta lesiva a un Dº constitucional como es la LS, definiéndolo “acto lesivo de la LS son aquellas conductas antisindicales que procedentes del empleador de la asociación patronal, vulneran el ejercicio de la LS”, de esta manera el art. 180 define no sólo el acto antisindical como conducta antisindical sino que además define al sujeto activo de tal conducta (Eº, asociación patronal, o cualquier otra entidad de Dº Privado). La legitimación de los art. 175 y 180 de la LPL está reconocida en los Art. 13 y14 de la LOLS y se entiende que puede demandar cualquier trabajador o sindicato que considere lesionado el Dº de la LS. De esta manera tanto el trabajador lesionado por una conducta antisindical como el sindicato podrá actuar con los límites establecidos en la ley. Otra cuestión es la derivada del hecho en el cual es perfectamente posible que junto a la conducta antisindical, ésta no vaya sola, sino que se vea precisada de una conducta antisindical. Se trata del hecho en el cual un Eº impidiera a un trabajador el ejercicio del Dº a las vacaciones, a los atrasos cuantificables en convenio: estas conductas aún siendo las que nos llevarían a conductas antisindicales no discurriría en el procedimiento de tutela de la LS ante los tribunales ordinarios. Por lo tanto precisarían que se ejercitara un procedimiento de tutela de la LS y de otro el proceso de reclamación de la cantidad atrasada o de reclamación del Dº a las vacaciones. Afirmamos así que a la acción de tutela de la LS no es posible acumular otra acción. En cuanto a los sujetos actores del presente procedimiento de tutela, están legitimados el trabajador y el Eº. El sindicato es afectado por los límites del Art. 175.2 para el caso de que no sea sujeto principal sólo actuará como coadyudante en el proceso abierto por el trabajador. En cuanto al trabajador la LPL exige que si bien se puede tutelar al trabajador, éste deberá haber sido lesionado en el ejercicio de la LS no de manera abstracta o genérica sino de manera concreta, de tal manera que se vea perjudicado en el ejercicio de su LS. Ejemplos: - Caso de inclusión de un trabajador representante sindical en una lista negra realizada por el Eº. - Imposibilidad o limitación del Dº de crédito de horas a los representantes sindicales. - Establecimiento de determinadas cláusulas en los contratos de Tº, de jornada que impida al trabajador el ejercicio de la LS. - El trabajador sometido de manera constante y sin criterio que lo justifique a cambios en su puesto de Tº, de forma que el constante cambio le impida rendir igual que los demás. - Despido de un trabajador por la Comisión de 2 faltas leves, por desavenencias con su jefe superior. - Militantes de un sindicato despedido en estado de embriaguez de una Eª anterior y que por dicho hecho se le impida trabajar con otra Eª. 2. ALGUNAS DIFICULTADES: VULNERACIÓN PRECONTRACTUAL Y SENTENCIAS MERAMENTE DECLARATIVAS. El art. 12 de la LOLS establece una causa de discriminación con origen en el empleo o en las condiciones de Tº que se producen en el ejercicio de la LS y que se origina en un acto de Tº que exige al trabajador la adhesión a uno u otro sindicato. El art. 12 de la LOLS tiene su origen en el art. 17 del ET y supone un acto de discriminación realizado por el Eº y que encuentra su realización en un momento concreto, en el de la contratación, el Eº indaga en los antecedentes del trabajador y si considera que de los mismos se desprende alguna militancia sindical rechaza la contratación de dicho trabajador tenga o no-militancia sindical y en el caso de nomilitancia, lo contrata según el sindicato que considere más afín. La doctrina y la Jurisprudencia no es clara respecto a este supuesto, pero la ley establece de manera clara, taxativa sin lugar a dudas que debe sancionarse de forma contundente, considerando como jurisdicción competente la laboral. El actual TRLPL establece en su art. 2 que la competencia para conocer de este tipo de cuestiones corresponde al orden social y además establece la sanción de este tipo de acto antisindical, la nulidad de los actos de discriminación en el empleo a la hora de completar y a lo largo y ancho de la relación laboral una vez empleados tal y como establecen los art. 4.2 c y 17.1 del ET y 12 de la LOLS. La jurisdicción social es la competente para declara cuáles son los actos antisindicales y discriminatorios realizados por los Eº, asociaciones patronales y entidades de Dº Privado. Es posible la producción de lesiones y obstáculos del ejercicio de la LS no en el momento de ser contratados sino durante la relación laboral. Según el Art. 15 de la LOLS el órgano judicial deberá entender del ejercicio de la LS y de la violación de la misma. Es la SOCIAL, pero si una vez trasladado el expediente al Ministerio Fiscal esta considera que existe la posibilidad de que se haya producido una conducta delictiva nos encontraríamos en este caso ante una conducta delictiva que puede ser objeto de sanción penal. Si el fiscal estima que existen indicios de criminalidad en las conductas antisindicales estaríamos ante una conducta que tiene que ser penada y castigada por el Dº penal. Si como consecuencia de los anterior, se entendiera que sí existen esos indicios de criminalidad, se suspendería el procedimiento abierto en la jurisdicción social y seguiría el cauce por la vía penal. Si como resultado de las investigaciones del tribunal penal se deduce indicios de criminalidad llegaría hasta la sentencia que puede ser condenatoria o absolutoria. Si es condenatoria se condena y ejecuta la misma, pero si hay condena se deja en libertad al Eº y entonces intervendría la jurisdicción social. Dentro del procedimiento penal es posible también el supuesto de archivo o sobreseimiento parcial o definitivo, en estos casos igualmente se remitiría l procedimiento a la jurisdicción social, siendo éste el encargado de eliminar la existencia de la conducta antisindical y declararla nula. Junto a la conducta penal se producirá también la nulidad de dicha conducta antisindical y por tanto la indemnización por daños y perjuicios. 3 REPARTO DE LA CARGA DE LA PRUEBA. El problema de la carga de la LS es el de la prueba, como se prueba la existencia de un comportamiento antisindical de un acto discriminatorio contra un trabajador. El Eº es quien controla la relación laboral, quien tiene la documentación e información necesaria para probar y por otra parte el problema se plantea por el hecho de que la valoración de la prueba recae sobre el tribunal, es decir el Eº domina los elementos de prueba, los cuales pasan al órgano judicial que enjuicia y éste es el que va atener la facultad de valorar la prueba. Pero el problema se agrava por el hecho de que en caso de recurso el tribunal superior va a ser quien dicte la sentencia que revoque o no la sentencia del tribunal superior lo que suele suceder es que le tribunal superior se adapta a las pruebas y a la valoración del tribunal inferior. Todo lo que acabamos de decir se hace por el hecho de que el Eº es quien tiene un trato directo con los elementos de prueba que facilita al órgano judicial, este razonamiento nos lleva a la siguiente situación, el Eº aportará aquellas pruebas que más le favorezcan y por consiguiente tendrá la posibilidad de facilitar la información más adecuada a sus intereses. Las normas procesales que han existido hasta ahora exigen que se pruebe lo que se alega, es decir aquella persona que acuse a otra deberá probar la acusación que formula, es lo que establece el art. 1214 del CC. Esta interpretará realizadas de los tribunales civiles, ha servido de soporte para los tribunales laborales, las cuales exigían que el trabajador que acuse al Eº de realizar un a conducta antisindical debe probarla. Un punto de inflexión lo constituye la Ley de amnistía 46 del año 77, la cual establecía que averiguar la causa real del despido era difícil porque si el poder de la relación laboral y de la prueba lo tienen los Eº, la visión de la conducta causante del despido o de la conducta antisindical se vería perturbada ante los jueces y magistrados, los cuales obtendrán una imagen distorsionada de la realidad. Esta L 46/77 intenta cambiar a la hora de establecer los mecanismos de prueba con lo que la carga de la prueba comienza a ser discutida tanto en cuanto quien acuse no disponga de los medios necesarios para probar su pretensión. A partir de esta Ley se invierte la carga de la prueba con la exigencia de la OIT y la STS 38/81 de 23 de noviembre. Esta sentencia contempla el siguiente caso: Unos líderes sindicales de una Eª son representantes de los trabajadores y se presentan a elecciones sindicales y a la Eª no le gusta eso y los despide, al día siguiente o incluso ante de haberse colocado las listas de los candidatos a 1ª hora. Inicialmente, el tribunal que conoció de este asunto consideró que no existía conducta antisindical, ya que no se había probado, pero consideró a efectos formales que el despido era nulo por no cumplir los requisitos, pero no queda probada la conducta antisindical. Llegado el asunto ante el TC y el mismo acogiéndose a los Convenios Internacionales llega a la conclusión del principio. En cuanto a la normativa legal el TRLPL asume la decisión del TC y establece en el Art. 1792 que será el demandado, el Eº, quien deberá justificar objetivamente la medida a adoptar y deberá justificar que dicha medida es proporcional a la conducta que en origen llevó al Eº a sancionar (Por falta leve,,,). El TC en la S 90/97 estableció el ámbito en el que opera la carga de la prueba y la teoría de la inversión de la misma. El TC afirma que no es exigible al Eº probar aquello que no ha realizado “prueba diabólica” sino que bastará con que el Eº mediante los medios que estime oportuno demuestre o pruebe que lo que hizo no es diametralmente opuesto a aquello de lo que se le acusa, se trata de que la carga principal recae sobre el demandado, distribuyéndose la carga de la prueba entre demandante y demandado ya que el demandante deberá aportar un indicio razonable de que el acto empresarial lesionó su Dº fundamental: en este mismo sentido la STC 38/86 de 21 de marzo, afirmó que bastará un indicio, una presunción para que el trabajador entienda cumplida la diligencia mínima de prueba que se le exige. 4.LA NULIDAD DE COMPORTAMIENTO DISCRIMINATORIO: PLURICAUSALIDAD. EL Art. 12 de la LOLS declara nulas y sin efectos las cláusulas contractuales o las decisiones del Eº que atenten contra la LS. No se trata de una nulidad en términos absolutos sino más bien de una anulabilidad, es decir el magistrado que conoce del asunto declara la nulidad a instancia de parte no de oficio, no pudiendo declarar la nulidad porque así lo entienda, sino que es necesario que el trabajador afectado por una conducta antisindical solicite la anulabilidad de la medida discriminatoria de carácter sindical. En este sentido el Art.12 de la LOLS, el 180,279, y 282-3 del TRLPL establecen los efectos o consecuencias de haber cometido una conducta antisindical, son: Se mantiene la percepción de los conceptos salariales. Se declara al trabajador en alta a la SS y cotización El trabajador desarrollará las actividades propias del representante o delegado sindical. Declaración de la imposición de una multa por obstrucción del Eº al ejercicio de la LS. Estas consecuencias se producen con la declaración de anulabilidad y son las mismas que de manera reiterada la jurisprudencia del TC ha variado, fijando por ejemplo la STC 38/81 de 23 de noviembre, 78/83, 83/83 de 20 y 22 de diciembre respectivamente. Otro caso es el de la pluricausalidad STC 104/1987 de 17 de junio. Supuesto donde el Eº tiene varios móviles(causas) a la hora de adoptar el comportamiento discriminatorio que se le imputa. En este caso, el TC entiende que deberá aplicarse el régimen jurídico de la antisindicalidad, de manera que el acto discriminatorio antisindical deberá ser sancionado en los términos vistos anteriormente. D. GARANTIAS PENALES. Se trata de un régimen que pretende garantizar la LS imponiendo a aquel Eº que desarrolle un comportamiento antisindical una sanción penal. De tal manera que el CP establece la posibilidad de imponer sanciones por conductas antisindicales. Podrá ejercitar la acción penal el trabajador el sindicato y el ministerio fiscal. En el CP cabe distinguir dos tipos delictivos: primero, grupo que se refiere protección del ejercicio correcto de la LS y segundo delitos que atacan el ejercicio jurídico de la LS. Se trata del art. 314 relación con el art. 315 y en concurrencia con el art.311. Art. 314 del CP Establece un ámbito antijurídico donde si se cometen los actos descritos en el mismo serán castigados con la pena de seis meses a dos años o multa de seis meses a doce (cuota diario o mensual). El supuesto que se contempla es aquel en el que se producían actos de discriminación en el empleo contra alguna persona por ostentar la representación legal de algunos trabajadores. En cuanto a los sujetos afectados por este tipo penal están los representantes de los trabajadores y entenderemos por ellos los representantes unitarios los enlaces o delegados como principales sujetos pasivos que pueden verse afectados por una conducta antisindical. Art. 315 del CP Sancionado con tres meses a un año y multa de seis a doce meses aquellas conductas que utilizando abusos de situación o engaños obstaculicen el ejercicio de la LOLS. Establece que las penas aumentaran en grado superior allí donde hubiera utilizado fuerza violencia o intimidación. El bien jurídico protegido es el Dº del hombre y los sindicatos sean cual sea la normativa que la regule (stc 13/97). Otra cuestión relacionada con el bien jurídico es la de conocer si se protege la LS individual o solo colectiva. La jurisprudencia del TC entiende que se protege las dos libertades. En este caso cuando existan varias causas el TC entiende que deberá aplicarse el régimen jurídico de la anti-sindicalidad de tal manera que el acto deberá ser sancionado en los términos vistos anteriormente. La S 91/96 de 26 de noviembre protege a la actuación de los representantes unitarios de los representantes del Comité de Eª y Delegados de Personal, incluidos los Delegados sindicales que pudieran ser designados a efectos jurídicos. El Art. 315 del CC castiga la acción punible es decir la acción realizada por un sujeto que para realizarla se vale de engaños, violencia o intimidación. En cuanto a las sanciones que establece este artículo, son acumulativas cuando establece que se podrá imponer ambas sanciones tanto la sanción de prisión como la económica. En este aspecto a diferencia del 314 se impone una de las 2, no las 2 a la vez. Una cuestión común al art. 314 y 315 es que cuando se trata de personas jurídicas a las que se le impone la sanción. Está tipificado en el Art. 318 del C.P. es decir el caso de que se atribuya a una conducta de las tipificadas en los Art. 314 y 315. Dicha conducta se imputara a los administradores de las sociedades de tal manera que estos que hayan sido responsables serán responsables penalmente. Art. 515 del CP En relación con el 511 establece el supuesto de que un particular encargado deniegue una prestación a la que tenga Dº una asociación o sus miembros, el motivo de este artículo es sancionar cualquier comportamiento sancionado por el funcionario cual dictando un acto administrativo deniegue una prestación (por motivos ideológicos, religiosos... etc.) la pena que se impone es de multa de doce a veinticuatro meses y además la inhabilitación de cargo público de uno cuatro años. E. SANCIONES ADMINISTRATIVA. 1. El elenco de faltas y sanciones del ET. El ET regula en el 95 y 96 el régimen de sanciones e infracciones que puedan afectar a la LS de los trabajadores y sindicatos. De tal manera que se sancionará administrativamente a aquél Eº que actuando en perjuicio del ejercicio de la LS impida al ejercicio de la misma.. el ET lejos de realizar una determinación o relación de aquellas faltas que estima transcendentales para el ejercicio de la LS lo que hace es establecer una relación de faltas excesivamente concretas pero que no abarca todos y cada uno de los supuestos que pudieran plantearse a la hora de sancionar al Eº cuando realice conductas discriminatorias. El ET establece un criterio de diferenciación en función del clásico que distingue entre Dºsindicales reconocidos sindicalmente a los trabajadores y por otra parte Dº sindicales reconocidos a los sindicatos más representativos. El ET hace la siguiente clasificación de las faltas: Muy graves: sanciones entre 500.000y 15 millones. Graves: sanciones entre 50.000 a 500.000 pts. Primer Grupo: Discriminación por la adhesión o no a sindicatos y a sus acuerdos, por ejemplo: la transgresión de cláusulas normativas. Segundo Grupo: Transgresión de los Dºde información, audiencia y consulta de los representantes por ejemplo la prohibición de los Dº de audiencia. Junto al ET podemos encontrar otros textos legales que pueden hacer referencia a determinadas sanciones y que en un momento dado lesionan la LS. En este sentido tenemos la LOLS y LPRL, ambos contemplan dentro del apartado correspondiente a la potestad sancionadora un conjunto de comportamientos que son considerados antisindicales lesionando el ejercicio de la LS y que encuentran su razón en la ubicación de los citados textos, éstos configuran los órganos de representación sindical bien general o específica con funciones representativas propias, las cuales deben ser protegidas porque suponen el ejercicio de la LS. 2. ALGUNOS PROBLEMAS GENERALES A. NE BIS IN IDEM No podrá imponerse una sanción 2 veces con base a un mismo comportamiento. Se trata de un principio que no es pacífico y que ha sido objeto de polémica. Pretende dotar de seguridad jurídica a los sujetos imputados por determinados comportamientos. Si un comportamiento ha sido sancionado por la vía administrativa difícilmente se abrirá otro expediente, se debe producir una única sanción. Existe la posibilidad de que concurran varias responsabilidades, penal, administrativa .. se trata de que un expediente administrativo sea parte en un procedimiento penal y si bien el Ministerio Fiscal estima que existe criminalidad se suspenderá la tramitación del expediente administrativo al objeto de impedir la concurrencia de 2 sanciones al mismo tiempo, suspendido el expediente administrativo se pasa a la vía penal y si tal vía estima que no existe responsabilidad penal el expediente se devuelve a la administración para que resuelva. En caso de si existir indicios de criminalidad y por tanto responsabilidad penal se sanciona y ejecuta la sanción. Impuesta la sanción no hay posibilidad de que el expediente siga su curso. B. SENTENCIAS CONTRADICTORIAS. Pretende dotar de solución a aquellos supuestos en los que 2 órganos ofrecen sentencias diferentes. El TC adopta este criterio: las 2 sentencias en el tiempo deberán ser respetadas , aunque podrán discrepar si argumentan la discrepancia. C. RESPONSABILIDAD DE LAS ORGANIZACIONES EMPRESARIALES. Es una responsabilidad que el ET define dentro del cuadro de sanciones de tal manera que sólo las infracciones establecidas en el ET podrán ser impuestas a las asociaciones empresariales y así lo establece la jurisprudencia, de tal forma que se excluyen de la LISOS en el Art. 2 en lo que respecta a sanciones e infracciones realizadas por los Eº en la relación laboral. A los Eº se les podrá sancionar de acuerdo con el ET, la LISOS, la LOLS y la LPRL pero a las asociaciones empresariales sólo se les puede sancionar con el cuadro de mandos de infracciones y sanciones del ET. TEMA 6 LA EMPRESA COMO MARCO DE LAS RELACIONES INDUSTRIALES LA REPRESENTACIÓN UNITARIA. 1. EL MODELO DE REPRESENTACIÓN UNITARIA DEL ET. LOS ÓRGANOS PREVISTOS. El ET formuló en el 80 a través de la L 8/80 un esquema de representación de la empresa caracterizado por ser un sistema unitario en el cual los trabajadores participan en el organigrama de la Eª, de tal manera que designarán a unos representantes que ejercerán sus funciones en ----------. La L8/80 es el primer texto sindical de la historia tras la dictadura. El esquema de la L8/80 parte de unos órganos de representación unitaria compuestos por aquellos representantes elegidos democráticamente en la Eª. El Art. 64 del ET establece los siguientes órganos de representación: - Delegados de personal - Comité de Eª. - Asamblea de Personal La relación de éstos órganos no es de jerarquía sino de coordinación y se componen a partir de unos criterios numéricos establecidos en el ET, de tal manera que el Delegado de Personal viene a estar en pequeñas y medianas Eª, mientras que los comités de Eª se encuentran en Eª con plantillas mayores. DELEGADOS DE PERSONAL Órganos de representación mancomunadas en establecimientos pequeños. En nuestro el ordenamiento jurídico no ocurre lo que en otros el los que coexisten a la vez delegados de personal y Comités de Eª. El ET establece que allí donde existan más de un Delegado de Personal tendrán un poder mancomunado -------conjunta de tal manera que la actuación de los Delegados de p. no será independiente y unilateral. Esta hipótesis es la que ha seguido la jurisprudencia, en la STSJ de Madrid de 24/94 y 96 en cuanto a las competencias , facultades y garantías se establece el mismo régimen que tiene el Comité de Eª-------tendrán las facultades definidas en el Art. 62.2 ,68 y 81 del ET. COMITÉ DE EMPRESA Órgano colegiado que suele existir en Eª con plantillas amplías. Se trata de un órgano colegiado y entenderemos por tal aquél órgano que ostenta la titularidad de la representación a través de un conjunto de personas que precisarán dotarse de unas reglas de funcionamiento que les permita reunirse y adoptar decisiones. ASAMBLEA DE TRABAJADORES Órgano residual definido en el ET. Función: deliberar, las decisiones deliberadas y adoptadas en la misma vincularán a los órganos representativos ya sean Delegados de p. o Comités de Eª. ÓRGANOS AUSENTES. El ET queda en silencio con relación a otros órganos que existiendo en la Eª como órganos de representación realizan una función donde se delibera y se adoptan decisiones que afectan a los trabajadores, por ejemplo el ET no dice nada respecto a los consejeros de los trabajadores que cuentan con un puesto dentro del consejo de Administración bien sea en una S.L o en una S.A. Hemos de tener en cuenta que los órganos de administración tendrán la última palabra a la hora de llegar a un acuerdo en materia de negociación colectiva. El ET no dice nada a lo mismo pero pretende integrar a cualquier órgano que tenga representación dentro del esquema de la representación unitaria de tal forma que los órganos de representación unitaria pudieran salir pero----que actúen en representación y nombre del comité de Eª dentro del Consejo de Administración, así cabe citar que el acuerdo de la Eª pública de 16 de enero de1986 por ej. La función que van a desarrollar a efectos de la LS es informativa, valorativa, pero dichos órganos no van a ser el cauce fundamental a través del cual se desarrollará el ejercicio de la LS. DEBER DE COOPERACIÓN DEL EMPRESARIO El ET en su Art,75.6 y 77.1 son el resultado de un mandato constitucional. El del Art.129 del CE el cual ordena a los poderes públicos la eficaz participación de los representantes de los trabajadores dentro de la Eª sea pública o privada así, los Art. 75.6, 77.1 y 78.2 concretan el deber concreto de colaboración que tiene el Eº con los trabajadores. Entre los deberes de colaboración cabe citar: - Auxilio a la celebración de elecciones de Delegado de p. y comités de Eª. - La cesión de locales y tablones de anuncio - Permitir el ejercicio del llamado crédito de horas. Junto a los artículos citados 96.7 y 96.5. éstos lo que hacen es sancionar aquellos casos donde el Eº bien por acción o por omisión ha dejado de permitir el ejercicio del Dº a la LS y ha dejado de colaborar con el ejercicio de la misma. El Art.96 habla de las acciones (impedir el ejercicio de los Dº sindicales)u omisiones (dejar de hacer) que son conductas sancionables desde el punto de vista administrativo. El TC ha reiterado el deber de colaboración del Eº con los Delegados de p. y Comités de Eª. Considera que a los Delegados de p y a los comités les alcanza la protección del Art.15 de la LOLS contra los actos antisindicales, de tal manera que si el Eº no colabora para hacer viable el ejercicio de los Dº contemplados en los Art. 75.6077.1 y 78.2 estaríamos Ante un claro supuesto donde deberá intervenir la autoridad Judicial. El TC aclara el procedimiento a través del cual debe intervenir la Autoridad Judicial, es decir cuando estemos ante éste incumplimiento deberemos utilizar el procedimiento de conflicto colectivo desarrollado en la LPL. CARÁCTER DE LAS NORMAS REGULADORAS. En estrecha relación con lo dicho, tenemos cual es el grado de vinculación de las normas contenidas en el ET en relación con los representantes unitarios y su deber de colaboración. Se trata de una cuestión que ha sido objeto de debate y todavía no resuelta. El ET ofrece una solución fragmentaria y podemos afirmar que ofrece diferentes soluciones según el punto concreto que estamos examinando. Para concluir estableceremos que la ambigüedad ----establecida en el ET impide definir con carácter general de las normas del ET pero si coincidimos que en todo caso ante la duda de que una norma pueda o no resultar aplicable en caso concreto estaremos por la vinculación de dicha norma al supuesto determinado. 2. COMITÉS DE EMPRESA EUROPEOS DE LA L10/1997 Se trata del Dº de los trabajadores ha designar representantes no sólo a nivel de comité de Eª sino también a nivel superior al centro de Tº. Analizaremos la representación en aquellos casos donde la Eª se agrupa creando grupos de Eª, definidos en la L 10/97 como Eª de dimensión comunitaria. La D 94/95 de la UE regula el tratamiento de los Comités de Eª a la hora de ejercer la LS dentro de los grupos de Eª, de tal manera que la L 10/97 ejecuta la citada D y crea un órgano de Eª en las Eª comunitarias. ¿Qué entiende la Ley por Eª de dimensión comunitaria? Existe cuando se da empleo a un nº igual o superior a 1000 trabajadores o bien alcance el nº de 150 trabajadores en 2 o más estados miembros de la Unión. Los comités de Eª europeos se regulan en la L 10/97 donde básicamente se pretende regular o configurar el régimen jurídico en el cual se van a mover los representantes de los trabajadores en aquellas Eª con un número de trabajadores mayor a 1000. Pretende establecer un sistema de trabajadores, representantes que puedan desarrollar con ciertas garantías el ejercicio de la libertad sindical a nivel europeo. La L 10/97 establece el requisito previo a la hora de constituir un comité de Eª europeo, el de exigir a las Eª o centros de Tº tengan una dimensión comunitario. Las Eª que deseen contar con un comité de Eª europeo deberán tenet al menos 1000 trabajadores en plantilla, que resultarán del cómputo de todos los comités de Tº existentes en los estados miembros de la UE. Este requisito se matiza por el hecho de que si la Eª tiene más de 1 centro de Tº en más de 1 país de la UE, la L 10/97 exige que al menos y en cada uno de cada centro de Tº de la Eª tenga un mínimo de 150 trabajadores. La L 10/97 en conexión con la directiva 94/46 de la CEE establece requisitos cualitativos que nos permiten establecer el conjunto de reglas, que son: 1. No es necesario tener la nacionalidad europea, por lo tanto cada Eª que tenga centros de Tº distribuidos en la UE estarán sujetos a constituir el comité de Eª europeo si reúnen la dimensión comunitaria. 2. La L 10/97 reserva a las Eª y grupos con dirección central en España, la posibilidad de establecer el régimen de garantías, prerrogativas y mecanismos de elección de los representantes españoles en los Comités europeos. 3. La L 10/97 en su art. 29, permite que puedan aplicarse en nuestro país acuerdos o convenios suscritos por los comités de Eª europeo con Eª nacionales de nuestro país. Por ejemplo el Acuerdo del grupo Renault suscrito en París que contiene una regulación para todos los trabajadores de Renault en todos los países de la UE pero que podrá ser de aplicación en nuestro país, y además podrá ser alegado por los trabajadores afectados ante los Tribunales ordinarios competentes. Este es el régimen jurídico que rige para todos los Comités de Eª europeos, que según la l 10/97 en conexión con la D 94/46 de la CEE, la claridad de éste régimen queda ensombrecida por la polémica abierta para conocer que la Ley es aplicable a una Eª o a un grupo de Eª. Se plantean dudas para conocer la ley aplicable a una Eª que tiene su sede social en Francia, trabajadores en Italia, con sucursales en Alemania; según la doctrina y la D 94/46 se han marcado las pautas anteriores pero se ha dejado abierta la posibilidad de que las Eª legislen cuando se produzcan situaciones de Eª Plurinacionales. Aún cuando la D 94/45 de la CEE haya establecidos ciertos criterios a de la cuestión planteada podemos extraer determinadas consecuencias jurídicas que pueden resultar de aplicación a ésta problemática, y son las siguientes: 1. En una Eª multinacional prevalece la legislación del país donde radica la dirección central, si la Eª no tuviera domicilio social en un país de la UE se establecerá como sede central, lo que designa a todos los efectos. 2. Al grupo de Eª le resultará de aplicación la ley del país donde radique la dirección central de la Eª. En los casos de grupos de Eª se puede dar la situación, de que distintas Eª tengan sus sedes centrales en 10 o más países de la UE, entonces de entenderá como sede central del grupo de Eª aquella que coincida con la sociedad o Eª dominantes del grupo de Eª(Eª que tenga mayor participación, la que fijara la dirección central del grupo de Eª). 3. La L 10/97 establece la facultad de nombrar la mayoría de los miembros del órgano supremo de las otras Eª. Para los grupos de Eª la D 94/45 establece criterios para saber cual es la Eª dominante, y son: A. Criterio de la mayor participación en el capital social. B. Criterio de los votos (aquella Eª que cuente con una mayoría de números devotos en su Consejo de administración, será la que tenga la posición dominante). C. Criterio de la Eª que tenga la facultad de nombrar a la mayoría de sus órganos de dirección de las otras Eª, esa será la que tenga el carácter de dominante. En cuanto a las cuestiones de competencia y procedimiento. Tienen competencia para iniciar el procedimiento bien de elección de los representantes o bien de informativo: - Las direcciones centrales de las Eª o la Eª que dentro de un grupo de Eª cuente con una posición mayoritaria. - Los propios trabajadores de las Eª, a través de la recogida de firmas de entre los trabajadores de 2 o más países miembros, no todo proceso de recogida de firma es válido, “sólo lo será aquél que supere como mínimo 100 firmas de entre 20 o más países miembro”. En cuanto al procedimiento para establecer los mecanismos que procesarán la información, ordenación de la misma, extracción de la misma y de conclusiones que servirán para articular un texto jurídico, se creará para ello una Comisión Negociadora compuesta por los representantes de los trabajadores elegidos no conforme a las directivas comunitarias ni tampoco por las normas que los mismos decidan otorgarse para negociar, sino de acuerdo con las normas establecidas en la leyes de cada estado donde tenga presencia la Eª u grupo de Eª. COMPETENCIAS DE LA COMISIÓN NEGOCIADORA. Tendrá las competencias atribuidas por la ley, es decir de negociar los textos jurídicos y normativos que resulten de la aplicación a los trabajadores de las Eª. La Comisión se regirá por la ley de la Dirección Central del grupo, por lo que contenga ultimado un texto o acuerdo deberá notificar a la Dirección central a fin de someterlo a su consideración y discusión. La Comisión Negociadora deberá contar como mínimo con las siguientes funciones: A. Tendrá la posibilidad de establecer la composición del comité de Eª Europeo y la duración de su mandato. B. Tendrá las atribuciones y establecerá un procedimiento de información y conducta para dicho Comité. C. Fijará el lugar así como la frecuencia de las reuniones de los Comités de Eª europeos. D. Establecerá los recursos materiales y ----------- con que contará el Comité de Eª en el desarrollo de sus funciones. L 10/97 SISTEMA PARA MULTINACIONALES QUE DECIDEN ESTABLECER UN COMITÉ DE EMPRESA EUROPEO EN ESPAÑA. 1. La duración del Comité de Eª europeo tendrá la duración que establezca la Comisión negociadora. 2. Tendrá reunión anual, cuyo coste será sufragado por la dirección central. En dichas reuniones podrá asistir con voz pero no con voto el representante de los trabajadores en centros de Tº no europeos. 4. Con carácter previo a la reunión existirá otra reunión sin la presencia de los representantes empresariales. 5. Podrán realizarse reuniones excepcionales cuando las circunstancias se produzcan y con motivo de las mismas sea necesario protegen los intereses de los trabajadores. 6. El objetivo de las reuniones es la información y consulta, es decir no será una reunión que constituya un marco de obligaciones que vinculen a ambas partes, sino una reunión para discutir, para hablar sobre la situación económica y financiera así como la productividad entre otros asuntos que afecten a la actividad de las Eª e intereses de los Trabajadores. ASAMBLEA DE LOS TRABAJADORES 1. RÉGIMEN JURÍDICO. La Asamblea de los Trabajadores( a partir de ahora A.T) es un órgano instruido en el ET pero con carácter residual. Se trata de un órgano regulado en los Art. 77 y ss del ET y aparte de ser un órgano donde el legislador pretende que sea un órgano soberano del personal y al cual se subordinan los otros órganos que surgen de la misma, no tienen competencias específicas y es un órgano que tiene que hacer la función supletoria en cuanto instrumentos que cierran la gestión colectiva de los intereses de los trabajadores. Es un órgano tutelado, presidido por los representantes de los trabajadores según el Art. 77.1 del ET, será a partir del un número mínimo necesario para la elección del delegado de personal, cuando se permita la existencia de este órgano. La convocatoria de la A.T puede realizarla: - Los delegados de personal. - Los comités de Eª - 1/3 de la plantilla de los trabajadores. Y en dicha convocatoria se establecerá el orden del día, dirigidas ambas por el Eº con al menos 48 horas de antelación y en el caso de que no se cumplan estos requisitos el Eº podrá entender que carece de legitimación y por tanto negarse a colaborar. En caso de celebrarse se considerarán inválidos los acuerdos adoptados. ¿Lugar? Será el centro de Tº, si las condiciones lo permiten, de tal manera que sólo en el caso de que el Eº estime no adecuado el centro de Tº por defectos en el mismo bien por cierre legal o por impago de los daños producidos en una reunión anterior serán supuestos suficientes para motivar la decisión del Eº en la no cesión del local del centro de Tº para dicha Asamblea. ¿Cuándo? En horas de Tº que no coincidan con la jornada de Tº y en todo caso se adaptará a lo que en principio el convenio establezca. Los convenios colectivos han venido a ser instrumentos de desarrollo de los Art. 77 y ss del ET, hasta tal punto que vienen a establecer que las Asambleas no podrán utilizar los locales más de una vez cada 2 meses pero si se trata de informar sobre la evolución que toma la negociación de un convenio colectivo podrán hacerlo tantas veces como sea necesario y sin límites de tiempo. Celebración de la Asamblea aunque la jornada laboral,........ el matiz que introducen los convenios colectivos es aquél que se refiere a establecer y la reunión de la asamblea dentro de una jornada podrá determinar que el tiempo utilizado en el desarrollo de la misma sea retribuido. No está claro, según la legislación germánica como regla general podrán reunirse hasta 3 veces al trimestre durante la jornada laboral con abono del tiempo utilizado y además pagándoles los gastos de desplazamientos y cualquier otro gasto que pudiera derivarse de la celebración de la asamblea dentro de la jornada. En cambio el ET no establece una contestación clara al respecto, simplemente afirma que serán los convenios colectivos quienes digan algo al respecto. DESARROLLO DE LA ASMBLEA La presidencia y dirección de los debates compete a los miembros del comité de Eª o Delegados de Personal mancomunadamente, todos por igual asumirán el mismo grado de responsabilidad. Todos son igualmente responsables del buen orden de desarrollo de las deliberaciones y sobre todo del buen estado físico en que debe quedar el centro de Tº o local donde se esté realizando, de tal manera que en caso de producirse daño alguno al local o centro todos y cada uno de ellos en la condición de representantes serán responsables. 2. ASAMBLEAS ESPECIALES No es que sean especiales según el ET sino que es una cuestión de fondos un motivo que lleva a considerarlas como especiales. Existen 2 tipos: 1. A. Especiales cuyo motivo sea la revocación de los Delegados de Personal o miembro del Comité de Eª. El ET le concede el carácter especial a este motivo porque articula este tiempo de Asamblea considerando que la misma se ha de ajustar a determinados requisitos, que según el mismo han de ser suficientemente rígidos como para impedir que se convoquen asambleas especiales de manera constante y periódicas. Requisitos de convocatoria y quorum: además la A. de T que pretenda la revocación de los mandatos habrá de convocarse a instancia de al menos 1/3 de sus electores. En cuanto al quorum de decisión exige que la decisión de revocación sea por mayoría absoluta, además el Et establece un límite adicional, que la decisión de revocación adoptada de los mandatos no podrá producirse durante la negociación de un convenio colectivo ni replantearse hasta transcurridos al manos 6 meses. 2. Asambleas especiales cuyo objetivo es la declaración de la huelga regulada en el art. 3.2 .b) del Decreto ley 17/77, el cual establece la declaración de huelga podrá hacerlo directamente en votación secreta y por mayoría simple de los trabajadores del centro de Tª afectados por el conflicto. La decisión adoptada en la Asamblea constará en el Acta de la misma. 3. Referendum y derecho de reunión. Aparece regulado en el ET con carácter residual. Es un instrumento que pretende básicamente ser utilizado a los efectos de conocer la decisión u opinión de los trabajadores referentes a temas concretos. Se trata de un instrumento excepcional del que el ET huye dado que el sistema asambleario no es el más adecuado para la vida de una Eª y argumenta diciendo que no será bueno para la salud de la Eª estar consultando diariamente al referendum para conocer la opinión de los trabajadores sobre determinados temas que pueden ser solventados a través de los órganos de representación unitaria. DERECHO DE REUNIÓN Está regulado en el Art. 81 del ET de forma que conecta dicho Dº a la comunicación que los representantes unitarios han de tener con los trabajadores en los locales habilitados. Así mismo el art. 8.2.c9 al referirse a la actividad sindical de los representantes bien para informar, consultar, decidir...dentro de los locales cedidos por la Eª para ello......... TEMA 7 LA REPRESENTACIÓN UNITARIA I. ÓRGANOS Y PROCEDIMIENTOS ELECTORALES DELEGADOS Y COMITÉS DE EMPRESA 1. IMPLANTACIÓN Y COMPOSICIÓN. Regulados en el art. 62.1 del ET parte del reconocimiento de la figura de los Delegados de Personal en las Eª o centros de Tº que tengan una plantilla establecida entre 11 y 49 trabajadores, será a partir de 11 trabajadores cuando se dará lugar a la elección de los Delegados de personal, aunque también es posible la elección para plantillas de entre 6 y 10 trabajadores si se decide de manera mayoritaria. Su existencia se produce en aquellas Eª que cuenten entre 11 y 49, y excepcionalmente en Eª con plantillas de entre 6 y 10 trabajadores. La reforma del ET no distingue entre trabajadores fijos y temporales de tal manera que se asimilan a los fijos siempre y cuando cumplan los requisitos establecidos en la ley. En orden a la elección de los Delegados de Personal nada que ver la categoría profesional o la localidad donde se desarrolle la actividad de la Eª, el ET toma como referencia el centro de Tº de la Eª, es decir la Eª en sí mismo considerada, tal como lo afirma el art. 62.1 del ET. En cuanto a número de delegados de personal variará en función del tamaño de la Eª, de tal manera que será 1 delegado de personal si no supera 30 trabajadores en plantilla y 3 si la plantilla se encuentra comprendida entre 31 y 49 trabajadores en plantilla. Los Comités de Eª son el otro órgano que permite la representación laboral de los trabajadores en la Eª, si bien ello se produce en Eª con una cierta dimensión dentro de su plantilla, es decir será necesario que la plantilla esté compuesta como mínimo por más de 50 trabajadores, por consiguiente si el límite cualitativo para los Delegados de personal está en 49 trabajadores en plantillas será a partir de 50 cuando la ley exija la constitución de los Comités de Eª. Existen algunas diferencias apreciables con relación a la figura de los Delegados de personal. Si los Delegados de personal son elegidos para la Eª tomando a la misma como punto de referencia (1 o 3 delegados de personal para una Eª) los Comités de Eª no siguen este criterio, se considera que por cada centro de Tº será necesario la constitución de un Comité de Eª, de esta manera cabe decir que habrá tantos Comités de Eª como centros de Tº existan y en sentido contrario existirá 1 o 3 delegados de personal para uno o varios centros de Tº que pudieran existir la Eª siempre que la plantilla no supere los 49 trabajadores este es el sentido del art.63.2 del ET en el cual se prevé la posibilidad de que exista también un comité de Eª para varios centros de Tº de tal manera que el ET en su art.63.1 configura la existencia de tantos centros de Tº por tantos centros de Tº existentes y en el art.63.2 configura la existencia de un Comité de Eª y varios centros de Tº, lo hace en los siguientes supuestos: 1º. Eª con varios establecimientos en la misma provincia o en municipios limítrofes que sumen en total 50 trabajadores conjuntamente, pero sin alcanzarlos por sí mismos en este supuesto se constituye un Comité de Eª conjunto. 2º. Cuando una Eª alcanza en varios establecimientos de la provincia 50 trabajadores pero en otros establecimientos de la misma no lo alcanza, por ejemplo es el caso de los Bancos, Cajas de Ahorro... que en unos pueblos cuenta solamente con 4 o 5 trabajadores y en la capital con 50 o más. 3º. Cuando existe una Eª que se decide por la constitución de un Comité intercentro, es decir un comité de 2º grado que una a varios comités primarios. La composición de los Comités varía numéricamente según como sea la plantilla así será el número de miembros, aumentando de 4 en 4 a partir de una composición mínima de 15, por lo tanto serán comités de composición variable que contarán con 5, 9,13,17,o 21 representante si la plantilla suma hasta 100, 250, 500, 750 o 1000 trabajadores. 5 representantes-----------------100 trabajadores 9 representantes-----------------250 “ 13 representantes-----------------500 trabajadores 17 representantes----------------750 “ 21 representantes----------------1000. “ A partir de 1000 aumentará el nº de representantes en 2 miembros por cada 1000 trabajadores hasta llegar a un máximo de 75 representantes. C) REGLAS ESPECIALES PARA DETERMINADOS COLECTIVOS. Las reglas especiales parten de la existencia del reconocimiento de que existe la temporalidad en los centros de Tº y por lo tanto es necesario articular un conjunto de reglas que permitan la representación en los casos en que las Eª cuenten con un mayor nº de trabajadores afectados por este tipo de contratos(de temporalidad9. Estas reglas sociales se establecen en los casos de los trabajadores temporales y fijos discontinuos, de tal manera que lo que hacen es determinar el nº de representantes que van a estar en el Comité de Eª partiendo de trabajadores afectados por contratos de este tipo, es decir cuantos representantes van a estar en el comité de Eª según el nº de trabajadores y contratos temporales existentes en la plantilla. Considerando los contratos de duración determinada en los términos del Art. 15 del ET, es decir distinguiendo en función del tiempo de Tº contratado, si lleva en la Eª más de 1 año y el contrato supera el año se considera como trabajador fijo a efectos de cómputo en el proceso electoral. Si se trata de contratos inferiores al año natural el ET establece un cómputo medio anual que resulta de la suma de los días trabajados según los contratos durante el período de un año a la fecha de las elecciones. Así mismo lo anteriormente mencionado lo que hace es computar a un trabajador fijo por cada 200 jornadas naturales o fracción de dicha suma. El ET configura la contratación temporal existente a los 12 meses previos a la contratación 2. PROCEDIMIENTO ELECTORAL A) PRINCIPIOS BÁSICOS. En cuanto a los principios básicos que rigen el sistema electoral sindical se establece en el ET, que en su versión del 80 establecía unos principios que partían de la existencia de una estructura sindical en nuestro país, de tal manera que en el período electoral legal era cada 3 meses cada 4 años, de esta forma todas las elecciones sindicales se celebrarían en el mismo trimestre cada 4 años. ¿Pero cuáles son los principios rigen el procedimiento electoral?. 1º. La representación se computa en el mismo instante en que se producen las elecciones sindicales, según la D.A 1ª de la LOLS. La D.A 1ª de la LOLS establece que la condición de representatividad de un sindicato se comunicará en el momento de ejercer las funciones o facultades correspondientes siempre y cuando el representante sindical aporte la certificación que acredite su condición de representante. 2º. Se establece el principio de la descontratación en la estructura administrativa u oficinas públicas encargadas de la certificación que permite el inicio, desarrollo y conclusión de las certificaciones del proceso electoral. Significa que las certificaciones deben emanar de la oficina pública, en este caso el CEMAC, que es la encargada de emitir las mismas, de tal manera que las certificaciones emanadas por dicho órgano lo será apelando a su condición de órgano autónomo no jerarquizado y en todo caso tendrá en consideración el principio de cooperación que rige en la L 30/92 de Régimen Jurídico de las Administraciones Públicas. 3º. Se establece la privatización del sistema de reclamaciones para la validez de los conflictos que tengan su origen en el proceso electoral. El principio de privatización del sistema de reclamaciones significa que los conflictos y controversias surgidos en la contienda electoral sindical podrán ser resueltos por un órgano de naturaleza privada que pueda ser fácilmente reconducible hacia la figura del arbitraje la cual, por medio de una persona independiente denominado árbitro resolverá las cuestiones litigiosas y emitirá un laudo arbitral vinculante para las partes del conflicto. 4º. Establece el principio de primacía de las elecciones sindicales por parte de los sindicatos más representativos. Los sindicatos más representativos podrán convocar elecciones sindicales, siempre y cuando tengan dicha condición en el sector: ahora bien también podrán convocarlas aquellos sindicatos que cuenten con al menos un 10 % de los Delegados de personal aún cuando no tengan ni un ----------militante en la Eª o centro de Tº y siempre y cuando voten a favor la mayoría absoluta del personal del establecimiento. En cuanto al momento de convocar las elecciones los sindicatos promoverán las elecciones al menos con un mes de antelación.(con 1 mes de antelación en la oficina del CEMAC con la peculiariedad de que a la oficina se le comunicará la fecha en que tendrá lugar la elección a representante). Una vez promocionada y comunicada la elección a la Eª y a la oficina pública se llega a la constitución de la mesa electoral, la cual tendrá que constituirse en los 3 meses siguientes a la comunicación de las elecciones tanto al Eº como a la oficina pública. Este es el procedimiento que básicamente y de manera simplificada se sigue en cualquier proceso electoral y que se ha seguido desde el año 86 cuando se celebraron las 1ª elecciones sindicales en España. C) ELECTORES Y ELEGIBLES. Tienen Dº a voto todos los trabajadores del establecimiento en edad laboral y que tenga al menos una antigüedad de 1 mes en la Eª, según los art. 64 y 67 del ET y el art. 16 del RD 1382/80 de 1 de agosto, se ha establecido una estrecha relación entre los electores y elegibles y de la duración del contrato de Tº: así mismo dicho RD establece el ámbito den el cual se podrán establecer las condiciones de elección, así para ser elegibles establece que en los supuestos donde no se tenga la mayoría de edad si el menor cuenta con la mayoría de edad civil, podrá presentarse para ser representante y además debe contar con la antigüedad mínima en la Eª de 6 meses. Así mismo el RD establece un listado de quienes pueden ser elegidos y contesta a esta pregunta afirmando que serán elegibles todos aquellos que hubieran sido presentados por el sindicato tengan o no implantación y que además hubieran sido avalado por un determinado nº de electores y posteriormente hayan votado su candidatura. En el RD se establecen reglas específicas respecto a los trabajadores fijos periódicos y fijos discontinuos, la de no negarle el Dº al voto y a ser elegibles y en el caso de que resultara elegibles tuvieran un contrato de Tº temporal, la duración máxima del mandato lo será por el tiempo que dure en la Eª. En cuanto a las relaciones especiales de carácter laboral el TS ha venido a considerar que los representantes de Comercio por ejemplo siempre y cuando no sean altos cargos tendrán Dº al Dº de sufragio pasivo (votar) y además Dº al Dº de sufragio activo(a ser elegibles). D) CELEBRACIÓN DE LAS ELECCIONES. El Art. 75.1 del ET regula este punto partiendo de la comunicación realizada o formulada por los promotores para celebrar las elecciones, es decir, los promotores comunicarán al Eº y a la oficina pública el inicio del proceso electoral con un mes de antelación a la fecha de las elecciones. Para desarrollar el proceso electoral es necesario facilitar a los representantes sindicales todos los medios necesarios para el buen desarrollo de la misma según el art. 75.1 del ET, así se exige y además se establece la necesidad de que le Eº dentro de esos medios proporcionados, entregue a los representantes sindicales el censo electoral y constituya la mesa electoral dentro de los 3 meses comunicación de las elecciones. siguientes a la La celebración de las elecciones parte de la constitución de la mesa electoral la cual se compone del más antiguo en la Eª que será el presidente y a su vez el mayor y el menor de edad, que serán los vocales en la mesa electoral. El art. 74 del ET establece que allí donde existan plantillas de una cierta dimensión se podrá organizar 2 colegios electorales. El ET ofrece un punto de referencia a la hora de organizar estos 2 colegios electorales, considerando que se podrá constituir colegios electorales para cada 250 trabajadores en plantilla o en aquellos casos donde exista colegios electorales compuestos por 250 trabajadores se podrá articular la viabilidad de que por cada fracción se organice otro colegio electoral. En cuanto a la mesa electoral tendrá en sus funciones a parte de su propia constitución, la de fijar el censo electoral, dar publicidad a la fecha de las elecciones, organizar la celebración de las elecciones en el día previsto, establecer el nº de representantes que puedan ser elegidos y una vez producida la jornada escrutará los votos emitidos y fijará en las actas de escrutinio a los representantes o personas elegidas y comunicará a la oficina pública y al Eº los resultados de la jornada electoral y de las personas elegidas en las mismas. E) RECLAMACIONES EN MATERIA ELECTORAL. EL ARBITRAJE. El ámbito que es susceptible de reclamación en materia electoral es el siguiente. Según sea uno u otro se estará ante una autoridad u otra a la hora de determinar las consecuencias de las posibles reclamaciones o incumplimientos detectados 1. Reclamaciones por comisión de deberes por parte del Eº. La autoridad competente es la autoridad laboral, es la encargada de imponer la multa y en su caso remitirá a la jurisdicción social. 2. Reclamaciones contra la mesa electoral por defectos del procedimiento. La autoridad competente en este caso es el árbitro. 3. Reclamaciones contra la delegación de registro por la oficina pública. En este caso la jurisdicción social es la encargada de dilucidar la reclamación. EL ARBITRAJE Se trata de un procedimiento establecido en el art. 76.5 y 76.4 del ET, los cuales definen quienes pueden ser los árbitros y quienes pueden impugnar. Podrán ser árbitro los licenciados en derecho, los graduados sociales y los titulados que tengan una cierta equivalencia a las titulaciones mencionadas. Además el Art. 76 del ET establece que la competencia para actuar los árbitros es provincial. Además en este mismo artículo se dice como se elige a nombra al árbitro y afirma que se efectúa mediante una declaración unánime de los sindicatos más representativos en el ámbito provincial, en el caso de que no haya acuerdo será la jurisdicción administrativa o autoridad laboral la encargada de resolver la designación del árbitro a través de una lista que cuenta con el triple nº de candidatos respecto al nº puestos a cubrir y los sindicatos elegirán por mayoría a los que estimen más idóneos. En cuanto a quienes pueden impugnar, lo podrán hacer todos los que tengan un interés legítimo. La impugnación se realizará ante la mesa electoral donde el interesado planteara las reclamaciones que estimase conveniente para ser rectificadas por la mesa electoral(recurso de reposición). En el caso de que no se rectifique llegaremos a la jurisdicción arbitral para que resuelva las reclamaciones dentro del plazo que los sindicatos reclamantes hubiesen establecido. Hay 4 causas de impugnación: Las que hacen referencia a vicios graves de tramitación que afecten al procedimiento y al resultado. Las que hacen referencia a vicios que afecten ala proclamación de candidatos no idóneos. Aquellas reclamaciones que afectan a las Actas por no adecuarse a lo realmente sucedido en la mesa. Aquellas referidas al censo electoral por considerarse abultado y desproporcionado. Planteada la reclamación la oficina pública dará traslado al árbitro, quien citará a las partes interesadas para la comparecencia y prueba: y en el plazo de 3 días dictará un Laudo arbitral razonado y vinculante para las partes del litigio. TEMA 8 A. LA REPRESENTACIÓN UNITARIA II LAS FUNCIONES DE LOS REPRESENTANTES UNITARIOS DEL PERSONAL LABORAL 1. CONTENIDO. Las funciones de los representantes de los trabajadores se reducen a un conjunto de competencias que pretenden básicamente otorgar un contenido a la función representativa de los representantes. El ET tanto en la regulación de la L 8/80 como en la nueva regulación de la Ley de Reformas del año 94, establece una equiparación entre las competencias entre los Comités de Eª y la de los Delegados de personal. De esta manera se produce una equiparación entre ambos tipos de representación y cuyo conjunto de competencias se relacionan en el art. 64.1 del ET. Éste realiza una afirmación tangante, “ Los Comités de Eª tendrán las competencias, serán los titulares de las mismas, siendo estas competencias las establecidas en ele Art. 64 .1 del ET. Y son. 1ª COMPETENCIAS EN MATERIA DE INSPECCIÓN Y CONTROL Pretenden realizar un cierto marcaje al comportamiento del E, un control alternativo al que ya se realiza por parte de otras instituciones como por ejemplo la inspección de Tº. Si bien el control realizado por la inspección de Tº recae sobre las condiciones laborales de los trabajadores y en diferentes momentos más o menos puntuales, por el contrario el control de los comités de Eª y de los Delegados de Personal pretenden realizar un control de las condiciones de Tº de una forma más continuada casi diaria. Los Comités de Eª y Delegados de Personal controlarán las condiciones de contratación y en las que los trabajadores lleven a cabo su prestación. El art. 64.1. 8 del ET atribuye a los representantes de los trabajadores la vigilancia que deberán realizar de las normas, serán ellos los llamados a vigilar que efectivamente se cumplen las normas laborales tanto legales, como las emanadas de los Convenios colectivos y los pactos, condiciones y usos de Eª que existan. La vigilancia de los representantes de los trabajadores supone un control sobre las tareas a realizar en las instalaciones donde se presta el Tº. Deberán influir de manera que donde sea necesario modificar determinadas condiciones laborales pueda provocar dicha modificación ya que la competencia de vigilancia y control sino lleva consigo la necesidad de influir sobre el Eº quedaría reducida a una mera información en lo que a ejercicio y prestación laboral se refiere. El ET contempla algunos casos donde se puede ver el control que los representantes de los trabajadores deberán realizar, pero éstos supuestos son por defectos mínimos de tal manera que otras leyes o instrumentos normativos estarán llamados a desarrollar la vigilancia y control que deberían desarrollar los representantes laborales. Por ejemplo el ET establece supuestos de control presencial en 2 casos: 1. El del Art. 18 donde los representantes de los trabajadores deberán estar presentes en los registros de las taquillas donde los trabajadores tienen sus pertenencias. 2. En los referidos al cumplimiento de las medidas de seguridad e higiene. Por ejemplo de la necesidad de desarrollar la competencia de vigilancia y control es el referido al cumplimiento de las medidas de seguridad y salud laboral, donde el ET establece un control mínimo, al cual habrá que sumar el control y vigilancia de la L 30/95 de PRL. 2ª COMPETENCIAS EN DERECHOS DE INFROMACIÓN Núcleo de competencias que suponen el núcleo fundamental de las prerrogativas de los representantes laborales. 1. INFORMACIÓN DE TIPO ECONÓMICA Información a la que pueden acceder los representantes laborales a fin de conocer la evolución económica y financiera de la Eª. ¿Qué tipo de información económica? La información económica a la que tienen Dº los representantes laborales es: - Balance de situación de la Eª - Cuenta de Pérdidas y Ganancias - Producción en cuanto a las ventas de la Eª - Compras realizadas a proveedores de la Eª - Memoria anual depositada en el Registro Mercantil anualmente - Presupuestos anuales realizados - Cumplimiento que a lo largo del año se realicen de dichos presupuestos. - Situación financiera de la Eª(créditos de la Eª con bancos o entidades financieras) de tal forma que se suministre a los representantes laborales cuántos préstamos, pólizas de crédito y descuento tiene la Eª además se deberá hacer constar la deuda pendiente en los préstamos las cantidades que han sido utilizadas de las pólizas de crédito así como los efectos negociados en las líneas de descuento concretando los descubiertos en el caso de que existieran. De esta forma la Eª deberá suministrar la misma información económica, contable y financiera a los representantes de los trabajadores que a los socios, accionistas o participantes de la sociedad. Sobre esta cuestión existe una sentencia de la Audiencia Nacional de 16 de junio del año 90, la cual equipara la posición de los representantes laborales de socio que se confiere a los mismos por la aplicación de la Ley de S.A o de R. Limitada. 2. INFORMACIÓN DE TIPO LABORAL La relativa a los contratos de Tº suscritos por la Eª con los trabajadores. De tal manera que se les permite conocer los modelos que vayan a suscribir los trabajadores con la Eª: pero ésta información de carácter laboral no se reduce a un mero conocimiento de los modelos de contratos sino que la Eª tiene la obligación de facilitar a los representantes de los trabajadores una copia básica de todos los contratos celebrados por escrito entre el trabajador y el Eº. El contenido de esa copia básica es: “Todos los datos del contrato excepto los personales del trabajador(DNI, domicilio, estado civil...) que pudieran afectar a la intimidad del trabajador”. La entrega de esta copia básica a los representantes es obligación del Eº pero no estática sino que el Eº deberá entregar las prórrogas firmadas a lo largo de la relación laboral. 3ª COMPETENCIAS EN MATERIA DE OPINIÓN Y PROPUESTA. Es una competencia nada pacífica por cuanto de ésta se deduce un papel más o menos activo de los representantes laborales en la vida de la Eª, es decir ¿hasta qué punto la opinión de los representantes de los trabajadores puede influir sobre el Eº y ser tenida en cuenta por éste?. La L 8/80 que regulaba el primer ET, establecía un conjunto de obligaciones que se reducían a un mero suministro de información y en todo caso los representantes de los trabajadores emitían una opinión que podría o no ser vinculante, esta situación no se ha modificado excesivamente pero sí se ha permitido que determinadas decisiones empresariales sean debatidas en el Comité de Eª, teniendo que ser considerada por el Eª es decir basta con que sea oída por el Eº, pues todavía hoy ese informe tiene carácter consultivo no vinculante. Tiene entre sus contenidos la obligación del Eº en la aportación de los datos de siniestralidad, es decir datos que afectan a los accidentes de Tº existentes en la Eª, sucede que con la LPRL se impone al Eº la obligación de informar y también de conocer la opinión de los representantes laborales en cuanto a las incidencias laborales que pudieran suceder en la Eª. De esta forma el Eº y en aplicación de la LPRL tendrá en esta materia de ser informado y además de tener en consideración la opinión de los representantes laborales en materia de PRL. La L 30/95 establece en sus artículos 33.2 y 36.1.c un conjunto de competencias en materia de PRL. Así mismos el Art. 22 establece que .............. el requisito necesario a la hora de conocer la salud del mismo....... informe. De esta forma el ET en la L 8/80 de Reforma del 94 y por último sobretodo en la necesidad de que los informes del Comité de Eª será tenido en cuenta por el Eº , en el plazo de 15 días desde que fue solicitado por el Eº, y además el Eº deberá observar lo estipulado en dicho informe de manera escrupulosa. La objeción a lo que acabamos de decir viene del hecho de que la LPRL y el ET no parecen decidirse a la hora de exigir que el informe sea prerrogativo y vinculante. 4ª COMPETENECIA EN MATERIA DE DERECHO DE VETO E IMPUGNACIÓN Se constituye por la necesidad de que ante determinadas decisiones los representantes sindicales pudieran reaccionar y pugnar e impugnar la decisión adoptada. El ET establece la posibilidad de que se exija una cierta participación de los representantes sindicales en determinadas materias, por ejemplo sobre condiciones de Tº, suspensiones o extinciones colectivas(regulación de empleo), decisiones sobre horarios, sobre circunstancias que determinen la existencia de un riesgo grave o inminente, fecha de disfrute de las vacaciones en caso de discusión... en todos estos casos, se puede decir que allí donde afecte a un conjunto de trabajadores estaremos ante supuestos donde la intervienen de los representantes de los trabajadores podrá conllevar al Dº de veto o impugnación de las decisiones empresariales referidas a tales materias. El Dº a veto no sólo está recogido en el ET sino también en otras leyes donde juega también un papel importante, por ejemplo en la L 31/95 de PRL, donde se atribuye a los representantes legales de los trabajadores bien sea Comité de Eº o Delegado de Personal, la posibilidad de que en un momento dado y ante circunstancias excepcionales que pudieran conllevar riesgo grave o inminente se acordara por los mismos, la paralización de la actividad laboral. Éste es el caso más claro en nuestro ordenamiento jurídico y donde los representantes de los trabajadores podrán ejercitar ya no el Dº a veto sino llegar a la paralización de la actividad laboral ante circunstancias que pudieran poner en peligro a los trabajadores. 5ªCOMPETENCIAS EN MATERIA DE DERECHO DE COESTIÓN Según el art. 64.1.9.a) los representantes de los trabajadores tendrán Dº a gestionar conjuntamente con el Eº la dirección de la Eª. Si bien se trata de una competencia que a simple vista nos llevara a la conclusión de que los representantes de los trabajadores tienen poder para administrar la Eª, ello no es del todo así. Se trata de una mera declaración de voluntad realizada por el ET, ya que no desarrolla mucho más dicha competencias y lo único que hace es remitirse a los convenios colectivos para que éstos sean los que definan si éstos estiman convenientes la posibilidad de gestionar la Eª. Por tanto el ET desvía el desarrollo de dicha competencias a los convenios colectivos. 6ª COMPETENCIAS EN MATERIA DE NEGOCIACIÓN Y CONFLICTO. Atribuida por el ET, conferida a los representantes legales de los trabajadores y que establece la posibilidad de que éstos puedan llegar a ............dotándolos de capacidad legal para negociar. B. EJERCICIO DE SUS FUNCIONES REGLAMENTOS, REUNIONES, CAPACIDAD DE OBRAR. El ejercicio de la actividad sindical se realiza a través de los representantes legales de los trabajadores quienes a su vez son los llamados a realizar y ejercer las funciones descritas anteriormente. La ley les atribuye la titularidad del poder tener la capacidad de obrar que les otorgue un abanico de Dº de representación y de poder actuar en nombre de los trabajadores. El modelo de nuestro ordenamiento jurídico es el de la representación unitaria, en el cual coexisten Delegados de personal, Comités de Eª y Delegados o enlaces Sindicales. Estos 3 tipos son titulares de los Dº de representación y el hecho de adoptar nomenclatura diferente o que sean órganos colegiados no impide que sean titulares de dichos Dº, lo único que sucede es que la forma en la que se van a ejercitar variarán según quien se trate. Este ejercicio de las funciones sindicales conlleva a una regulación en nuestro ET tanto en lo referido a las reuniones como al ejercicio de las acciones que pueden llevar a cabo. Con relación a las reuniones: Deberán ser más o menos periódicas, 1 al menos cada 2 meses y podrán ser convocadas extraordinariamente si lo solicitan 1/3 de los miembros o trabajadores existentes en la plantilla sean fijos o temporales. El carácter que se le atribuye al mandato de los representantes sindicales es de imperativo y ejercido durante un periodo temporal. Con relación al ejercicio de las acciones que pueden desarrollar los representantes legales a la hora de hacer frente a las competencias y funciones reconocidas en el ET. El art. 65 .1 del ET les reconoce la posibilidad de ejercitar acciones civiles, criminales, administrativas y judiciales de todo orden siempre y cuando tengan relación con las funciones atribuidas por el ET. En este sentido la jurisprudencia se ha manifestado a favor de que los representantes legales de los trabajadores bien como Comités, Delegados de Personal, Sindical o enlace puedan actuar con capacidad jurídica y de obrar propia a la hora de ejercer las acciones anteriores. STSJ de Madrid de 15 de enero de 1997 STSJ de Murcia de 16 de enero de 1997 STCo nº 74/96 de 30 de abril STCo nº 1911/96 de 26 de noviembre En todas ellas se permite que los representantes legales de los trabajadores en el ejercicio de sus competencias y funciones puedan plantear las acciones que estimen conveniente. C. LÍMITES. 1. DURACIÓN DEL MANDATO Y EXTINCIÓN ANTE TEMPUS. El mandato de los representantes de los trabajadores tiene una duración temporal, que se puede apreciar en la regulación establecida en el art. 63.3. c del ET. Éste art. Viene a tasar la duración del mandato estableciendo un plazo de 4 años de tal manera que la duración del mandato de los representantes no será superior a 4 años pero se establece la posibilidad de que dicho mandato puede ser prorrogado hasta la celebración de las elecciones. Llegado este momento, los representantes de los trabajadores podrán volver a presentarse a las elecciones someter----------o la consideración de su Tº y en el caso de que los trabajadores se sientan satisfechos por dicho -----podrán volver a ser elegidos por otro mandato de idéntico tiempo es decir por 4 años. El Art. 67.5 del ET establece una serie de supuestos excepcionales que ponen en tela de juicio la duración de los 4 años que por ley tienen de duración el mandato. Se trata de: 1. La dimisión 2. La sustitución 3. La revocación del mandato En estos casos se da una nota común y es que se produce la extinción del mandato, lo cual se hace a través de una serie de requisitos formales contemplados en la ley. Según la ley en estos supuestos donde se extingue el mandato deberá comunicarse dicha extinción a la oficina publica y al empresario, y además deberá cumplir con el requisito de la publicidad, este consiste en la exigencia establecida por la ley de publicar en los tablones de anuncios de la empresa de la decisión extintiva. Requisito que resulta discutible a lo que a efectos se refiere, es decir, ¿cuándo surte efecto la decisión de extinguir el mandato concedido en su día a los representantes de trabajo?. Mientras hay quien afirma que los efectos comienza a surtir desde el momento de la publicación en el tablón, otros en sentido contrario dicen que los efectos se manifiestan a partir de cuando se comunique a la oficina electoral. Esta cuestión ha sido debatida por la jurisprudencia y tenemos varias sentencias, por ejemplo la STS de 12 de mayo de 1990, la STSJ de Valencia de 4 de marzo de 1997, en ellas se estima que bastará con que el Eº tenga conocimiento de la extinción del mandato de los representantes de los trabajadores, por lo tanto bien sea sustitución, revocación o decisión extintiva surte efectos en todo desde que el Eº lo conoce. a) REVOCACIONES. Quiere decir que un mandato otorgado a los representantes de los trabajadores podrá ser revocado por aquellos mismos que en su día otorgaron dicho mandato. El ET establece algunos supuestos donde se da vía libre a la revocación del mandato: se trata de los supuestos donde los representantes de los trabajadores hubieran actuado con dolo o negligencia o capacidad o ineptitud no haya que así mismo con querido --------- las funciones de representación laboral. En cuanto al instrumento que permite revocar el mandato de los representantes de los trabajadores no es otro que el de la Asamblea, será una asamblea convocada solo y para la revocación del mandato, la única que podrá extinguir el mandato previamente otorgado. b) CAUSAS ATINENTES A LA PERSONA DEL TRABAJADOR. Dimisión; son causas que extinguen el mandato de representación y lo hace por que el propio trabajador así lo estima y lo decide, también es posible que el mandato se vea extinguido por el propio representante pero por una causa ajena a la voluntad del trabajador, se trata de las causas de traslado a otro centro de trabajo, de despido y también de fallecimiento. jueves, 03 de febrero de 2000 En cuanto a los efectos de la decisión voluntariamente ------------- y manifestada por el representante de no seguir siéndolo no son mas que la extinción si bien las situaciones de suspensión de la representación pudiera afectar al mandato de los representantes, es decir, el caso de la IT en ningún momento extingue o suspenderá el mandato, así mismo tampoco lo hace una falta disciplinaria cometida por el representante del trabajador, y así lo estima la jurisprudencia y el art. 67.4 del ET C) CAUSAS ATINENTES A LA EMPRESA. Son las siguientes: - Desaparición del centro de trabajo - Reducción de la plantilla - Expediente de regulación de empleo - Cierre de la empresa - Sucesión de empresa. De todos estos supuestos, cabe destacar el referido a la sucesión de empresa cuando una empresa sube o se fusiona a otra. La Directiva 67/187 de 14 de febrero contempla que en estos supuestos de sucesión de empresa se deberán celebrar nuevas elecciones para renovar el mandato y así originar la elección de otros representantes. 2. SIGILO PROFESIONAL Entre las competencias de los representantes de los trabajadores se encuentra la facultad o el derecho de dichos representantes de informar pero también de ser informados. Pero este derecho no es ilimitado y esta regulado por el art. 64.1.2, en contra posición a dicho derecho el art. 65 establece la obligación de exigir a los representantes de los trabajadores a guardar el máximo sigilo posible sobre las informaciones que le hayan llegado y de los cuales sean conocedores a través de la información suministrada por la empresa. El art. 68 del ET establece que los representantes unitarios tendrán derecho a expresar colegiadamente si fuera el comité de empresa todas las opiniones que estimaran necesarias incluso podrán llegar a la publicación de la información facilitada por la empresa todo esto puede parecer contradictorio y que entra en conflicto con el deber de sigilo y discreción que se le exige de acuerdo a su situación. La cuestión que se plantea no esta exenta de posiciones contradictorias. La doctrina y jurisprudencia han ofrecido distintas visiones sobre esto la legislación de nuestros países jurídicos - cultural ofrece situaciones diversas, es comprensible pues estamos un punto donde confluye el derecho a la intimidad de los trabajadores si nos referidos a la información laboral y por otra parte el derecho a la intimidad de la empresa y el derecho a la libertad de expresión, y a ser informados al objeto de desarrollar con eficacia las funciones representativas que les encomienda la ley. Simplemente reseñar la STCo 6/1988 de 21 de enero, la STCo 204/97 de 25 de noviembre y la STCo 1/98 de 12 de enero. En estas sentencias el TC considera que la libertad de expresión que los representantes de los trabajadores se verán en todo como limitada por el deber d sigilo y de prudencia que se le exige 3. INFORMACION AL PERSONAL Y RESPONSABILIDAD LABORAL YCIVIL Se trata de las obligaciones establecidas en el art. 64 del ET el cual recoge un abanico de obligaciones que afectan directamente al comité de empresa, el cual deberá informar a sus representados de todos los temas relacionados directa o indirectamente con su relación laboral. El alcance de estas obligaciones no se reduce a una dación de cuentas en lo que a la ----------comité de empresa se refiere, tiene un alcance que llega a definir dicho conjunto de obligaciones a todo cuanto afecta a la relación laboral del trabajo dentro de su puesto de trabajo o sea condiciones contractuales, forma que se presta la relación de trabajo, el modo y el tiempo en el que se desarrolla la prestación de trabajo, las condiciones objetivas, de salud laboral etc. Este conjunto de obligaciones genera un ámbito de responsabilidad centrado en el comité de empresa y que tienen que venir definido por la información que con carácter periódico deberá comunicar el comité de empresa a los trabajadores. Consecuencias de esta responsabilidad es que el art. 58 del ET considere como supuesto de infracción y sanción el hecho de que los representantes de l Comité de Eª no informen de las materias que definen el art.64 del ET Lo que acabamos de ver es la responsabilidad laboral, a continuación se trataría de examinar la responsabilidad en lo que pudiera caer el C.Eª, es decir una responsabilidad administrativa, civil o penal. La responsabilidad administrativa y penal ha sido recogida por nuestra jurisprudencia, los Tribunales establecen que existe responsabilidad por partes de los representantes del C.Eª cuando y como consecuencia de la actuación del C.Eª se hayan ocasionado daños a 3º. Por lo tanto la responsabilidad tiene que formar parte de las competencias que cada persona tiene dentro del estado de Dº pero también se trata de saber hasta que punto el C.Eª puede situarse en cuanto a receptor de acciones sino en una situación activa en cuanto sujeto capaz de interponer demandas civiles Administrativas y penales por haber sufrido daños de difícil reparación. La contestación a esto viene del Art. 65 del ET y también de la Jurisprudencia quien afirma que el C.Eª puede y debe ejercitar cuantas acciones estime oportunas dado que dicho ejercicio está reconocido en las competencias del Art. 65 del ET. Otra cuestión es el hecho de cual es el alcance de la responsabilidad del C.Eª, quien por actos propios o ajenos ha originado daños y perjuicios. La jurisprudencia considera que en el C.Eª el responsable directo a la hora de responder de los daños y perjuicios que la actuación hubiera originado; si bien dicho responsable no será con carácter solidario, o sea el C.Eª responde por sí mismo, los miembros responden tanto en cuanto son miembros de dicho C.Eª pero no responden solidariamente de actos originados por el C.Eª. TEMA 9: LA REPRESENTACIÓN UNITARIA (III). PRERROGATIVAS Y GARANTIAS. A. PRERROGATIVAS EN EL EJERCICIO DEL MANDATO. 1. CRÉDITO DE HORAS Los representantes de los trabajadores tienen unas competencias a desarrollar, dichas competencias habrán de ser desarrolladas dentro de un tiempo y de un espacio. La carencia de estos dos elementos supondría hacer inefectivas las competencias de los representantes sindicales. Así lo entiende nuestra legislación, nuestro ordenamiento jurídico, y aquellos llamados a legislar sobre esta materia. Para regular esta materia sindical la norma utilizada es por vía de DECRETO, este supone una menor tramitación que la Ley, y la rapidez del mismo dio lugar al nacimiento del crédito de horas. Fue el D. 1878 del año 71 el cual señalaba que se establecía un crédito de horas de 40 horas mensuales. Estas 40 horas mensuales se ponían a disposición del representante sindical pudiéndolas distribuir de la forma que estime conveniente de manera que si en principio se establecía un crédito de 40 horas al mes se podía distribuir semanalmente. CONTENIDO DEL CRÉDITO DE HORAS. Se pueden dedicar a: Formación sindical Dirigir, captar y distribuir información laboral de distinta índole. Realización de gestiones ante la administración laboral. Realización de gestiones ante la administración no estrictamente laboral Solicitud de información financiera, económica y contable de la empresa. Supervisión de los medios que utilizan los trabajadores en la prestación de trabajo, así como las medidas de salud adoptadas manifestando las carencias y defectos detectados. El ET como norma mas evolucionada considero que era excesivo el número de horas otorgado a los representantes de los trabajadores por el D 1878/71. Como consecuencia de esta apreciación, adaptó el crédito de horas a la circunstancia laboral y vigentes de las relaciones laborales de cada empresa. Un crédito de 15 horas para una plantilla de hasta 100 trabajadores. Un crédito de 20 horas para una plantilla de hasta 250 trabajadores. Un crédito de 30 horas para una plantilla de hasta 500 trabajadores. Un crédito de 35 horas para una plantilla de hasta 750 trabajadores. Un crédito de 40 horas para una plantilla de más de 750 trabajadores. Otra cuestión es la referida a la utilización del crédito de horas. La jurisprudencia y la Ley viene a establecer que el crédito de horas deberá ser utilizado dentro del tiempo de la relación laboral, nunca fuera de esta, dentro del horario en que se presta el trabajo, es importante esta consideración porque el crédito de horas que ha sido utilizado dentro de la jornada de trabajo será retribuido. Por el contrario y como afirma la STS de 3/7/89 nunca abonara el empresario las actividades desarrolladas dentro de su jornada excepto aquellos trabajadores que siendo representantes prestan su trabajo en turno de noche y se establece como excepción en base al siguiente argumento: Los representantes deben acudir a las reuniones del comité de empresa; deberán realizar gestiones y efectuar mandatos, no podrán ser realizados si solo lo realiza por la noche, ya que no hay reuniones y los organismos públicos no están abiertos. STS 18/3/86 Existen también otras excepciones por ejemplo la asistencia a juicio (STSJ de la Rioja 18/3/97 y STSJ de Cataluña de 29/10/97). 2 LOCAL Y TABLÓN DE ANUNCIOS El art. 81 ET establece que los centros de trabajo siempre que lo permitan se pondrá a disposición de los delegados de personal o comité de empresa un local adecuado donde puedan desarrollar sus actividades, así como uno o varios tablones de anuncio. Ha de ser un local idóneo para el desarrollo y contacto con los trabajadores respecto al tablón de anuncios, se establece que se dispondrá en los locales o centro de trabajo en la empresa de un tablón de anuncios a través del cual se permita comunicar al comité de empresa o a los delegados de personal, a los representantes de los trabajadores o representados. Deberá ser un tablón de anuncios adecuado, de tal manera que estén defendidos por un cristal y que además tengan una llave para protegerlos de cualquier acto bandálico. Se exige que los contenidos expuestos en el tablón de anuncios vayan autenticados, es decir, que vayan firmados y sellados por el comité de empresa 3. LIBRE EXPRESIÓN Y COMUNICACIÓN. Los representantes de los trabajadores, tendrán derecho a expresar opiniones en aquellas materias que sean competentes según su representación, de tal forma que pueda distribuir y reproducir cualquier asunto que tenga interés laboral para los trabajadores. La libertad de expresión, afecta al comité de empresa, que tiene naturaleza colegiada, pues colegiado es el órgano que las emite, de tal forma, el comité de empresa tendrá libertad de expresión en tanto en cuanto las declaraciones emanadas sean adoptadas por mayoría. Si estos requisitos no se cumplieran, estaríamos ante una mera declaración individual y personal de algún representante del comité de empresa. 4. MEDIOS MATERIALES Y FINANCIEROS El comité de empresa o los delegados de personal, deben contar con financiación a efectos de desarrollar las actividades sindicales. Por lo tanto, deberán contar con los medios económicos y dinerarios oportunos al objeto de resarcir los gastos que pudiera ocasionar la función representativa. Nuestro ordenamiento jurídico, prohibe la percepción de contribución obligatoria entre el personal, y en todo caso se establece con cierta obligatoriedad, que el empresario en un cierto grado los gastos de representación, así nuestro ordenamiento se sitúa dentro de los existentes en nuestro entorno jurídico. Por ejemplo el ordenamiento francés dice que el empresario subvenciona en un 0,2 % de la masa salarial, los gastos de representación sindical, es decir, un 0,2% de los salarios de toda la plantilla se aplicarán para hacer frente a los gastos de representación del comité de empresa. En nuestro ordenamiento jurídico, a parte de la obligación mencionada, no existe regla al respecto, se deja a la voluntad del empresario a que subvencione una parte de los gastos, pero sin decir cuanto, pero se le obliga a que se le subvencione. B) GARANTIAS DE ACTUACIÓN 1. NORMAS GENERALES El mandato de los representantes de personal exige la existencia de un conjunto de reglas que permitan y garanticen a los representantes que van a poder desarrollar, con las debidas garantías sus funciones sindicales. El art. 68 ET, establece la existencia de un conjunto de medidas, frente a las injerencias patronales. Es una norma mínima, una norma que podrá ser desarrollada por convenio colectivo, y establecerá mecanismos que garanticen la actuación de los representantes. El art. 68 ET deberá ser completado con el art. 10.3 LOLS, de esta conexión entre ambos arts. , se establece el alcance de protección que tienen los representantes. La conclusión a la que llegamos como consecuencia de esta conexión es que las garantías de que son titulares los representantes de personal, las alcanzan con el mero hecho de serlo, pero también las alcanzan al momento anterior a la adquisición de su representación, ósea, cuando están siendo candidatos en las elecciones y hasta la proclamación de candidatos electos. Así se protege a los futuros representantes de los trabajadores, y lo que es más importante, el acceso a la función representativa sindical que tiene los representantes de los trabajadores. NATURALEZA DE LAS GARANTÍAS DE QUE SON TITULARES LOS REPRESENTANTES DE LOS TRABAJADORES. Se trata de una garantía ad personam, es decir son garantías estrictamente personales, es decir, protegiendo al representante contra los actos que pudieran perjudicarles, y proteger a su vez el mandato representativo del que son titulares. 2. CLASIFICACIÓN a) Prioridad de permanencia Existen dos reglas: Sustantiva Objetiva La sustantiva es aquella que prohibe taxativamente al empresario, despedir o sancionar a los representantes durante el ejercicio de sus funciones, es decir, el empresario no podrá despedir ni sancionar al representante sindical durante el mandato de sus funciones sindicales y tampoco podrá hacerlo durante el año siguiente al ejercicio de la función representativa, aún cuando haya acabado el mandato representativo, la protección se prorroga un año más. La adjetiva es una protección que permite al trabajador tener una garantía procesal, es decir, no se podrá despedir ni sancionar al representante de forma arbitraria porque lo quiera el empresario, sino que, el representante tendrá derecho a que se siga un procedimiento, el cual podrá acabar con una resolución de despido ó sanción. Se trata del procedimiento del art. 55.1 ET, por expediente contradictorio. Este expediente tiene una tramitación y esta garantiza el ejercicio de la función representativa. La tramitación consiste en que se deberá dar audiencia al interesado para que alegue lo que estime oportuno, y a los delegados de personal ó comité de empresa. Entre los requisitos formales nos encontramos con que deberá designarse un instructor y un secretario aunque esta designación no tiene carácter determinante u obligatoria. Así mismo la resolución que conlleve la propuesta de sanción podrá ser impugnada ante los juzgados de lo social, juzgados que dirán mediante resolución judicial de sentencia la legalidad o ilegalidad de la sanción impuesta. La protección del expediente se aplica a las sanciones graves y muy graves incluidas el despido disciplinario, y decimos incluido el despido disciplinario porque la tramitación del expediente contradictorio no tiene carácter previo a la hora de calificar como procedente el despido, de tal forma que si el expediente contradictorio no se tramita estaríamos ante un despido improcedente, con las consecuencias que de dicha improcedencia se derivan, bien la readmisión, bien la indemnización. Esta calificación de improcedente no siempre fue así, antes la consecuencia jurídica era la nulidad, ¿y porqué era eso?, era la nulidad porque si no se tramitaba el expediente contradictorio existía un requisito de forma y la nulidad de un despido tiene como supuesto de hecho que el despido adolezca de requisito de forma, con lo cual es la readmisión obligatoria. Esta diferencia entre la improcedencia y la nulidad ante la inexistencia de un expediente contradictorio, tiene las siguientes consecuencias jurídicas: En un despido improcedente la empresa decide si opta por la readmisión ó por la indemnización, en el caso de un representante esto no puede ser así, porque nos encontraremos ante un supuesto donde se ejercite la libertad sindical y este no puede quedar en manos del empresario a la hora de optar. En aplicación del art. 56.4 ET y 280 LPL, será el representante sindical el que decide si desea ser admitido o indemnizado. Cabe la posibilidad de que el representante decida ser readmitido y que el empresario no lo quiera readmitir, en este caso se abriría un nuevo expediente llamado Incidente de no readmisión, el cual consiste en que tras un breve trámite, el juez condenaría al empresario al empresario a readmitir al trabajador al trabajo con la misma situación y en las mismas condiciones con anterioridad al despido condenando al empresario a que permita desarrollar la actividad sindical del representante. (art.282 LPL). b) Prioridad de permanencia Los representantes de los trabajadores gozan de un tratamiento específico ante determinadas situaciones donde se adoptará una decisión empresarial basada en la movilidad geográfica o en suspensiones colectivas del empleo Con respecto de la extinción de la relación laboral a través del expediente de regulación de empleo. El hecho que apuntamos significa que se le da al representante del trabajador una determinada garantía, ésta es la de posibilitar que el representante del trabajador puede permanecer en el puesto de trabajo ante decisiones que conlleva la extinción de la relación laboral, esta situación se regula en el ET y lo hace de manera que afecta a toda decisión empresarial donde se den las siguientes situaciones: Suspensión de la relación laboral Extinción de la relación laboral por medios colectivos Movilidad geográfica Transmisión de empresa Estas situaciones son suspensiones específicas donde el representante del trabajador goza de un determinado privilegio. La jurisdicción si bien reconoce este carácter a la prioridad de permanencia, también analiza el alcance que se ha de dar a este tipo de situaciones. Por cuanto se trata de un privilegio que se da a los representantes de los trabajadores por ejercitar la libertad sindical. La jurisdicción asimila el argumento este entendiendo que debe otorgarse dicho privilegio a los representantes de los trabajadores, pero el alcance que debemos dar a este privilegio ha de ser restrictivo, es decir, la interpretación que hagamos ante un eventual conflicto de deberes y derechos donde está en juego el derecho de permanencia de los representantes de los trabajadores, pues bien se trata de interpretar restrictivamente este derecho (STSJ Cataluña 13/11/97). c) La igualdad de trato Se trata del ejercicio del principio de igualdad entre todos, el representante legal del trabajador no debe encontrar en la representación que ostenta un obstáculo a la hora de ejercitar derechos laborales, o sea, el representante de los trabajadores estará en igualdad al resto de la plantilla en lo que se refiere a la promoción económica y profesional; por ejemplo en derecho a antigüedad, ascensos, al derecho de realizar exámenes de formación al ejercicio de una formación profesional, el derecho a ejercitar una carrera de ........... profesional, el derecho a la no-discriminación....... d) La ausencia de una norma genérica de protección El art. 68 ET establece que determinados comportamientos ilícitos del empresario serán nulos de pleno derecho, éste articulo tras sancionar con esta consecuencia jurídica habla de un conjunto de situaciones donde el representante del trabajador por el mero hecho de realizar una función sindical tendrá derecho a una protección específica, esta protección la hemos tratado en los epígrafes anteriores, lo que queremos decir, es que ni el ET, ni la LPL, proclaman una norma que con carácter genérico establezca la protección legal de los representantes legales de los trabajadores. La doctrina de autores y el TC vienen a identificar la función de representación con la función sindical, precisamente esta asimilación es la que serviría para establecer una protección genérica de los representantes legales de los trabajadores pero esta asimilación no se encuentra articulada en un texto de carácter legal y tampoco está desarrollado en un texto, pero si lo encontramos en textos jurídicos y como norma programática de la CE. En este sentido los arts. 28 y 129 establecen que es más la asimilación entre la función representativa y acción sindical, igualmente sucede con el art. 14 CE pero de forma indirecta, donde se prohiben las conductas discriminatorias basándose en la igualdad existente entre todos los españoles. A nivel legislativo no existe protección genérica solo supuestos donde de producirse los mismos conllevaría una protección para el representante, Solo la doctrina de autores, el TC y los arts. 14, 28, 129 CE establecen una asimilación entre función representativa y acción sindical y por lo tanto una cierta protección genérica TEMA 9: LA REPRESENTACIÓN UNITARIA (III). PRERROGATIVAS Y GARANTIAS. B. PRERROGATIVAS EN EL EJERCICIO DEL MANDATO. 2. CRÉDITO DE HORAS Los representantes de los trabajadores tienen unas competencias a desarrollar, dichas competencias habrán de ser desarrolladas dentro de un tiempo y de un espacio. La carencia de estos dos elementos supondría hacer inefectivas las competencias de los representantes sindicales. Así lo entiende nuestra legislación, nuestro ordenamiento jurídico, y aquellos llamados a legislar sobre esta materia. Para regular esta materia sindical la norma utilizada es por vía de DECRETO, este supone una menor tramitación que la Ley, y la rapidez del mismo dio lugar al nacimiento del crédito de horas. Fue el D. 1878 del año 71 el cual señalaba que se establecía un crédito de horas de 40 horas mensuales. Estas 40 horas mensuales se ponían a disposición del representante sindical pudiéndolas distribuir de la forma que estime conveniente de manera que si en principio se establecía un crédito de 40 horas al mes se podía distribuir semanalmente. CONTENIDO DEL CRÉDITO DE HORAS. Se pueden dedicar a: Formación sindical Dirigir, captar y distribuir información laboral de distinta índole. Realización de gestiones ante la administración laboral. Realización de gestiones ante la administración no estrictamente laboral Solicitud de información financiera, económica y contable de la empresa. Supervisión de los medios que utilizan los trabajadores en la prestación de trabajo, así como las medidas de salud adoptadas manifestando las carencias y defectos detectados. El ET como norma mas evolucionada considero que era excesivo el número de horas otorgado a los representantes de los trabajadores por el D 1878/71. Como consecuencia de esta apreciación, adaptó el crédito de horas a la circunstancia laboral y vigentes de las relaciones laborales de cada empresa. Un crédito de 15 horas para una plantilla de hasta 100 trabajadores. Un crédito de 20 horas para una plantilla de hasta 250 trabajadores. Un crédito de 30 horas para una plantilla de hasta 500 trabajadores. Un crédito de 35 horas para una plantilla de hasta 750 trabajadores. Un crédito de 40 horas para una plantilla de más de 750 trabajadores. Otra cuestión es la referida a la utilización del crédito de horas. La jurisprudencia y la Ley viene a establecer que el crédito de horas deberá ser utilizado dentro del tiempo de la relación laboral, nunca fuera de esta, dentro del horario en que se presta el trabajo, es importante esta consideración porque el crédito de horas que ha sido utilizado dentro de la jornada de trabajo será retribuido. Por el contrario y como afirma la STS de 3/7/89 nunca abonara el empresario las actividades desarrolladas dentro de su jornada excepto aquellos trabajadores que siendo representantes prestan su trabajo en turno de noche y se establece como excepción en base al siguiente argumento: Los representantes deben acudir a las reuniones del comité de empresa; deberán realizar gestiones y efectuar mandatos, no podrán ser realizados si solo lo realiza por la noche, ya que no hay reuniones y los organismos públicos no están abiertos. STS 18/3/86 Existen también otras excepciones por ejemplo la asistencia a juicio (STSJ de la Rioja 18/3/97 y STSJ de Cataluña de 29/10/97). 2 LOCAL Y TABLÓN DE ANUNCIOS El art. 81 ET establece que los centros de trabajo siempre que lo permitan se pondrá a disposición de los delegados de personal o comité de empresa un local adecuado donde puedan desarrollar sus actividades, así como uno o varios tablones de anuncio. Ha de ser un local idóneo para el desarrollo y contacto con los trabajadores respecto al tablón de anuncios, se establece que se dispondrá en los locales o centro de trabajo en la empresa de un tablón de anuncios a través del cual se permita comunicar al comité de empresa o a los delegados de personal, a los representantes de los trabajadores o representados. Deberá ser un tablón de anuncios adecuado, de tal manera que estén defendidos por un cristal y que además tengan una llave para protegerlos de cualquier acto bandálico. Se exige que los contenidos expuestos en el tablón de anuncios vayan autenticados, es decir, que vayan firmados y sellados por el comité de empresa 5. LIBRE EXPRESIÓN Y COMUNICACIÓN. Los representantes de los trabajadores, tendrán derecho a expresar opiniones en aquellas materias que sean competentes según su representación, de tal forma que pueda distribuir y reproducir cualquier asunto que tenga interés laboral para los trabajadores. La libertad de expresión, afecta al comité de empresa, que tiene naturaleza colegiada, pues colegiado es el órgano que las emite, de tal forma, el comité de empresa tendrá libertad de expresión en tanto en cuanto las declaraciones emanadas sean adoptadas por mayoría. Si estos requisitos no se cumplieran, estaríamos ante una mera declaración individual y personal de algún representante del comité de empresa. 6. MEDIOS MATERIALES Y FINANCIEROS El comité de empresa o los delegados de personal, deben contar con financiación a efectos de desarrollar las actividades sindicales. Por lo tanto, deberán contar con los medios económicos y dinerarios oportunos al objeto de resarcir los gastos que pudiera ocasionar la función representativa. Nuestro ordenamiento jurídico, prohibe la percepción de contribución obligatoria entre el personal, y en todo caso se establece con cierta obligatoriedad, que el empresario en un cierto grado los gastos de representación, así nuestro ordenamiento se sitúa dentro de los existentes en nuestro entorno jurídico. Por ejemplo el ordenamiento francés dice que el empresario subvenciona en un 0,2 % de la masa salarial, los gastos de representación sindical, es decir, un 0,2% de los salarios de toda la plantilla se aplicarán para hacer frente a los gastos de representación del comité de empresa. En nuestro ordenamiento jurídico, a parte de la obligación mencionada, no existe regla al respecto, se deja a la voluntad del empresario a que subvencione una parte de los gastos, pero sin decir cuanto, pero se le obliga a que se le subvencione. B) GARANTIAS DE ACTUACIÓN 3. NORMAS GENERALES El mandato de los representantes de personal exige la existencia de un conjunto de reglas que permitan y garanticen a los representantes que van a poder desarrollar, con las debidas garantías sus funciones sindicales. El art. 68 ET, establece la existencia de un conjunto de medidas, frente a las injerencias patronales. Es una norma mínima, una norma que podrá ser desarrollada por convenio colectivo, y establecerá mecanismos que garanticen la actuación de los representantes. El art. 68 ET deberá ser completado con el art. 10.3 LOLS, de esta conexión entre ambos arts. , se establece el alcance de protección que tienen los representantes. La conclusión a la que llegamos como consecuencia de esta conexión es que las garantías de que son titulares los representantes de personal, las alcanzan con el mero hecho de serlo, pero también las alcanzan al momento anterior a la adquisición de su representación, ósea, cuando están siendo candidatos en las elecciones y hasta la proclamación de candidatos electos. Así se protege a los futuros representantes de los trabajadores, y lo que es más importante, el acceso a la función representativa sindical que tiene los representantes de los trabajadores. NATURALEZA DE LAS GARANTÍAS DE QUE SON TITULARES LOS REPRESENTANTES DE LOS TRABAJADORES. Se trata de una garantía ad personam, es decir son garantías estrictamente personales, es decir, protegiendo al representante contra los actos que pudieran perjudicarles, y proteger a su vez el mandato representativo del que son titulares. 4. CLASIFICACIÓN e) Prioridad de permanencia Existen dos reglas: Sustantiva Objetiva La sustantiva es aquella que prohibe taxativamente al empresario, despedir o sancionar a los representantes durante el ejercicio de sus funciones, es decir, el empresario no podrá despedir ni sancionar al representante sindical durante el mandato de sus funciones sindicales y tampoco podrá hacerlo durante el año siguiente al ejercicio de la función representativa, aún cuando haya acabado el mandato representativo, la protección se prorroga un año más. La adjetiva es una protección que permite al trabajador tener una garantía procesal, es decir, no se podrá despedir ni sancionar al representante de forma arbitraria porque lo quiera el empresario, sino que, el representante tendrá derecho a que se siga un procedimiento, el cual podrá acabar con una resolución de despido ó sanción. Se trata del procedimiento del art. 55.1 ET, por expediente contradictorio. Este expediente tiene una tramitación y esta garantiza el ejercicio de la función representativa. La tramitación consiste en que se deberá dar audiencia al interesado para que alegue lo que estime oportuno, y a los delegados de personal ó comité de empresa. Entre los requisitos formales nos encontramos con que deberá designarse un instructor y un secretario aunque esta designación no tiene carácter determinante u obligatoria. Así mismo la resolución que conlleve la propuesta de sanción podrá ser impugnada ante los juzgados de lo social, juzgados que dirán mediante resolución judicial de sentencia la legalidad o ilegalidad de la sanción impuesta. La protección del expediente se aplica a las sanciones graves y muy graves incluidas el despido disciplinario, y decimos incluido el despido disciplinario porque la tramitación del expediente contradictorio no tiene carácter previo a la hora de calificar como procedente el despido, de tal forma que si el expediente contradictorio no se tramita estaríamos ante un despido improcedente, con las consecuencias que de dicha improcedencia se derivan, bien la readmisión, bien la indemnización. Esta calificación de improcedente no siempre fue así, antes la consecuencia jurídica era la nulidad, ¿y porqué era eso?, era la nulidad porque si no se tramitaba el expediente contradictorio existía un requisito de forma y la nulidad de un despido tiene como supuesto de hecho que el despido adolezca de requisito de forma, con lo cual es la readmisión obligatoria. Esta diferencia entre la improcedencia y la nulidad ante la inexistencia de un expediente contradictorio, tiene las siguientes consecuencias jurídicas: En un despido improcedente la empresa decide si opta por la readmisión ó por la indemnización, en el caso de un representante esto no puede ser así, porque nos encontraremos ante un supuesto donde se ejercite la libertad sindical y este no puede quedar en manos del empresario a la hora de optar. En aplicación del art. 56.4 ET y 280 LPL, será el representante sindical el que decide si desea ser admitido o indemnizado. Cabe la posibilidad de que el representante decida ser readmitido y que el empresario no lo quiera readmitir, en este caso se abriría un nuevo expediente llamado Incidente de no readmisión, el cual consiste en que tras un breve trámite, el juez condenaría al empresario al empresario a readmitir al trabajador al trabajo con la misma situación y en las mismas condiciones con anterioridad al despido condenando al empresario a que permita desarrollar la actividad sindical del representante. (art.282 LPL). f) Prioridad de permanencia Los representantes de los trabajadores gozan de un tratamiento específico ante determinadas situaciones donde se adoptará una decisión empresarial basada en la movilidad geográfica o en suspensiones colectivas del empleo Con respecto de la extinción de la relación laboral a través del expediente de regulación de empleo. El hecho que apuntamos significa que se le da al representante del trabajador una determinada garantía, ésta es la de posibilitar que el representante del trabajador puede permanecer en el puesto de trabajo ante decisiones que conlleva la extinción de la relación laboral, esta situación se regula en el ET y lo hace de manera que afecta a toda decisión empresarial donde se den las siguientes situaciones: Suspensión de la relación laboral Extinción de la relación laboral por medios colectivos Movilidad geográfica Transmisión de empresa Estas situaciones son suspensiones específicas donde el representante del trabajador goza de un determinado privilegio. La jurisdicción si bien reconoce este carácter a la prioridad de permanencia, también analiza el alcance que se ha de dar a este tipo de situaciones. Por cuanto se trata de un privilegio que se da a los representantes de los trabajadores por ejercitar la libertad sindical. La jurisdicción asimila el argumento este entendiendo que debe otorgarse dicho privilegio a los representantes de los trabajadores, pero el alcance que debemos dar a este privilegio ha de ser restrictivo, es decir, la interpretación que hagamos ante un eventual conflicto de deberes y derechos donde está en juego el derecho de permanencia de los representantes de los trabajadores, pues bien se trata de interpretar restrictivamente este derecho (STSJ Cataluña 13/11/97). g) La igualdad de trato Se trata del ejercicio del principio de igualdad entre todos, el representante legal del trabajador no debe encontrar en la representación que ostenta un obstáculo a la hora de ejercitar derechos laborales, o sea, el representante de los trabajadores estará en igualdad al resto de la plantilla en lo que se refiere a la promoción económica y profesional; por ejemplo en derecho a antigüedad, ascensos, al derecho de realizar exámenes de formación al ejercicio de una formación profesional, el derecho a ejercitar una carrera de ........... profesional, el derecho a la no-discriminación....... h) La ausencia de una norma genérica de protección El art. 68 ET establece que determinados comportamientos ilícitos del empresario serán nulos de pleno derecho, éste articulo tras sancionar con esta consecuencia jurídica habla de un conjunto de situaciones donde el representante del trabajador por el mero hecho de realizar una función sindical tendrá derecho a una protección específica, esta protección la hemos tratado en los epígrafes anteriores, lo que queremos decir, es que ni el ET, ni la LPL, proclaman una norma que con carácter genérico establezca la protección legal de los representantes legales de los trabajadores. La doctrina de autores y el TC vienen a identificar la función de representación con la función sindical, precisamente esta asimilación es la que serviría para establecer una protección genérica de los representantes legales de los trabajadores pero esta asimilación no se encuentra articulada en un texto de carácter legal y tampoco está desarrollado en un texto, pero si lo encontramos en textos jurídicos y como norma programática de la CE. En este sentido los arts. 28 y 129 establecen que es más la asimilación entre la función representativa y acción sindical, igualmente sucede con el art. 14 CE pero de forma indirecta, donde se prohiben las conductas discriminatorias basándose en la igualdad existente entre todos los españoles. A nivel legislativo no existe protección genérica solo supuestos donde de producirse los mismos conllevaría una protección para el representante, Solo la doctrina de autores, el TC y los arts. 14, 28, 129 CE establecen una asimilación entre función representativa y acción sindical y por lo tanto una cierta protección genérica TEMA 11. EL DERECHO A HUELGA A. EL MODELO DE LA C.E. 1. La función del derecho de huelga El derecho de huelga se configura como un derecho fundamental, su configuración responde al conjunto de elementos de los derechos sociales, económicos y políticos, y conforme a esta configuración, se le ha realizado y desarrollado un conjunto de normas que permiten la fijación en el ordenamiento jurídico. Nuestro ordenamiento jurídico encuentra en el derecho de huelga un derecho económico y político y lo hace partiendo de la configuración preexistente en otros ordenamientos de nuestro entorno jurídico – cultural. El derecho de huelga no encuentra su nacimiento por primera vez en nuestro ordenamiento jurídico, sino que podemos encontrar su origen en el ordenamiento francés, donde la Constitución francesa establece el derecho de huelga, también se aprecia el origen del derecho de huelga en el Título 2º de la Constitución Italiana, donde se configura dentro del marco regulador de los derechos sociales, económicos y políticos. Es a raíz del reconocimiento de esas Constituciones, y de largas décadas donde el derecho de huelga no se regulaba, cuando surge para nuestro ordenamiento jurídico un derecho nuevo, es el art. 28.2 CE, en la sección de derechos fundamentales donde se reconoce el derecho a la huelga de los trabajadores para la defensa de sus intereses. Este art. dice el medio que va a permitir realizar su configuración, este medio según el art. 28.2 CE, es la LEY. Será una ley orgánica la llamada a fijar el ejercicio del derecho a huelga pero también tal y como dice el art. 28.2 CE, la ley deberá definir el contenido, las garantías para el ejercicio del derecho a huelga, así como aquellos servicios que deberán ser respetados por ser esenciales en los momentos en que se ejercite el derecho de huelga. El art. 28.2 CE, dice que el derecho de huelga se reconoce para los trabajadores, para la defensa de sus intereses por lo tanto debemos analizar dos cuestiones: 1. La ubicación del derecho de huelga en la CE. 2. Cuáles son las funciones del derecho de huelga. 1. El derecho de huelga se reconoce en el art. 28.2 CE, encuentra su origen en nuestro texto constitucional, en el preámbulo de la CE y en el art. 1 CE pues tanto en uno como en otro se establecen como valores superiores en el ordenamiento jurídico, la libertad, la justicia, la igualdad y el pluralismo político. El derecho de huelga se configura como un derecho a la libertad sindical que deberá ser ejercido en condiciones de igualdad por una pluralidad de sindicatos, de esta manera la CE regula nuestro derecho de huelga dentro del preámbulo de la CE y es este preámbulo el que más adelante permita que los legisladores de la CE ubiquen en la sección correspondiente a los derechos fundamentales el derecho de huelga, por lo tanto el derecho de huelga se ubica en la sección de derechos fundamentales y se hace como un derecho de naturaleza social y económica. 2. Afirmaremos que el derecho de huelga es un derecho fundamental, como tal derecho fundamental acudimos a la teoría del derecho constitucional. Los derechos fundamentales según la teoría del derecho constitucional no permite que se establezcan un conjunto de funciones para cada derecho fundamental, lo que hace es establecer dentro de una sección determinada un conjunto de derechos que van a calificarse de derechos fundamentales, precisamente la ubicación ya analizada con anterioridad es la que permite considerar al derecho de huelga como derecho fundamental y como ni la CE ni la teoría constitucional no establecen relación de funciones es por lo que decimos que en todo caso el derecho de huelga tendrá un contenido esencial que deberá ser respetado de acuerdo con su naturaleza jurídica. 3. Naturaleza jurídica: Derecho de participación. El derecho de huelga se configura como un derecho que pretende la defensa de los intereses de los trabajadores. Se trata de un derecho que permite a los trabajadores ejercer el derecho a huelga por medio de instrumentos participativos, es decir, la participación de los trabajadores en la configuración del derecho es básica, ya que el derecho de huelga es de titularidad individual, se atribuye a todos los trabajadores, pero el ejercicio que se realice, se hará por unos instrumentos participativos donde jugarán un papel activo los sindicatos y las representaciones unitarias de los trabajadores en las empresas y en sus centros de trabajo. El derecho de huelga es un derecho participativo, y lo es dentro de una lógica de conflicto, de tal manera que los intereses de los trabajadores y sus representantes interactuan a lo largo del proceso de huelga, es esta razón por la que algunos autores laboralistas consideran que el art. 9.2 CE, permite definir en cierta medida la naturaleza del derecho de huelga, afirma el art. 9.2 CE que se pretende con el derecho de huelga facilitar la participación de todos los ciudadanos en la vida política, económica, cultural y social. Este reconocimiento del derecho de huelga no sólo está respaldado por los autores laboralistas, sino que el TC en su sentencia 11/81 de 3 de abril en su fundamento jurídico 10º, viene a incidir en la naturaleza económico y social del derecho de huelga pero también establece un elemento que define la lógica del conflicto que mencionábamos antes, así dice el TC: el derecho de huelga es el derecho de los huelguistas a incumplir transitoriamente el contrato de trabajo y además es un derecho a limitar la libertad del empresario. Esta naturaleza jurídica que tanto la doctrina de autores como el TC considera que tiene el derecho de huelga, un derecho económico y social de base participativa y con una lógica de conflicto. B. LA TITULARIDAD 1. ¿ Titularidad individual y ejercicio colectivo, o titularidad colectiva y ejercicio individual? Se trata de establecer los términos más o menos precisos en que se configura el derecho de huelga, es decir, si nos encontramos ante la titularidad individual desde un punto de vista de nuestro texto constitucional el art. 28.2 CE reconoce el derecho de huelga a los trabajadores, además el texto constitucional encuentra su respaldo en algunos textos internacionales, por ejemplo en convenios de la OIT, leyes reguladoras del derecho de huelga en Alemania, Gran Bretaña, Suecia y USA. Esta regulación coincide con otros textos jurídicos de nuestro entorno, hemos de manisfestar que existían sensibles diferencias, ya que en los piases mencionados el ejercicio del derecho de huelga sólo es posible a través de los Sindicatos. Esta regulación colectivista que se realizaba de esta materia en otros países obedecía al contexto social existente en la época donde las Leyes reguladoras del derecho de huelga vieron la luz, o sea en dichas épocas las relaciones laborales eran relaciones colectivas, no individuales, las relaciones industriales se articulaban entorno a los sindicatos u organizaciones de trabajo, el ejercicio de las acciones ya fueran de huelga ó negociación colectiva lo eran a través de los sindicatos u organizaciones de los trabajadores. En la actualidad el marco de las relaciones industriales ha cambiado, las relaciones industriales existentes hoy en día nada tienen que ver con las existentes en aquella época, nuestras relaciones industriales son más individuales y como consecuencia de esta individualidad el derecho de huelga va a poder ser utilizado o ejercitado a través de organizaciones no sólo mayoritarias sino a través de organizaciones sindicales minoritarias pero con fuerza en determinados sectores y también sucede que en la actualidad no es o no se produce un ejercicio del derecho a huelga lineal, es decir, el derecho de huelga se ejercitó según los sectores económicos de manera diferente según a su vez dependiendo de la existencia de organizaciones minoritarios según sea el sector a que nos estamos refiriendo. Por ejemplo esta situación se refleja en un ordenamiento que tiene cierta raigambre en esta materia, se trata del ordenamiento italiano donde el sector mayoritario es el sector servicio público. Lo que ha hecho relacionar al legislador italiano y establecer o regular la ley de servicios especiales de la comunidad, y llama la atención esta ley debido a que viene a sindicalizar los ------ de ciertos sectores de tal manera que impide el ejercicio del derecho de huelga en estos sectores sindicalizados ---. La OIT ha indicado que no es lógico que el hecho de reserva exclusiva a las organizaciones sindicales el derecho de declarar una huelga si sea incompatible con el convenio nº 87 donde se dice la posibilidad de reconocer individualmente el derecho a huelga. En nuestro país la titularidad del derecho corresponde a los trabajadores individualmente considerados, a cada trabajador le corresponde decidir si se abstiene o no de trabajar, si suspende o no su relación laboral para con el empresario, así la STC 11/81 viene a establecer la distinción entre titularidad y ejercicio, es decir, quien ostente la titularidad del derecho de huelga y quienes tienen las facultades para ejercitarlas. La primera cuestión ya la hemos resuelto, los trabajadores son titulares del derecho de huelga y las facultades que permiten ejercitar el derecho a huelga viene a formar parte de la acción colectiva por lo tanto serán los representantes de los trabajadores quienes a través de las organizaciones sindicales ejercerán el derecho de huelga. 2. Trabajadores en sentido estricto. El derecho de huelga se ejercita tal y como acabamos de ver a través de aquellas organizaciones de trabajadores llamadas a desarrollar la acción sindical de huelga. Se trata de conocer cual es el alcance que tiene afirmar que la titularidad de las facultades que permiten ejercer el derecho de huelga es colectivo. Según la ley y la CE, los sindicatos, una coalición de sindicatos ó una asamblea de trabajadores estarán legitimados para ejercer el derecho de huelga, lo que interesa saber es si un grupo de trabajadores sea cual sea su forma de organización van a poder ejercer el derecho de huelga. La contestación a esta pregunta viene de la mano de la distinción entre titularidad y ejercicio, y encuentra relativa contestación cuando el RD ley de ----- de trabajo habla de los requisitos legales para ejercer el derecho a huelga, pues bien, este RD configura la titularidad individual, reconoce legitimadas para ejercer el derecho de huelga a los trabajadores, ya sea a través de los representantes o directamente. La jurisprudencia así lo entiende, lo admite, ya que consideró que un grupo de trabajadores sea cual sea su forma de organización tendrán un protagonismo a la hora de iniciar la relación laboral. A esta regla general que acabamos de mencionar surgen algunas puntualizaciones: Los menores de edad pueden ejercer por sí mismo el derecho de huelga sin necesidad de que se produzca autorización por parte de su representante legal (padres) para ejercer el derecho de huelga. Extranjeros que tengan empleo en territorio español tendrán el derecho a huelga en iguales condiciones que las tendría un trabajador español según la LO de extranjería 7/85. Trabajadores que tienen una relación especial al amparo del ET en su art. 2.2, aquellos trabajadores que tengan una relación especial de trabajo gozarán del derecho a ejercitar el derecho a huelga y son: - Altos cargos - Deportistas - Artistas - Servicio doméstico - Estibadores... C. PROTECCIÓN 1. Garantías legislativas a) Ley orgánica. Aquellas garantías que desde un punto de vista legislativo permiten garantizar el derecho de huelga. Se trata de conocer cual es la norma que va a permitir ejercitar el derecho de huelga con las debidas garantías. En nuestro ordenamiento jurídico existen varios tipos de normas, que van desde ley orgánica hasta los reglamentos, por lo tanto será una de estas normas la que vendrá llamada a definir el reconocimiento del derecho de huelga de todos los tipos normativos que hemos mencionado, hay algunos que ofrecen más garantías jurídicas que otras entendiendo por garantías jurídicas el principio de seguridad jurídica o lo que es lo mismo la seguridad que los trabajadores y sus representantes van a tener en que el derecho de huelga es el que es, y no va a ser modificado en función de las circunstancias socio – políticas ó por actos arbitrarios de la administración. La garantía y seguridad jurídica que referimos viene de la mano de la Ley Orgánica, por lo tanto será esta el tipo normativo que permitirá ----- el reconocimiento y el ejercicio del derecho de huelga, y ¿porqué la Ley Orgánica?, el argumento que contesta es el siguiente: Será la Ley Orgánica porque tanto para su aprobación como para su modificación como para su derogación precisará de que sea aprobada por el Congreso de los diputados el cual realizará una votación en su conjunto de todo el texto, y no artículo por artículo, de tal manera que se votará el texto en su integridad, aprobándose o no; además la LO que regula el derecho de huelga deberá ser aprobada por la mayoría absoluta del Congreso. Por lo tanto el derecho a huelga se realizará por medio de LO. b) Respeto al contenido esencial del derecho Regulado en el art. 53.1 CE. Se complica con respecto al carácter de LO necesario para regular el reconocimiento del derecho de huelga, se complica por el hecho de que el art. 53.1 CE no regula un derecho fundamental, no se encuentra en las secciones de derechos fundamentales, y no precisa de que su regulación tenga ------ del ----- ----- de la LO. El TC en la S. 8 de abril de 1981 intentó dar contestación a la cuestión que acabamos de mencionar, y lo hace entendiendo que si el contenido esencial del derecho afecta a las facultades o ----- de un derecho fundamental sea por lo tanto una LO, la llamada regular el contenido esencial, por consiguiente tanto el reconocimiento del derecho como las facultades ó ------ que componen el contenido esencial del derecho de huelga, estarán regulados por Ley orgánica. En cuanto al contenido esencial que acabamos de mencionar, vamos a definir que es el contenido esencial del derecho de huelga. STC 8/81 en cuyo fundamento jurídico ------- afirma que el contenido esencial del derecho de huelga no es ni más ni menos que las facultades o ----- que permiten la actuación o ejercicio del mismo; esta expresión genérica del fundamento ------- -----, merece concreción y para ello acudiremos en ayuda del ----------- quien nos dice que dichas facultades consisten en la cesación de toda forma de trabajo y además en la realización de todo tipo de ------ al objeto de conseguir las reivindicaciones obreras, el contenido esencial del derecho de huelga es poder cesar en todo tipo de trabajo y además en la utilización de todos los medios habidos en derecho que permitan a los trabajadores conseguir sus pretensiones laborales. Junto lo anterior, tenemos ¿cómo es posible que si nuestro ordenamiento jurídico considera que el derecho de huelga debe venir por una LO, que actualmente venga regulado por un RD? La respuesta es que no encuentra contestación y obedece a consideraciones socio – políticas y como -------- examinaremos si el RD Ley respeta el contenido esencial del derecho al que se refiere el art. 53.1 CE y la STC 8/81. Afirmaremos que el RD Ley si respeta el contenido esencial por lo tanto la constitucionalidad del RD queda salvaguardada, además el hecho de que el derecho de huelga se regula por una LO posterior al RD no obliga a dicha LO ya que el RD podrá ser derogado por la misma, y además dicho RD no establece condiciones mínimas, condiciones mínimas, que sólo competen a la LO. 2. Garantías procesales. a) Procedimientos urgentes ante los tribunales ordinarios. Art. 181 LPL, establece una forma que permite tutelar derechos fundamentales y libertades públicas que se planteen dentro del ordenamiento laboral, atribuye la competencia a todos aquellos conflictos que afecten a derechos fundamentales y libertades públicas a determinados órganos que entienden exclusivamente de demandas sociales (Juzgados de lo Social). También viene a establecer el procedimiento a través del cual se tutelan dichos derechos, este procedimiento no es otro que el proceso de tutela de derechos sindicales. El derecho de huelga puede ser visto por el juzgado de lo social, pero también puede ser estudiado ante los juzgados contencioso – administrativo Cuando como consecuencia del ejercicio del derecho a huelga se hubieran producido lesiones en materia de servicios mínimos, es decir, cuando la administración a la hora de establecer cuáles son los servicios mínimos o esenciales hubiera lesionado el derecho al ejercicio de huelga, en este caso la competencia sería del juzgado contencioso – administrativo, se la aplica el procedimiento de la Ley 62/78 de protección jurisdiccional de los derechos fundamentales. b) Procedimientos ante el TC. El TC se dirige a resolver los conflictos donde el ejercicio de los derechos fundamentales esté en juego. La intervención del TC cuando se producen estos conflictos no es inmediata, será preciso la intervención de los juzgados de lo social o contencioso – administrativo para que el TC conozca la materia. Primero debemos plantear la demanda en materia de huelga ante el juzgado de lo social o contencioso – administrativo, cuando se den los supuestos contemplados en LOTC para que este pueda intervenir será el momento en que se produzca su intervención. Supuestos: - Cuestión de inconstitucionalidad - Recurso de amparo. c) Otras garantías Se trataría de ver si existen otras garantías, en principio las garantías que hemos visto son las únicas. Desde un punto de vista de derecho positivo, es decir, garantías que están en --------- y que aparte de reconocer un derecho establecen la forma de su ejercicio, no obstante existe otro tipo de garantías de naturaleza declarativa, es decir, textos jurídicos que reconocen el derecho de huelga. En este sentido tenemos la Carta Social Europea, Convenios de la OIT, proceden ante el Consejo Económico y social de la ONU. 3. Garantías penales La garantía penal pretende reforzar el ejercicio del derecho de huelga, lo hace imponiendo una sanción penal a aquel empresario o persona física o jurídica que hubiera atacado al derecho de huelga. El ataque debe producirse para que entre en juego la garantía penal es el contemplado en el art. 315 CP, expone un supuesto que de producirse originaria sanción penal. El supuesto contempla es aquel que se refiere a quienes de una u otra forma impidieran, limitaran el ejercicio del derecho a huelga. La pena a estas personas será de prisión de 6 meses a 3 años y multa de 6 a 12 meses si existe engaño, además este art. establece un supuesto específico para cuando se hubiera producido fuerza o intimidación, si se dan estos dos elementos se elevará en un grado con respecto a la anterior. Junto a este supuesto referidos a los derechos de los trabajadores afectados por una relación laboral tenemos el caso de los funcionarios para los cuales si se produjera alguna de las situaciones descritas en el art. 315 CP, el art. 542 CP viene a establecer una sanción especial si dichas conductas se cometieran por funcionarios. La sanción que se impone es la de inhabilitación especial para el empleo de cargo público de 1 a 4 años y si existe engaño, violencia o intimidación, se elevará un grado. 4. Garantías menores (Laborales, civiles y administrativas) a) Sanciones al empresario por la Autoridad laboral. El art. 57 ET viene a configurar de una forma más bien tenue el régimen de infracciones y sanciones que afectan al empresario. Establece una sanción para el caso que el empresario realizara algún tipo de acción que afectara al ejercicio del derecho a huelga, el ET considera como conducta muy grave la sustitución de trabajadores de un centro de trabajo por otros de otro centro de trabajo. También considera como falta muy grave la conducta del empresario que implica discriminación cuando estos trabajadores hubieran firmado un convenio de adhesión con el sindicato en términos del art. 96 12 ET. b) Expediente disciplinario por extralimitaciones en el servicio. Es un supuesto específico que afecta a los funcionarios públicos, los cuales en determinados momentos, por actos sindicales se pudieran ver discriminados en su carrera profesional, así el E.T. establece un sistema por el cual se sancionarán los actos de discriminación de unos funcionarios con respecto a otros o bien cuando se realicen actos que impidan o limiten el ejercicio del derecho a huelga. STC 28/83 y 37/98 vienen a establecer la apertura de un expediente en el caso de que en la Administración se produjeran actos restrictivos que lesionara el ejercicio del derecho a huelga. c) Tutela interdictal. Plantea una situación de dinamismo tal que en una negociación origine acuerdos y ----------- entre empresario y representantes sindicales de tal forma que unos anulen a otros mientras unos permiten cerrar acuerdos otros los anulan. Cuestión peculiar es la referencia a la negociación de los servicios mínimos, composición y establecimiento de los mismos, en este caso si se negociará dicho servicio y el empresario para no seguir negociando o imponer sus condiciones contrata a trabajadores que no tienen nada que con la huelga o esquiroles, en este caso nuestro ordenamiento laboral acude a la LEC la cual establece un procedimiento que se aplica al derecho de propiedad artículo 1.657 y 1.654 LEC, es el interdicto de recobrar o retener la posesión, en nuestro caso no se recobra una propiedad, lo que se trata de recobrar es el puesto de trabajo. Este procedimiento suele quedar visto en el plazo de una semana. TEMA 12 LÍMITES DEL DERECHO A LA HUELGA. A. LOS SERVICIOS ESENCIALES DE LA COMUNIDAD. 1. CONCEPTO DE SERVICIOS ESENCIALES DE LA COMUNIDAD. Se encuentran vinculados al Dº de Huelga, el Dº de huelga se ejerce a fin de establecer unos mecanismos o instrumentos que equilibre el poder del Eº, es un contrapoder. El Dº a la huelga se reconoce a los trabajadores en orden a la reivindicación de sus derechos e intereses, ahora bien el reconocimiento que hace la CE y que se desarrolla en la ley n es un Dº exento de límites. Se trata de un Dº que cuenta con una limitación fundamental, la existencia de unos servicios mínimos o garantizados. esenciales que deberán ser respetados y ¿Cuáles son?. El Art. 28 de la CE reconoce el Dº de huelga y lo condiciona a que se adopten las medidas garantizadoras para el mantenimiento de los servicios de la comunidad. Este artículo se limita a reconocer la existencia de servicios esenciales de la comunidad pero nada dice del concepto ni de que tipo de servicios esenciales se trata. Por lo tanto se trataría de determinar que entendemos por servicios esenciales de la comunidad. La CE y la LOLS no ofrecen un concepto dogmático, se puede decir que lo que hacen es describir una serie de supuestos que van a ser considerados servicios esenciales de la comunidad, es decir la LOLS y la CE establece un conjunto de causas que nos van a permitir definir en cada caso concreto que entendemos por servicios esenciales para la comunidad. La STCo 11/1981 de 8 de abril así como define la STS y de la A.N afirman que una aproximación al concepto de servicios esenciales pasa por lo establecido en el Art.10 del RDL de relaciones laborales, el cual afirma que cuando la huelga se declare en empresas encargadas de la prestación de servicio público o de reconocida o inaplazable necesidad y concurren circunstancias de especial gravedad la Autoridad Gubernativa acordará las medidas necesarias para asegurar el funcionamiento de los servicios. Como se aprecia no estamos ante una definición que defina que se entiende por servicios esenciales para la comunidad, de esta forma la jurisprudencia viene a coincidir con la ley, tanto en cuanto tendremos que estar al caso concreto a la hora de determinar los servicios esenciales para la comunidad. A priori podemos establecer los siguientes supuestos: - Los servicios Públicos y los servicios Públicos reconocido e inaplazable necesidad. - Los Dº y bienes constitucionalmente protegidos. - El Dº fundamental de la persona. de Estos 3 supuestos que van a permitir aproximadamente a un concepto de servicio esencia para la comunidad. El art.10 del RDL de Relaciones de trabajo establece por una parte que los servicios públicos prestados por el Eº que intervienen en la economía del país y por otra parte los servicios públicos que intervienen en servicios necesarios para la comunidad siendo estos inaplazables por su urgencia y necesidad. En estos 2 supuestos la Autoridad Gubernativa podrá intervenir estableciendo unos servicios esenciales que aseguren el funcionamiento de los servicios, así mismo, el Gobierno podrá intervenir a fin de garantizar el funcionamiento de los servicios. De lo anterior, habría que analizar el alcance de la intervención que realiza tanto la Autoridad gubernativa como el Gobierno, es decir, en que medida intervienen ambos a la hora de establecer los servicios esenciales de la comunidad. Esta cuestión que planteamos encuentra su respuesta en el art.10, es decir la Autoridad Gubernativa y el Gobierno intervendrán, tanto en cuanto los servicios públicos de funcionamiento se vea alterado de tal manera que impida el funcionamiento ante situaciones de necesidad y de gravedad. Esta es la repuesta que ofrece el art. 10, no obstante los sindicatos a través de la competencia de libertad sindical entiende que la intervención del Gobierno y la Autoridad Gubernativa debe ser restringida por cuanto considera que el art.10 del RDL establece una consideración abstracta, considera que el Comité de libertad sindical que la mención del art. 10 referido a cualquier tipo de servicio esencial de la comunidad es una mención abstracta que debe interpretarse restrictivamente, ya que. Dicha consideración referida a cualquier servicio esencial de la comunidad nos puede llevar a confusión, es decir se puede confundir un servicio público y un servicio esencial de la comunidad. Los servicios esenciales de la comunidad encuentran su definición, sus límites cuando estemos o nos encontremos ante el ejercicio de bienes y Dº constitucionalmente protegidos. Legalmente la existencia de este límite no encuentra una ubicación clara, es decir no encuentra en las leyes sindicales una regulación que establezca que el Dº a la huelga se verá afectado por los Dº y bienes constitucionalmente reconocidos que determinan estos bienes y Dº para el establecimiento de un servicio esencial para la comunidad. La jurisprudencia del TCo ha cogido la tesis estudiada y barajada por la doctrina jurisprudencial italiana, ¿Y qué dice?. Esta jurisprudencia dice que se considera servicio esencial de la comunidad toda la Administración Pública así como las escuelas y centros d enseñanza, los medios de comunicación de masas, los Dº reconocidos como fundamentales en la CE, el Dº de registro de Asociaciones y sindicatos, las relaciones con la Iglesia, los Tº de oposiciones, y los servicios de Tº Penitenciarios. La doctrina jurisprudencial italiana que ha sido seguida por el TCo considera que todo movimiento que afecte a estas instituciones afectan en los servicios esenciales de la comunidad y por lo tanto deben ser protegidos por la Administración. Estamos ante en una situación donde la doctrina de autores y la jurisprudencia han debatido estrechamente, al igual que las fuerzas sindicales, ya que entendiendo bienes y Dº reconocidos como supuestos protección incluidos dentro del ámbito de encontramos los servicios esenciales de la comunidad nos ante un supuesto amplio donde la administración intervendrá para fijar dichos servicios. La STCo de 26/1981 de 17 de julio viene a matizar y a fijar los términos de lo que se entiende por servicio esencial de la comunidad en su reconocimiento con los bienes y Dº constitucionalmente protegidos, y dice así: “Lo esencial es el ejercicio libre de un Dº constitucional y el libre disfrute de los bienes constitucionalmente protegido”. Esta definición viene a constatar la existente en el TS, ya que el TCo con la matización que acabamos de exponer estaría considerando que todo Dº constitucional sería susceptible de protección y que por lo tanto prevalecería frente al Dº de Huelga. Y decimos que constata por cuanto este Tribunal ha considerado que el Dº a la Huelga prevalece sobre los servicios esenciales de la comunidad. Así ha sucedido en numerosos ocasiones, donde la Administración Estatal o Autonómico ha fijado servicios esenciales y que con posterioridad dichos servicios esenciales de la comunidad se han visto limitados tanto por los Tribunales de lo social como por los tribunales superiores por el TS. Se trata de un supuesto que ha sido tratado por el TCo ya la sustenta el TCo en base al art.28.2 de la CE. En sentido contrario el TS establece una jurisprudencia diferente utilizando comunidad o cuerpo otros criterios, afirmando que la social puede recibir las prestaciones esenciales para la mismo, en cuanto la doctrina del TCo entiende que los Dº fundamentales de las personas deben interpretarse de forma extensiva y no restrictiva. Una interpretación que entienda y condicione su ejercicio a una mera cuestión de prestación que pudieran o no recibir los miembros de la comunidad. Las posturas del TS ha sido mantenida de manera reiterada y cuando la tesis del Tco también lo ha sido la realidad es que los convenios Internacionales. La doctrina de autores y los casos resueltos por los tribunales llevan a entender que los Dº fundamentales de la persona son un criterio importante tenido en cuenta pero no debe condicionar el ejercicio del Dº a la Huelga ni el establecimiento de los servicios esenciales de la comunidad. Tenemos el Convenio de la OIT nº 87, la carta Social Europea. La interpretación realizada por el cauce de la libertad sindical que afirma que la esencialidad de los servicios cuya interrupción pudiera afectar a los servicios públicos y ocasionan graves perjuicios tanto a la sociedad como a la persona deberán evaluarse según el caso concreto y la forma en que pudiera afectar la esencialidad de los servicios al funcionamiento de la comunidad. Esta definición genérica facilitada por el Comité de Libertad Sindical de la OIT merece ser concretada en cuanto a lo que pudiera considerarse servicio esencial de la comunidad de esta forma y tras una lectura del Art.27-28-37 de la CE consideran servicios esenciales a los siguientes: - Alimentación básica, es decir la obtención y distribución de productos alimentarios y bebidas básicas. - Sector de la energía, es decir la producción y distribución de energías eléctricas la distribución y producción de petróleo así como de otras fuentes de energías. - Medios de comunicación, teléfono, correos y telégrafos, transportes de personas y mercancías por carretera, líneas aéreas y marítimas, ferrocarriles, transporte urbano. - La protección contra enfermedades, sanidad, atención médico- farmacéuticos, extinción de incendios, seguridad de los ciudadanos, defensa y justicia. 2.LAS GARANTÍAS PRECISAS PARA ASEGURAR SU MANTENIEMIENTO, EN CONCRETO LA DESIGNACIÓN GUBERNATIVA DE SERVICIOS MÍNIMOS COMO GARANTÍA HABITUAL. El art.28.2 de la CE establece la limitación de los servicios mínimos al Dº de Huelga, ahora bien esta limitación al Dº a la Huelga viene establecida a través de una serie de garantías que permiten el establecimiento de servicios esenciales y servicios mínimos de manera reglada y no de forma arbitraria. Podemos establecer los siguientes sistemas garantizadores: - Garantías Precisas: Se trata de una garantía que respetan básicamente el interés general del Estado y el colectivo de aquellos que desarrollan la huelga, pero lo que acabamos de manifestar planteo la siguiente pregunta. ¿Cómo se garantiza los servicios esenciales de la comunidad y el interés colectivo de los huelguistas?. Esta cuestión se responde entendiendo que se habrá de estar al caso concreto, a las circunstancias que motivan el ejercicio a la huelga y el establecer servicios esenciales de la comunidad. Según el caso concreto que se manifieste se podrá establecer de entre las medidas que puedan utilizarse aquellas que puedan conseguir un cierto equilibrio entre los intereses en conflicto. Este equilibrio precisará de que las medidas adoptadas sean proporcionales a la necesidad a adoptar, es decir que se adopte la medida limitadora del Dº a la huelga adecuada al caso concreto sin exagerarla pero que sea garantizadora de los servicios esenciales de la comunidad, por ejemplo en las reiteradas Gubernativa huelgas en los aeropuertos la Autoridad y el gobierno ponderarán las circunstancias, valorarán el ejercicios del Dº a la huelga pero dentro de un cierto equilibrio que garantice el servicio esencial del transporte. Y lo hará adoptando las medidas oportunas estableciendo servicios mínimos o esenciales, adoptando las medidas necesarias para su eficaz cumplimiento, es lo que entendemos por una postura proporcionada y por un uso adecuado en la garantía de los servicios esenciales de la comunidad: más bien al contrario resultaría totalmente proporcionado si se decidiera en un momento determinado la militarización del servicio. Esta medida no responde a un criterio proporcional, sino que rompe el equilibrio de intereses contrapuestos haciendo ineficaz el ejercicio del Dº a la huelga por parte de los trabajadores. Es lo que sucedió en el sector aéreo de Ronald Reagen. - Garantías para asegurar el mantenimiento del Dº a la Huelga. No equivale a decir pleno funcionamiento del servicio esencial se trata de establecer una cobertura mínima que permita la satisfacción de las necesidades que tales servicios están llamados a satisfacer. El establecimiento de servicios mínimos que reduzcan el funcionamiento de los servicios esenciales de la comunidad a una mínima parte entendiéndolo por mínimo al funcionamiento del servicio público a todo aquello que no se puede aplazar y que sea de urgente funcionamiento por ejemplo: una huelga en correos – telégrafos donde sólo se entregan envíos urgentes y se deja para después de la huelga la entrega del correo ordinario. - Garantías que afectan al servicio y prestación. Aquí nos referimos a una garantía volátil en el sentido de que cuando se produce una paralización de un servicio esencial se compense con el funcionamiento de otros servicios similares por ejemplo una huelga de ferrocarriles que habiéndose realizado para desapercibida entre ciudades que tuvieran buenas líneas de autobuses, aquí se compensa un servicio público con otro. El poder público debe garantizar los servicios esenciales de la comunidad y su intervención será necesario allí donde las partes intervinientes no sean capaces de ponerse de acuerdo sobre qué servicio mínimo han de fijarse a la hora de mantener funcionando el servicio esencial durante lo que dure la huelga o también allí donde mediante la fórmula de la conciliación o arbitraje fuera posible ponerlos de acuerdo o en su caso llevar adelante la ejecución del acuerdo adoptado en la conciliación – arbitraje, en este sentido el Art.10 es claro, establece la posibilidad de que la Autoridad Gubernativa y el gobierno intervengan a la hora de implantar los servicios mínimos considerados esenciales, a lo que deberá añadirse la competencia que tienen las CCAA para asignarlos en su propio ámbito territorial tal y como a reconocido la STCo 33/81. B. LOS LÍMTES DE LA DELEGACIÓN. Los servicios esenciales encuentran limitaciones que vienen de mano de la ley. Desde el punto de vista genérico los servicios esenciales encuentran su límite en el Dº de huelga, pero los servicios esenciales encuentran ciertas limitaciones en normas no estrictamente legal y regulan las relaciones laborales por ejemplo el Art.10.2 del RDL de Relaciones de Tº, donde se establecen los servicios mínimos deben contar con una autorización de la Autoridad Gubernativa, es decir el RDL autoriza a la Autoridad Gubernativa a que establezca los servicios mínimos y los servicios esenciales para el funcionamiento normal de la comunidad. El art.10.2 del RDL de Relaciones de Tº tiene un artículo que confiere a la Autoridad Gubernativa un poder amplio a la hora de decidir cuando y como se establecen los servicios mínimos y los servicios esenciales Ello es así tanto en cuanto se han producido decisiones por la Autoridad Gubernativa con pronunciamientos excesivamente genéricos de una parte o mínimos, es decir establece límites tan mínimos que no aseguraban el establecimiento de servicios mínimos o servicios esenciales. También ha sucedido que se han producido pronunciamientos donde la decisión de la Autoridad Gubernativa se dirigía a un sector esencial no siendo así. El TCo en diversas sentencias ha establecido como requisito básico el de establecer como requisito esencial el de exigir a la Autoridad Gubernativa que motive suficientemente su decisión, es decir exige que la Autoridad Gubernativa que decida el establecimiento de los servicios esenciales justifique la decisión adoptada, ya que de su decisión se derivan consecuencias que puedan restringir el Dº de huelga. El TCo considera que la decisión de la Autoridad Gubernativa podrá ser en todo memento controlada por los Tribunales de Justicia. Otra cuestión que plantea los servicios mínimos es el hecho de conocer las funciones, el contenido de los servicios esenciales por un lado y por otro conocer la forma de ejecución de dichos servicios mínimos, es decir se trata de saber si la ejecución de los trabajos encargados de hacer valer los servicios mínimos adoptados tienen unas funciones precisar legalmente establece dos: - Tienen las funciones establecidas en las resoluciones administrativas de la Autoridad Gubernativa. - Y de otra parte hasta que punto las funciones -----llamados a ejecutar la decisión de la Autoridad Gubernativa cuentan con cierta autonomía de decisión o al contrario del ejercicio de las funciones, es un ejercicio delegado. Y por consiguiente son el brazo ejecutor de la decisión de la Autoridad Gubernativa. En nuestro país existe la posibilidad de que se establezcan Decretos mínimos que permitan el establecimiento de competencias sobre una base que viene a considerar como mínimo los servicios esenciales que afecten a la comunidad y en todo caso lo que hace es autorizar el establecimiento de determinadas competencias que podrán ser ejercidas por aquellos trabajadores Gubernativa. llamados a ejecutar la decisión El TCo en esta materia ha venido a entender que la S 26/81 de 17 de julio que por autorización administrativa o gubernativa se entiende al gobierno y a cualquiera otro órgano de Estado que ejerzan potestades de gobierno, meses más tardes la STCo nº 33/81 de 5 de noviembre venía a considerar si los gobiernos autonómicos podrían ser Autoridad Gubernativa y por consiguiente designar servicios mínimos en conflictos que estuviesen dentro de su ámbito: el Tco acudía en busca del art. 10.2 del RDL de Relaciones de Tº y venía a decir que se reconocían las facultades al gobierno de la CCAA y por lo tanto si podía establecer los servicios mínimos que afectarán a sus servicios esenciales dentro de su comunidad. Otra cuestión que deriva de la naturaleza de la decisión adoptada por la Autoridad Administrativa lo es el hecho de conocer cual es la naturaleza del acto que emana de dicha Autoridad y cuyo contenido es el establecimiento de servicios mínimos que afectan a los servicios esenciales de la comunidad. Desde punto de vista de la Teoría Administrativa se trata de un acto político de Gobierno y lo es porque dicho acto procede de una Autoridad con poder político no en vano del gobierno de las CCAA, órganos eminentemente políticos de los cuales emanan actos políticos por consiguiente los actos políticos van a revestir las decisiones de la Autoridad Administrativa en materia de servicios mínimos que afecten a los servicios esenciales. C. REQUISITOS DE LA DESIGNACIÓN. Más que una regulación específica que legal o reglamentaria se hubiera establecido en la Jurisprudencia la que ha venido a establecer los requisitos necesarios que permiten designar los servicios mínimos de los servicios esenciales. 1º- La designación se realiza para cada caso de huelga en concreto de tal forma que la designación afectará a una huelga en concreto, a unos sujetos colectivos en concreto, se corresponderá a unas reivindicaciones y sectores concretos, estará para un ámbito temporal en concreto y por lo tanto la decisión de la Autoridad Administrativa como acto político que será una decisión adoptada en base a unos criterios de oportunidad y por lo tanto deberá considerar cada proceso de huelga concretamente entendido. El Tco así lo entiende y en opinión del mismo considera que cada designación se agota en sí misma y por lo tanto nace para un momento y conflicto determinado. 2º- Los trabajos designados para cubrir los servicios mínimos deberán ser en la medida de lo posible personal no huelguista. 3º- La decisión de la Autoridad Gubernativa deberá estar plenamente justificada de forma que aquellas personas afectadas por los servicios mínimos cuenten con los elementos necesarios que le permitan recurrir la decisión de la Autoridad Administrativa. 4º- La designación debe comunicarse a los trabajadores por el ejercicio del Dº a la Huelga. 5º- Existe un requisito que más que ser fijado, concretado por la ley o la Jurisprudencia, es un requisito o un criterio a la hora de establecer la designación de lo Servicios Mínimos: se trata del siguiente: La decisión de la Autoridad Administrativa deberá por un lado ponderar los sacrificios que vayan a realizar los trabajadores con el establecimiento de los Servicios Mínimos y por otro lado deberá tener en cuenta que el ejercicio del Dº a la huelga no perjudique el funcionamiento de los Servicios Esenciales de la Comunidad, es decir, la decisión de la Autoridad Gubernativa deberá ser equilibrada y que tenga en consideración ambos bienes jurídicos protegido, es decir un equilibrio entre el ejercicio del Dº a la Huelga y el funcionamiento de los Servicios Mínimos de la Comunidad. B. BIENES ILÍCITOS. 2. SUPUESTOS DE ILICITUD. 1º. Intención puramente política. 2º. Intención puramente solidaria. 3º. Intención modificativa del convenio o laudo en vigor. Estos 3 supuestos configuran un comportamiento contrario al ejercicio del Dº a la Huelga, y también el establecimiento del Servicio Mínimo que afectan a los Servicios Esenciales de la Comunidad. A) INTENCIÓN PURAMENTE POLÍTICA. El Art. 11.a) del RDL se Relaciones de Tº establece que la huelga que se inicie, se desarrolle y tenga una finalidad exclusivamente política o que tenga cualquier otra finalidad que no coincida con las reivindicaciones de intereses de Tº será ilegal. Es lógico que se establezcan estos supuestos dentro del RDL de Relaciones de Tº ya que por motivos políticos existen otros instrumentos que caen al margen de la órbita sindical, se trata de un supuesto que además se ha revestido de cierta controversia tanto en cuanto el concepto por motivos políticos es exclusivamente amplio de tal forma que el Comité de Libertad Sindical de la OIT ha venido a considerar que quedan excluidas las huelgas estrictamente política pero por otra parte estima que entre dentro de la protección de los Convenios de la OIT las huelgas económico – política y las que tengan alguna transcendencia laboral. Se trata de saber definir que entendemos por huelga puramente política, y entendemos que aquella que no tenga ninguna motivación profesional o que de la huelga se deduzca que la reivindicación formulada no es transcendente laboralmente hablando. B). INTENCIÓN PURAMENTE SOLIDARIA. El Art.11 b) del RDL de Relaciones de Tº considera que las huelgas que se organicen con motivos de apoyar solidariamente a otro sector económico profesional será considerada ilícita. Se trata al igual que en el otro supuesto de un concepto genérico, cuya concreción y definición ha estado sujeta a debates doctrinales. Aunque podemos afirmar que la Doctrina española considera la existencia de un interés de corte profesional en la huelga de solidaridad convocadas por organizaciones similares en sus reivindicaciones aquellas convocadas en apoyo de y por federaciones internacionales que tienen su ámbito de actuación en sectores similares a la organización que decida enjuiciar el proceso de huelga. Un caso concreto puede ser el de una huelga de solidaridad cuyo objeto es el apoyo de un trabajador despedido, este es un supuesto de Huelga Interesada, que ha sido considerada por la Jurisprudencia una Huelga Ilícita. C) INTENCIÓN MODIFICARTIVA DEL CONVENIO O LAUDO EN VIGOR. Es de vital importancia por cuanto un proceso de huelga pudiera derivarse de un convenio o laudo arbitral. El Art.11 del RDL de Relaciones de Tº considera inaceptable esta posibilidad por cuanto estima que durante el tiempo de vigencia del Convenio colectivo o aplicación del Laudo no es comprensible la ruptura del mismo sea cual sea el medio utilizado. A la largo de del Dº Sindical han existido momentos históricos que influyeron en uno u otro sentido a la hora de considerar el grado de respetabilidad del convenio colectivo o Laudo, y por lo tanto hasta que punto un proceso de huelga se podría llevar a la ruptura de lo pactado. En los ordenamientos jurídicos derivados del Dº romano ha existido y existe el Poder Jurídico de “PACTA SUM SERVANDA”. Es decir, los pactos adquiridos serán respetados nuestro CC así lo ----------entienden y por tanto cualquier Convenio colectivo suscrito entre las partes suponen un pacto que deberá ser respetado e igualmente un laudo arbitral cuyo árbitro ha sido aceptado por las partes no podrá ser suspendido al presionarlo en el ejercido de un proceso de huelga, así lo ha establecido también la STCo 11/81 de 8 de abril. No obstante este principio tiene determinados supuestos donde no se aplica según la sentencia anterior 11/81 del Tco. Y son en los siguientes supuestos: - Una vez denunciado el convenio colectivo. - Cuando existan conflictos de aplicación del convenio colectivo o laudo. - Cuando se trate de reivindicaciones que no tengan que ver con el Convenio colectivo o con el Laudo, por ejemplo una huelga que afecte a las Negociaciones referidas para adoptar determinadas medidas de seguridad en los centros de Tº. C. MODALIDADES ILÍCITAS O ABUSIVAS. 1. ARTÍCULO 7.2 DEL RDL DE RELACIONES DE Tº. Este artículo considera que las huelgas rotatorias, que han sido adoptadas por trabajadores que presten sus servicios en sectores estratégicos con intención de interrumpir el proceso productivo y así mismo con la huelga del centro----- y que adopten cualquier forma de alteración colectiva serán consideradas huelgas ilícitas o abusivas. Estos casos son entendidos por el Tco en su sentencia 11/81 de 8 de abril, huelgas abusivas, entendiendo que se dan una serie de comportamientos que están lejos del Dº a la Huelga y que están más cercanos a la obstrucción de los servicios de asistencia a la comunidad. Para ello el Tco con objeto de aclarar el ámbito de este tipo de huelgas entiende que deberán darse lo siguientes criterios a la hora de entender una huelga como abusiva. Considera que estaremos ante una huelga abusiva cuando en el ejercicio del Dº a la Huelga éste se ejercite con un verdadero abuso de Dº, rompiendo el principio de proporcionalidad que debe existir a la hora de ponderar los sacrificios mutuos y recíprocos que los trabajadores y el Eº deben realizar, es decir, un equilibrio entre el mantenimiento del proceso productivo en la Eª y el ejercicio del Dº a la huelga, por lo tanto una huelga que obstaculice el proceso productivo haciéndolo inviable no respeta el principio de proporcionalidad y por lo tanto es considerada abusiva. Entiende también el TCO que en los supuestos del Art.7.2 del RDL son supuestos de Dº tasados por la Ley, establecidos en la misma y que pretenden fijar 4 supuestos totalmente claros y nítidos donde vemos ejemplos claros de huelgas abusivas. 3.LAS MODALIDADES PRESUNTAMENTE ILÍCITAS DEL ART.7 Las modalidades del art.7 son 4: 3º. Huelgas de celo o reglamento 4º. Huelgas sin cesación del Tº. Caso específico, diferenciado de los anteriores -----------aquí huelgas que con carácter colectivo alteran el régimen de Tº pero que no son consideradas como tales. 1º. HUELGAS ROTATORIAS. El Art.7 del RDL de Relaciones de Tº estima que la Huelga Rotatoria es aquella que tiene un efecto multiplicador que encadena a todas las ramas de Tº que puedan extinguir un proceso productivo, por ejemplo el paro producido en una central de automóviles donde en la cadena de montaje existan determinados Tº que secundan un huelga pero que a su vez arrastran a otros Tº que no se ven afectados directamente por la misma, en este caso se produce un efecto dominó, de manera que un proceso de huelga en un eslabón de la cadena hace que los demás se vean indirectamente afectados por la huelga. 2º. HUELGAS NEURÁLGICAS O EN SECTORES ESTRATÉGICOS. Son huelgas neurálgicas aquellas que se desarrollan en sectores estratégicos de manera que una huelga que afecte al centro de mayor transcendencia en la Eª, que a su vez es el centro que tiene mayor número de trabajadores sería una huelga que se califica se neurálgica porque afecta al grupo vital en la Eª. Se diferencia de la huelga rotatoria en que no se produce un efecto en cadena aunque al principio pudiera parecerlo sino que se produce una huelga en un estamento que es el que declare en la Eª y que afecte a una gran parte de la plantilla. 3º.HUELGA DE CELO O REGLAMENTO. Es una huelga donde se sigue trabajando pero de forma que generan desorganización en la Eª. Son aquellas que pretenden cumplir celosa y estrictamente los preceptos reglamentarios que rigen en la Eª, no a favor de la agilización, rapidez y eficacia del proceso productivo sino que más bien lo contrario, el cumplimiento exacto de los reglamentos conlleva un cierto retardo en la ejecución del proceso productivo impidiendo que el proceso productivo sea eficaz y rentable. 4º. HUELGAS SIN CESACIÓN DE TRABAJO. Podrían ser una variante de las huelgas de celo o reglamento por cuanto no se produce un cese en la actividad laboral lo que produce en este tipo de huelgas, es un bajo rendimiento lleva a configurar una huelga pasiva. El Tco ha establecido que estas huelgas son ilícitas y lo ha establecido de forma relativa, ya que, considera que la ilicitud de las huelgas sin cesación de Tº son una variante de las huelgas activas en la forma que es conocida por todos. SUPUESTO ESPECIAL DETERMINACIÓN FORMAL Establecen una determinada alteración colectiva en el régimen de Tº pero que no es una huelga estrictamente considerada, se trata de la realización de una asamblea durante la jornada de Tº esta asamblea altera el ritmo del proceso productivo y distrae a la plantilla de las funciones y tareas que tiene encomendada. Es una alteración colectiva que viene a configurar como un tipo de huelga impropia sin cesación de Tº aún cuando se trate de la realización de un acto puntual en un momento concreto de la jornada laboral. Art.7.2 del RDL de Relaciones de Tº. TEMA 13. EJERCICIO Y EFECTOS DE LA HUELGA A. EJERCICIO DEL DERECHO DE HUELGA 1. EL RESPALDO DE LOS SUJETOS COLECTIVOS Y LA DECLARACIÓN DE HUELGA El RDLRT establece el derecho de huelga para todos aquellos trabajadores que decidan plantear un proceso de reivindicaciones, las cuales podrán ser o no negociadas con el empresario, pero que si no hay acuerdo satisfactorio para los trabajadores podría acabar con un proceso de huelga que requeriría de una previa declaración de huelga. El art. 3 RDLRT faculta para que se adopte el acuerdo de huelga a las asambleas de trabajo y a los representantes de personal, además de estos sujetos, el TC en su sentencia 11/81, estima que también estarán facultados para adoptar el acuerdo de huelga, las organizaciones sindicales con implantación en el ámbito del conflicto colectivo. Manifestamos que estos son los sujetos que tienen el poder de iniciar un proceso de huelga, declarándola de acuerdo con el art. 3 RDLRT. Estos son los sujetos que tienen esta facultad, pero el RDLRT, establece que en el hipotético caso de que los trabajadores decidan iniciar el proceso de huelga a través de la declaración correspondiente, estos sujetos que acabamos de mencionar deberán transferir el protagonismo, las competencias atribuidas por el RD a un Comité, que será a la postre el portavoz de la voluntad colectiva, surgiendo de aquí 3 cuestiones: a) La voluntad mayoritaria y sus efectos. La voluntad mayoritaria adoptada por los sujetos anteriores viene a generar un proceso de huelga, aquí se plantean 2 situaciones diferentes o bien que la huelga tenga como objeto la plantilla de una empresa, en cuyo caso esta claro cuales son los sujetos llamados a formular la voluntad mayoritaria de la huelga. Si bien es perfectamente posible que se produzca un procedimiento de huelga en una empresa, que tenga diversos centros de trabajo o que simplemente se produzca dicha huelga en un determinado sector, es decir, una huelga de ámbito superior al de la propia empresa, en este caso nos encontramos con un problema, los sujetos llamados a realizar la declaración de huelga son los que acabamos de ver, pero sucede que los sindicatos, si plantean un proceso de huelga, lo van a hacer en ámbitos superiores al de la empresa, y decimos esto porque el sindicato tiene sus propias reglas a la hora de adoptar acuerdos en base a sus estatutos y que van a afectar a las empresas del sector en su dimensión sectorial pero también afectan a aquellas empresas que están a nivel inferior. Las reglas a las que nos referimos vienen en los arts. 62 y 80 ET, y mientras que estos arts. Han sido confirmados por la jurisprudencia tenemos al RDLRT que no ha tenido aquí desarrollo jurisprudencial. Hemos dicho que el sindicato tiene sus propias reglas, mientras que estas reglas se regulan en los arts. 62 y 80 ET, se exige la decisión de huelga por mayoría simple, mientras que, para los sujetos contemplados en el art. 3 del RDLRT se exige que la decisión sea mayoritaria. Por lo tanto existen 2 regímenes juriprudenciales diferentes según sea el sujeto o sujetos a los que nos estemos refiriendo para formular la declaración de huelga. Si son los sujetos del art. 3 RD estaremos ante una decisión mayoritaria y si son los del art. 62 y 80 ET, la decisión ha de ser adoptada por los sindicatos en decisiones que tienen su ámbito superior a la empresa, la decisión que se adopte será por mayoría simple. Así lo ha entendido el TC en el fundamento jurídico 15 de la sentencia 11/81, de tal manera que si existe una declaración de huelga y la voluntad de la mayoría se recoge en dicha declaración, ésta voluntad no se podrá imponer a la minoría de los huelguistas, ya que el TC entiende que un derecho no puede imponerse, ya que dejaría de serlo y se convertiría en una obligación. b) Poderes de control sobre el comité de huelga. Como hemos dicho los sujetos que son del art. 3 RDLRT son los que declaran la voluntad de huelga y son los que constituyen un comité a los que van a otorgar los poderes de representación durante el tiempo que dure el proceso de huelga. De esta forma se articula un nuevo sujeto que va a ser llamado a ejecutar la voluntad del trabajador a lo largo del proceso de huelga en sus negociaciones con el empresario. El art. 3 RDLRT viene a configurar el régimen jurídico de este comité, el TS ha venido a integrar el art. 3 RDLRT, de forma que entre ambos establecen cuál es el proceso que se ha de seguir, de este modo el art. 3 exige comunicar al empresario y a la autoridad laboral, la composición del comité de huelga. El TS entiende y el RD también que se ha de comunicar la composición, no sólo los nombres de la organización, se deberá comunicar quienes son los sujetos que componen el comité, quienes son los legitimados para intervenir en dicho comité y en que medida y en base a que título o competencia interviene el sujeto en dicho comité. También el RDLRT en su art. 5 establece un elemento importante a la hora de configurar el comité y la comunicación que se ha de realizar al empresario y a la autoridad laboral, o sea, estamos hablando de que el art. 5 del RDLRT exige que en dicha comunicación se establezca si el comité de huelga es el sujeto que tiene la capacidad de terminar con el conflicto de huelga. De esta forma se configura el comité de huelga, como un comité a ejecutar de la voluntad de huelga y además se le capacita para que pudiera terminar el proceso de huelga en un momento determinado. Como vemos al comité de huelga se le confiere una serie de facultades que en menor o mayor medida influye de manera decisiva en el proceso de huelga, tanto que si tiene la facultad para finalizar el proceso de huelga, podría hacerlo, pero la cuestión que se plantea a continuación es la de conocer hasta que punto el comité de huelga se encuentra controlado por los trabajadores a los que dice defender la huelga. El TS pretende dar contestación a esto, y lo hace de manera taxativa, afirma que los poderes otorgados al comité de huelga podrán ser revocados en cualquier momento y cuando este suceso se produzca, estaremos ante una nueva declaración que deberá ser comunicada al empresario y a la autoridad laboral. Es una nueva declaración que genera, un nuevo comité de huelga que resultará designado tras la revocación de poderes del comité de huelga anterior. c) Los sujetos colectivos facultados para convocar. (por el libro) 2. Procedimiento orgánico del ejercicio del derecho El RDLRT establece requisitos a la hora de ejercer el derecho de huelga, el comité de huelga es el órgano llamado a llevar hacia delante el proce4so de huelga, pero deberá cumplir unos requisitos previos: Nombramiento del comité de huelga Preaviso y comunicación Establecimiento de un servicio de mantenimiento Establecimiento de un sistema de negociación. a) NOMBRAMIENTO DEL COMITÉ DE HUELGA. En cierta medida lo hemos visto antes en el art. 5 RDLRT. Establece que el comité de huelga se designará entre los sujetos del art. 3 RDLRT adonde el art. 5 RDLRT establece tanto el momento como las competencias del comité de huelga. Entendemos por el momento de designación precisamente a cuando se entiende designado. Este momento se regula en el RDLRT y afirma la designación del nombramiento del comité de huelga se produce con posterioridad a la declaración de huelga, pero antes de la comunicación al empresario, pero además el art. 5 establece un requisito formal a la comunicación que se realiza al empresario y a la autoridad laboral deberá incluir necesariamente el nombre de los integrantes del comité. La competencia del comité de huelga, el art. 5 dice qué competencia tiene este comité, correspondiendo al comité de huelga participar en ciertas actuaciones sindicales y administrativas o judiciales se realicen para la solución del conflicto, lo que genera para el comité de huelga es un cierto apoderamiento que le permite administrar las decisiones del proceso de huelga, incluidas la de terminación del mismo; y el proceso de huelga competencia que establece el art. 5 y que viene a definir la responsabilidad de dicho comité en el proceso de huelga, en el establecimiento de un servicio de mantenimiento, y además el establecimiento de un sistema de negociación con la contraparte o empresario. Una cuestión que plantea la doctrina y la jurisprudencia es saber hasta que punto están facultados los comités de huelga, es decir, si los comités de huelga van a tener solo y exclusivamente las facultades que hemos referido anteriormente o van a tener unas facultades de actuación más amplias. El art. 5 RDLRT establece las competencias y funciones en los derechos que acabamos de ver y por lo tanto se puede decir que la competencia atribuida al comité de huelga se establece para los casos contemplados en el art. 6.7 y 5 y 8.2 RDLRT, de esta regulación se deduce que las competencias del comité son sólo as que acabamos de mencionar. Si bien la STCT 27 de octubre 86 contempla que ele comité de huelga está facultado para intervenir en todo caso, en toda cuestión que afecte al procedimiento de huelga esté o no contempladas en las competencias o funciones anteriormente mencionadas. El art. 5 RDLRT viene a establecer y la STC 11/81 a confirmar que el comité de huelga ha de estar integrado por los trabajadores del centro de trabajo y su número no puede estar excedido en más de 12 personas, de esta forma el TC viene a contestar a una cuestión donde se plantea la posibilidad de que personas extrañas al centro de trabajo y al conflicto pudieran estar en dicho comité de huelga. El TC afirma que existe libertad para designar las personas que lo componen pero dicha libertad se encuentra limitada, porque sólo los trabajadores del centro de trabajo, son los llamados a estar en el comité de huelga. Otra cuestión que se plantea es la de saber si los sindicatos pueden o no estar en el comité de huelga la STC 11/81 viene a facultar a los sindicatos y a otros sujetos colectivos, y es perfectamente posible la existencia de sindicatos en el comité de huelga. b) PREAVISO O COMUNICACIÓN La declaración donde se manifiesta el deseo de los trabajadores de ir o no a la huelga, debe comunicarse al empresario, autoridad laboral o contraparte. Esta comunicación la realizan los representantes de los trabajadores y en dicha comunicación a parte de establecer el comité de huelga deben mencionar también cuáles son los objetivos de la huelga, cuáles son las gestiones que se han realizado para superar la huelga y la fecha de inicio de la huelga y si el comité de huelga está facultado para resolver y terminar el conflicto. Esta comunicación se realizará como mínimo con 5 días naturales de antelación o 10 si se trata de servicios públicos. c) SERVICIOS DE MANTENIMIENTO El derecho a huelga de configura la posibilidad de que se establezca un instrumento de vigilancia y conservación que permita conservar las instalaciones del centro de trabajo, además establece que deberá adoptarse cualquier otra medida que permita la recaudación de la empresa una vez superado el proceso de huelga. Con objeto de establecer este servicio de mantenimiento se designará a uno o varios trabajadores que permita garantizar dichos centros de trabajo en las condiciones óptimas y adecuadas para su vuelta al trabajo. La STC 11/81 así la configura, y dice además que la designación de dichos trabajadores, se designará por acuerdo entre el comité de huelga y el empresario, por consiguiente, los servicios de mantenimiento a los que nos estamos refiriendo adoptan una forma consensuada, de tal manera que empresarios y trabajadores a través del comité de huelga deberá ponerse de acuerdo en la existencia del servicio de mantenimiento, ahora bien, ¿qué entendemos por servicio de mantenimiento?, la Ley y el TC en la sentencia 11/81 no dice mucho mas de lo que nosotros hemos acabado de manifestar, se limita a afirmar que existirá dicho servicio de mantenimiento por acuerdo de ambas partes pero nada dice del contenido de dichos servicios de mantenimiento; en todo caso y por remisión al RDLRT en su art. 8.2 se puede entender que por servicio de mantenimiento se considerará aquellos servicios mínimos que permiten el funcionamiento del centro de trabajo o de la empresa de tal manera que lo garanticen una vez concurrido el proceso de huelga. Los servicios de mantenimiento lo designan por acuerdo interparte entre el comité de huelga y el empresario. d) CESACIÓN COLECTIVA Y HUELGA DE UN SOLO TRABAJADOR El proceso de huelga se caracteriza por la existencia de un conflicto colectivo, por lo tanto se trata de una situación en la cual una serie de trabajadores se abstienen de realizar la prestación de trabajo que configura el derecho al trabajador. La STC 11/81 viene bien a establecer, qué es el núcleo identificador de la huelga, y lo hace coincidir con el cese de la prestación de trabajo. Además considera que el cese en la prestación de trabajo habrá de ser colectiva, ya que la huelga en nuestro ordenamiento jurídico e históricamente se define como una situación donde un conjunto de trabajadores deciden dejar de trabajar para de esta forma defender los derechos e intereses que le son legítimos. Por lo tanto, es condición sin la cual no existe la huelga la cesación colectiva del trabajo por parte de toda la plantilla de trabajadores, es decir la huelga deberá ser secundada por un conjunto de trabajadores. Otra cuestión es la existencia de que se produzcan determinados procesos de huelga no de forma colectiva, masiva, tal y como lo hemos configurado, sino que el proceso de huelga venga determinado bien por la huelga de varios trabajadores (5,6,7,8,10) o bien que se produzca la huelga de un solo trabajador. La contestación a éstas preguntas vienen de la mano de la jurisprudencia y de la doctrina de autores, es decir se trata de una cuestión polémica que no cuenta con respaldo legal, aún cuando el art. 7 del RDLRT se refiera a las huelgas estratégicas que suelen definirse como huelgas de pocos trabajadores, pero que tiene su trascendencia a otros trabajadores, bien de la empresa o bien de la comunidad. Echando un vistazo a la jurisprudencia constitucional nos encontramos con la SRC 13/86 de 30 de enero el caso que relata esta sentencia es de un trabajador despedido por la empresa, y el trabajador decide ponerse en huelga frente al empresario y frente a la decisión de despido. El TC viene a entender que efectivamente la huelga realizada por este trabajador es lícita, y por lo tanto considera que el trabajador debe ser readmitido. Se trata de un supuesto aislado que responde a una situación donde la que define la huelga es una situación individual y por lo tanto atípica para la naturaleza del derecho de huelga. De esta forma la atipicidad de la STC 13/86 ha sido única y no se ha vuelto a repetir en la jurisprudencia del tribunal constitucional. Dado que el TC nos ofrece una línea jurisprudencial donde establece que el derecho de huelga se caracteriza por la existencia no de interés individual, sino de un interés colectivo. Por lo tanto la huelga equivale a decir cesación colectiva de la prestación de trabajo. En base a este interés colectivo que reside en la cesación de la prestación de trabajo, podemos entender a la huelga y así lo entiende el art. 151 del TRLPL que viene a establecer el proceso judicial que entenderá de las demandas planteadas en materia de derecho de huelga y que no es otro que el proceso de conflicto colectivo. Este proceso de conflicto colectivo tendrá por objeto dilucidar no sólo las cuestiones de aplicación, interpretación de un convenio colectivo, sino que también tendrá que considerar la cesación colectiva de la prestación de trabajo dado que esta cesación colectiva tendrá como centro neurálgico de sus reivindicaciones al convenio colectivo. La cesación colectiva se articula procesalmente a través del art. 151 del TRLPL. Se basa en la existencia del presupuesto de que quien convoca una huelga es un sujeto colectivo, es decir un sindicato. De tal manera que será un sindicato, un comité de huelga o incluso pudiera ser una asamblea el sujeto que permita la articulación de un procedimiento del art. 151. El cual exige la existencia de un sujeto colectivo que se define por los siguientes elementos: Cese colectivo de la prestación de trabajo. Articulación del cese colectivo a través de un sujeto colectivo (sindicato, comité de huelga o incluso asamblea). Una cuestión atípica es la existencia de que se pudiera articular a través del art. 151 TRLPL que un sindicato iniciara un conflicto colectivo basándose en la defensa de un interés singular de un trabajador. Esta cuestión recibe contestación por parte de la jurisprudencia, por ejemplo la STSJ de Castilla y León de 22 de abril de 1997. La cual entiende que aquellas huelgas convocadas por un sujeto colectivo pero que reivindican o se plantean en defensa del interés de un solo trabajador, tendrán la consideración de huelga de solidaridad, y por lo tanto el procedimiento articulado en el art. 151 del TRLPL, servirá para la articulación de la defensa judicial del conflicto colectivo planteado en estas circunstancias. 3. Negociación permanente: el acuerdo de la terminación de huelga. El RDLRT establece un procedimiento que permite articular un proceso de huelga, es decir, se inicia el proceso de huelga con el preaviso, la comunicación, la designación del comité de huelga, y continuará con la configuración de una comunicación al empresario donde a la vez que se le comunica la existencia del comienzo del proceso de huelga, se le informa de la existencia de un órgano que dirá cuando termina el proceso de huelga tras las negociaciones establecidas con el empresario. El art. 8.2 del RDLRT manda que dentro del proceso de huelga se delibere y discuta con el empresario al objeto de obtener un acuerdo que permita terminar con el proceso de huelga y para ello podrán surgir las siguientes posibilidades: 1) Desconvocatoria de la huelga encaminada a evitar represalias con el compromiso de “No” sancionar y de readmitir a los trabajadores despedidos. 2) Compromiso de comenzar en un determinado plazo las negociaciones sobre el tema objeto del conflicto colectivo. 3) Satisfacción de las reivindicaciones planteadas por los trabajadores en la huelga. 4) Plasmación de un instrumento de negociación colectivo del acuerdo que no pudo alcanzarse en el proceso de negociación ordinario del convenio. Estas 4 posibilidades configuran acuerdos que afectan a las negociaciones entre empresarios y trabajadores, y que, suponen acuerdos que rubrican (terminan) el proceso negociador. Pero habrá que conocer la eficacia de estos acuerdos, dado que salvo el 4º supuesto, los otros 3 no acaban en la plasmación de un convenio colectivo. De tal forma que las primeras tres posibilidades, son acuerdos no articulados bajo la forma de negociación o convenios colectivos. A la hora de discutir la eficacia de estos convenios, se trata de saber el grado de vinculación del empresario con los mismos y de los representantes de los trabajadores con el acuerdo alcanzado y que sirve para acabar con el proceso de huelga. El RDLRT se limita a decir simplemente que tendrá la eficacia de un convenio colectivo sin exigir ningún requisito de carácter formal o procedimental. Esto supone una laguna legal, dado que se nos dice que equivalen a convenio colectivo, pero no se nos dice que requisitos han de cumplir, cómo se negocian dichos acuerdos, es decir, si hace falta algún tipo de comunicación escrita al empresario, a la autoridad laboral, a sindicatos participantes en el proceso de huelga. La reforma del año 94 sobre el ET viene a dar un cierto giro a lo que acabamos de manifestar, es decir, a todas o aquellas posibilidades que no acaban en convenio colectivo se aceptan en derecho, tendrán libertad de forma y se le atribuye una eficacia automática, pero ¿cuál es esta eficacia automática atribuida por el ET?. No es la de un convenio colectivo como era anteriormente, les da libertad de forma pero no es un convenio colectivo. Le atribuye la eficacia atribuida a un contrato de trabajo. Quiere decir que los acuerdos derivados de negociaciones que ponen fin a un proceso de huelga, serán eficaces y válidos entre las partes, excepto en el supuesto que acaba en convenio colectivo, y como tendrán eficacia entre las partes sólo afectará y vinculará su contenido a las partes. Otra cuestión derivada de la anterior, es la referida a sí estos acuerdos que ponen fin al proceso de huelga, que tienen eficacia entre las partes y considerados pactos extraestatutarios, tiene algún tipo de eficacia general. Esta cuestión no está clara, ni en la jurisprudencia, ni en la doctrina de autores, porque si estamos hablando de que son pactos extraestatutarios sólo vincula a las partes firmantes, y por lo tanto no puede afectar a la generalidad, es decir, a los sujetos que no lo firmaron. En este sentido la Sentencia de la Audiencia Nacional de 5 de octubre de 1990, estima que no es posible atribuirle a estos pactos extraestatutarios que no acabe en convenio colectivo, eficacia general. Pero hay un supuesto donde si es posible ese que pacto alcanzado y suscrito por ambas partes pueda tener eficacia y alcance general, es el caso donde las partes firmantes poseen la mayoría absoluta en el ámbito sectorial al que afecta (EXAMEN). B). EFECTOS JURÍDICOS DE LA HUELGA. 1) Principio de separación de responsabilidades. El RDLRT considera que responden por la falta de tramitación de requisitos orgánicos los sujetos colectivos, y por otra parte, considera que responden los huelguistas individuales en el caso de que se ejerciten los derechos demandados de la huelga por los trabajadores, que ejerciendo el derecho de huelga sean sancionados por el empresario por irregularidades de su relación laboral, es decir, un huelguista no puede ser despedido si la huelga se realiza sin haberse comunicado debidamente al empresario por parte de la organización colectiva. Mientras que el trabajador huelguista podrá ser despedido, en el caso de que la huelga no hubiera estado convocada ni se produjera la decisión de comunicar el proceso de huelga al empresario. Esta distinción tiene su origen en la comunicación que deberá realizarse al empresario por parte de las organizaciones sindicales convocantes de la huelga. 2. Efectos jurídicos de la huelga lícita. El RDLRT establece a los efectos que se corresponden con una huelga lícita, el efecto principal consiste en calificar la huelga como la ausencia justificada desde un punto de vista legal, es decir, será una causa de justificación que reconoce la ley, el RDLRT, de tal manera que un colectivo que decide en un momento determinado acudir a una huelga contará con respaldo legal, de tal manera que este respaldo legal permite justificar la ausencia al trabajo, por lo tanto se trata de saber cuales son aquellos efectos que en un momento determinado tiene ésta ausencia al lugar, a la realización de la prestación de trabajo. Los efectos de la huelga lícita no son muy diferentes a otro tipo de situaciones, donde se permite la inasistencia al trabajo, es decir, donde se permite dejar de trabajar. Como por ejemplo, en las situaciones de IT, de servicio militar, de maternidad o fuerza mayor. El art. 6.2 del RDLRT afirma textual y literalmente, “durante la huelga se entenderá suspendido el contrato de trabajo, y el trabajador no tendrá derecho al salario”, por lo tanto este art. 6.2 configura las consecuencias jurídicas de una huelga lícita, estableciendo un régimen jurídico que define los elementos en los que se apoya la huelga lícita. 1) Suspensión del contrato de trabajo. 2) No tendrá derecho a retribución salarial. 1) Se trata de un estado temporal donde dejan de cumplirse las prestaciones que vinculan a ambas partes, así lo dice la LEY, el RDLRT, y se trata de saber cuál es el alcance de la suspensión. Hablamos de una suspensión de las obligaciones de ambas partes, es decir, no de una suspensión unilateral donde bien el trabajador o bien el empresario dejan de cumplir sus obligaciones contractualmente asumidas; estamos en una situación donde tanto el empresario como el trabajador dejan de cumplir el contrato laboral. Por un lado el empresario no paga salario, por otro lado el trabajador deja de prestar su trabajo en la empresa. De tal forma que éste incumplimiento durará a lo largo del proceso de huelga y cesará en el preciso instante en que cesa la huelga lícita. ¿Qué sucede con las obligaciones contractualmente asumidas, o contraidas a nivel de negociación colectiva a lo largo del tiempo de suspensión que se produce en un proceso de huelga?, es decir, que sucede por ejemplo con el deber de secreto, de no concurrencia, de prohibición, de soborno, el computo de antigüedad. La contestación a estas preguntas viene de la jurisprudencia. La STCT de 29/9/86 responde afirmativamente en un supuesto específico, en el supuesto de que el empresario tiene la obligación de abonar los domingos y festivo de la semana o semanas, que haya durado la huelga. Por lo tanto el deber de secreto, no concurrencia, prohibición de soborno, o el computo de la antigüedad, permanecerán vigente durante el proceso de huelga y no se verá afectado por la suspensión de la relación laboral. 2) No percepción de salario Efectivamente se deja de percibir un salario según el RDLRT, pero la jurisprudencia y la realidad practica se ha encargado de matizar esta afirmación; por ejemplo con el pago o abono de los domingos y festivos de la semana/s de huelga y este es un caso puntual y específico que mereció la atención del TCT. Pero en sentido contrario, la jurisprudencia ha venido a matizar la posición de este tribunal, entendiendo que el empresario podrá en un momento dado no sólo dejar de pagar el salario, sino también descontar los días festivos y domingos que en un momento dado no se hubiera trabajado. Lo que viene a confirmar es que el empresario podrá descontar el salario correspondiente a los días de huelga que se hubiera producido, de tal forma que si hubiera 10 días de huelga, éstos serán descontados de la nómina. Al margen de la cuestión salarial, existe un concepto no estrictamente salarial, pero que hay que tenerlo en consideración a la hora de enfocarlo dentro del proceso de huelga, se trata del disfrute de huelga. La jurisprudencia contesta a esta cuestión, entendiendo que el disfrute de las vacaciones no se ve afectado por la suspensión de la relación laboral ni por la huelga. Es decir, la jurisprudencia considera que los días de huelga no se descuentan del periodo en que hubiera durado la mencionada huelga. Esta posición de la jurisprudencia viene a coincidir con el Conv. Nº 132 de la OIT referido a las suspensiones de las relaciones laborales y en concreto de las vacaciones anuales. Por lo tanto los trabajadores tendrán derecho a que no se le descuente ya no sólo la parte económica correspondiente al concepto vacaciones, sino que además derecho a disfrutar plenamente de sus vacaciones anuales. Junto a la suspensión de la relación de trabajo, existen otras cuestiones: 1) La libertad del derecho de huelga. 2) La publicidad de la huelga. 3) La suspensión del poder de dirección del empresario durante la huelga. 3) la suspensión del poder de sancionar durante la huelga. 1) Libertad del derecho de huelga. Se contrapone a la libertad de trabajo, de tal manera que sólo los trabajadores que deciden acudir a la huelga deberán hacerlo, pero deberán dejar plena libertad de decisión para aquellos trabajadores que no decidan hacer la huelga no la hagan y por tanto permitirle acceder a su puesto de trabajo. Frente a esta libertad de huelga en el trabajo, existen determinados tipos de huelga que limitan y coartan que una huelga se realice con plena libertad, hablamos de las huelgas neurálgicas, donde la realización de la misma conlleva a que un grupo de trabajadores obligue de manera irreversible a que otros trabajadores se vean afectados por la huelga, es decir, si un grupo de trabajadores que se encuentra en una posición mas o menos dominante, central en el esquema de la empresa se ponen en huelga y conllevan que por puro efecto dominó otros trabajadores se vean afectados por la misma, en este caso la libertad de huelga o de acceder al trabajo se ve limitado. Fruto del derecho de huelga y fruto del derecho a trabajar lo constituye el hecho de que el empresario deberá respetar el derecho de huelga libremente ejercido por los trabajadores, ello es así por cuanto el empresario no podrá sustituir a los trabajadores, pero ¿qué sucede si un empresario decide unilateralmente trasladar al trabajador a otro centro de trabajo no afectado por la huelga?. No está claro en la Ley, y sólo el art. 96.10 ET ofrece cierta solución, a través del cuadro de sanciones e infracciones del orden laboral. Art. 96.10 ET: “ se sancionará al empresario que sustituya a los trabajadores declarados en huelga”, y además añade “ igualmente se sancionará la sustitución de los trabajadores en huelga por otros trabajadores no vinculados, no adscritos al centro de trabajo, en el libro de matricula del centro al momento de ejercerse el derecho a huelga”. El empresario por tanto no puede sustituir a los trabajadores que ejercen el derecho de huelga y además tampoco podrá trasladar, vincular a trabajadores huelguistas a otro centro donde no figuren en el libro de matricula no estando dado de alta. 2) Publicidad de la huelga. El efecto de la publicidad conlleva a que los trabajadores puedan realizar publicidad de la huelga de manera pacífica, sin coacción. 3) Suspensión del poder de dirección del empresario durante la huelga Queda en suspenso parcialmente, sólo para los trabajadores huelguistas no para aquellos trabajadores que decidieran continuar trabajando, salvo que el empresario suspendiera también el poder de dirección para estos llegando a un acuerdo para iniciar vacaciones en ese mismo momento. 4) Suspensión del poder de sancionar durante la huelga El art. 6.1 del RDLRT que aplica a su vez el art. 7.2 del mismo texto legal, en ambos arts. Se viene a poner de manifiesto la situación en que quedarían aquellos trabajadores que por el simple hecho de acudir a la huelga se ven sancionados por el empresario. La respuesta que ofrecen ambos arts. Es contundente porque afirma que el empresario no podrá sancionar a los trabajadores huelguistas mientras que ejerzan el derecho de huelga lícita. La cuestión contraria es la que se refiere a los trabajadores que ejercitan ilícitamente el derecho de huelga, o bien a realizar cualquier actuación de naturaleza colectiva, pero lo hace a través de un régimen distinto al de la huelga . Con relación a esto cabe destacar, de una parte los incumplimientos de contrato realizado por los trabajadores, y por otra parte el ejercicio de poder de dirección en su faceta sancionadora que realiza el empresario, es decir, el RDLRT viene a comentar la situación ilícita de la huelga que se ha creado de una parte con los incumplimientos contractuales de los trabajadores, y de otra parte con el poder de dirección o sancionador del empresario, con lo cual podemos afirmar siguiendo el tenor literal de la Ley, que sólo el empresario podrá sancionar mientras tanto exista alguna de las situaciones que suponen un incumplimiento contractual del trabajador, por ejemplo, ofensas verbales, transgresiones físicas al empresario, compañeros o familiares, o transgresión de la buena fe contractual, por tanto el incumplimiento de los deberes básicos de los trabajadores, conlleva una sanción empresarial, el empresario está facultado para ejercer el poder sancionador mediante los cauces establecidos por el ET, incluso aún cuando estamos en una situación de huelga ilícita. ¿Porqué el RDLRT entiende que se puede sancionar de acuerdo a los incumplimientos contractuales pero deja una cierta duda a la hora de sancionar aquellos actos que provienen de la huelga ilícita? La respuesta distingue, si consideramos que la huelga es ilícita a los ojos de la Ley no existe, por lo tanto, sino existe evidentemente el empresario no podrá sancionar, pero lo cierto es que se producen situaciones de ilicitud e incluso la Ley habla de los efectos de la huelga ilícita. Por lo tanto definiremos la situación de huelga ilícita, como cualquier acto colectivo que redunde en una paralización de la actividad productiva, de tal manera que la característica de un cierto movimiento colectivo es la que define a la huelga ilícita, siendo este carácter el que permite dividir si el acto podrá ser calificado y reconducido hacía una huelga ilícita, o si por el contrario, la conducta de los trabajadores, la llevamos hacía un mero incumplimiento contractual insistiendo en el carácter colectivo del conflicto, diremos que la situación de huelga ilícita se caracteriza por un conflicto colectivo donde existe una coordinación de todos aquellos que intervienen en el conflicto. Por lo tanto, una vez definido el presupuesto de hecho que califica la huelga como ilícita, ¿cuáles son sus efectos?. Art. 16.1 RDLRT establece que cualquier forma de alteración colectiva del régimen normal del trabajo, podrá conllevar el despido si la participación en la misma hubiera sido activa. El RDLRT parece utilizar como criterio que permite imponer la sanción del despido cuando se hubiera participado activamente. Lo que desde un punto de vista lógico y jurídico roza el absurdo, ya que según este criterio en las situaciones de huelga ilícita se despedirán a los líderes que hubieran encabezado el conflicto colectivo, y no cuando se tratase de trabajadores que hubiesen participado de forma asidua. Por lo tanto, esta cuestión viene a enlazar con otra no menos relevante, la responsabilidad cuando se produzca una situación irregular de conflicto colectivo que encuentra su razón de ser en una huelga lícita. El RDLRT desde la lectura del art. 16.1 alude de la responsabilidad en los conflictos colectivos lícitos y lo hace entendiendo que la responsabilidad debería definir previamente el elemento de la personalidad jurídica con la que actúan los organizadores, es decir, si la huelga ilícita se ve realizada por una asamblea general, los responsables son la asamblea general, si lo es un sindicato la cuestión se complica; si en la asamblea general salen determinadas personas encargadas de llevar el proceso de huelga adelante, con lo cual definimos a la persona concreta, en el sindicato no sucede lo mismo ya que en este nos encontramos ante un sujeto con personalidad jurídica propia y en nuestro derecho los entes jurídicos (sindicatos, sociedades, ayuntamientos....) no delinquen, solo las personas físicas lo hacen. Por lo tanto, deberíamos definir el régimen jurídico referido a la responsabilidad de aquellos que siendo personas jurídicas realizan un proceso de huelga ilícita. La responsabilidad en este caso, viene a definirse desde una óptica civilista, es decir, aquellos actos que hubieran perjudicado la producción, las instalaciones, equipos de la empresa, llevará una penalización civil, es decir, indemnizarán de los daños y perjuicios en que hubieran incurrido aquellos que convocaron el proceso de huelga ilícita. A pesar de que las personas jurídicas con personalidad jurídica propia no delinquen, como principio no, la reciente reforma del código penal 95, viene a establecer que las personas jurídicas no delinquen pero aquellos que en un momento dado fueran administradores o gerentes o gestores de la sociedad o ente con personalidad jurídica si delinquen. Lo cual quiere decir que en la huelga ilícita los gestores del sindicato, a través de la acción del sindicato hubieran dado lugar a una situación delictiva tipificada en el código penal. Ello es igualmente considerado si son sujetos a los cuales se les podrán sancionar. Otros efectos aleatorios producidos en los casos de huelga ilícita es el hecho de cual es la situación en la que se encuentran los trabajadores afectados por un proceso de huelga ilícita, es decir, el trabajador o trabajadores se encontrarán tanto en una huelga lícita como ilícita, en una situación de alta especial en la Seguridad Social, de tal forma que continuarán en alta pero las cotizaciones se suspenden, tanto las referidas a la cuota obrera, como a la patronal, es decir, durante el periodo de huelga el empresario no pagará seguridad social por los trabajadores huelguistas (ni obrera ni patronal) en cambio los trabajadores continuarán en alta especial. CÓMO SE CONSIGUE EL ALTA ESPECIAL. El art. 6.3 del RDLRT regula la comunicación de la empresa afectada por la huelga que deben guiar a la seguridad social a los efectos de elegir que trabajadores han estado en huelga. El art. 6.3 del RDLRT dice que los empresarios presentarán una lista de trabajadores en huelga incluyendo el número de afiliación del trabajador, el motivo del paro y la fecha de iniciación, esta comunicación se hará en los cinco días siguientes al inicio del proceso de huelga. De esta forma los trabajadores incluidos en la lista continuarán en alta y los trabajadores podrán ante una situación de emergencia tener derecho a asistencia sanitaria; los empresarios no tendrán que pagar seguridad social. IV.- ¿ES POSIBLE LA DECLARACIÓN JUDICIAL PREVIA SOBRE LA LICITUD DE LA HUELGA? POR EL LIBRO. TEMA 14 LAS MEDIDAS CONFLICTIVAS PATRONALES. AUTORREGULACIÓN A. CIERRE PATRONAL EN EL ORDENAMIENTO ESPAÑOL. 1. ARTÍCULO 37.2 DE LA CE. Sobre medidas de conflicto colectivo, pero este artículo es desde su discusión bastante polémico. No es claro a la hora de definir lo que entiende por medidas de conflicto colectivo, quienes son los sujetos legitimados para la adopción de dichas medidas, en lo único que sí parece claro es en el instrumento encargado de establecer el contenido de lo que llamamos medidas de conflictos colectivos......... A parte de esta cuestión el Art.37.2 de la CE también establece que la ley se encargará de fijar los límites que tendrán las medidas de conflictos colectivos. Por lo tanto este art.37.2 de la CE se sintetiza en los siguientes elementos: 1. El cierre patronal es correlativo al Dº de huelga y se reconoce tanto en cuanto existe el Dº a la huelga. 2. El Art.37.2 establece el Dº del Eº a suspender la actividad productiva. 3. El Art.37.2 viene a configurarse como un Dº constitucional y por lo tanto se le reconoce rango constitucional. Por lo tanto estos son los elementos básicos que definen el Dº a cierre patronal por parte de los empresarios a suspender la actividad productiva. 2. RÉGIMEN DEL CIERRE PATRONAL EN LA LEGISLACIÓN ORDINARIA. El Art.12 hasta el 14 del RDL de Relaciones de Tº, expone el Dº a cierre patronal de manera congruente y en paralelo con el Dº a la huelga. La STCo 11/81 también mantiene esta correlación entre la huelga y cierre patronal. Ahora bien, dicha sentencia introduce una serie de restricciones a la hora de operar el cierre patronal. Por lo tanto el TCO sí reconoce el cierre patronal, entendiendo que el RDL de Relaciones de Tº introduce los requisitos de modo y procedimiento necesarios para su ejercicio. Asimismo establece la causa, el motivo que permite ejercer dicho Dº. Ahora bien, con relación a la causa que permite el ejercicio del cierre patronal, debemos poner en conexión la STCo 11/81 con la S 191/87, ya que aunque inicialmente de la lectura del Art.12 del RDL de Relaciones de Tº se pudiera deducir una causa genérica, debemos afirmar y afirmamos que en lo que se refiere a una huelga lícita se puede entender que no es necesaria una causa concreta y que bastará cualquiera y con carácter genérico. Ahora bien en relación a las irregularidades de naturaleza colectiva incluibles en la huelga ilícita estamos ante una situación donde el cierre patronal puede no operar automáticamente, no será válida una causa genérica, una causa cualquiera, sino que es necesario una causa concreta, debiéndose acudir a cada caso concreto a la hora de determinar la presunta legalidad del cierre patronal. Por ejemplo, ¿Sería legal un cierre patronal que venga determinado por una huelga ofensiva o de solidaridad?. En estos 2 supuestos en principio no se daría lugar a un cierre patronal, ya que significaría una medida que bloquearía el ejercicio del Dº a la huelga y provocaría que le Eº se situara en una posición de cierta superioridad a la hora de negociar con los trabajadores, anulando los efectos del Dº a la huelga o dicho de otro modo anulando la fuerza que tendría la huelga que los trabajadores plantean ante el Eº. Esta cuestión es neurálgica, vital a la hora de reconocer el Dº a cierre patronal, teniendo en cuenta que la huelga en sí misma considerada pretende equilibrar las fuerzas con el Eº a la hora de negociar las reivindicaciones de los trabajadores, por consiguiente si el Eº de manera arbitraria ante cualquier huelga que se le presenta decide cerrar estaríamos desequilibrando las fuerzas existentes entre trabajadores y Eº en el momento de negociar la resolución de la huelga. Por lo tanto el cierre patronal no podrá ser utilizado de manera indiscriminada, tanto si es legal como si precisara de una causa no genérica. En cuanto a las situaciones que pueden plantar un cierre patronal son las siguientes: 1. Se puede dar un cierre patronal simplemente cerrando las puertas de la Eª, pero también es posible llegar a él, de manera simulada, por ejemplo: se puede utilizar el hecho de descontar las vacaciones, los días de huelga... Se puede considerar cierre patronal: - Cuando un permiso retribuido se convierta en no retribuido. - Cuando a través del proceso de huelga se cierra la Eª argumentando una crisis económica. REQUISITOS DEL CIERRE PATRONAL 1. Notorio peligro de violencia para las personas o grave daño para las cosas. 2. Ocupación ilegal del centro de Tº o de cualquiera de sus dependencias. 3. Peligro cierto de que se produzca una situación de ocupación ilegal (Expectativa). 4. Producción de un volumen de inasistencia o de irregularidades originadas por la inasistencia de manera que impida gravemente el proceso normal de producción La STCo 11/81 establece estos requisitos que vienen a configurar el cierre patronal sólo y exclusivamente cuando se den los mismos, de tal manera que restringe el reconocimiento del Dº a cierre patronal por parte del Eº al cumplimiento de dichos requisitos. No sólo el TCO se ha ocupado del cierre patronal, el TS y el T. Central de Tº también lo han hecho en el mismo sentido que ha entendido el TCO, es decir deberá existir un notorio peligro, una ocupación ilegal o un volumen de inasistencia que impida el proceso normal de producción, igualmente ha sucedido con los TSJ, que han venido a establecer que dichos requisitos o situaciones son las que permiten el cierre patronal. De tal manera que cualquier cierre patronal que no se encuentre incluido en las situaciones o requisitos establecidos anteriormente será un cierre patronal EXCESIVO. STSJ de Castilla y León de 2 de junio del97 STSJ Madrid de 29 de enero del 96. B. EL CIERRE EN LOS SERVICIOS ESENCIALES PARA LA COMUNIDAD. El supuesto que se señala no está regulado, la doctrina y la Jurisprudencia no coinciden en cuáles han de ser sus requisitos y cuando opera. Afirmaremos que su regulación constitucional se encuentra en el Art.37.2 de la CE el cual establece que la Ley regulará las diferentes modalidades de conflictos colectivos, entendiendo por el conflicto colectivo el cierre patronal. En el plano legal el art.10 del RDL de Relaciones de Tº establece que se podrá establecer aquellas medidas de convenio colectivo que sean necesarias, pero salvaguardando las exigencias de los servicios mínimos que son necesarios para garantizar el funcionamiento de los servicios esenciales de la comunidad. El cierre patronal se deja en manos de la Autoridad Administrativa, la cual podrá acordar las medidas necesarias para asegurar el funcionamiento de los servicios, tal y como se aprecia en la misma regulación y premisa existente para la huelga pero aplicado al cierre patronal. Por consiguiente, afirmamos que el funcionamiento de los servicios públicos, el establecimiento de los servicios mínimos para los mismos podrán ser establecidos por la Autoridad Gubernativa de acuerdo con el Art. 10 y 12 del RDL de Relaciones de Tº, incluyendo el cierre patronal, STCO nº 27 del año 89 de 3 de febrero. C. SUPUESTOS DE ILICITUD. El RDL de Relaciones de Tº regula de manera más o menos exhaustiva aquellos supuestos donde el cierre patronal no es procedente, y de manera paralela a los supuestos de ilicitud ya estudiados para la huelga, es decir, son los mismos supuestos. En cuanto a los trámites, se trata de realizar la misma comunicación que para la huelga, es decir comunicar a la Autoridad Laboral del cierre patronal. La no comunicación previa lleva a calificar el cierre patronal como ilícito. EFECTOS DEL CIERRE PATRONAL 1.Deber del Eº de abonar los salarios aunque exista cierre patronal. 2. La obligación de cotizar del Eº permanece aún cuando exista cierre patronal. 3. La Autoridad Laboral establece que en el caso de que el Eº no hubiera comunicado a la Autoridad Laboral el cierre patronal será sancionado. En este sentido y según el Art.96.9 del ET decimos que se establece como falta muy grave la reincidencia del Eº de la negativa de ------------ el contrato de Tº cuando fuera requerido por la Autoridad Laboral. B. AUTORREGULACIÓN DE LAS MEDIDAS CONFLICTIVAS. 1. LAS INICIATIVAS ESPAÑOLAS. Nuestro Dº Sindical viene a ser un sistema que introduce instrumentos de mediación de resolución de aquellos conflictos que pudieran plantearse, así pues las centrales sindicales reconocen la existencia de la resolución de conflicto colectivo al margen de la vía judicial, lo asumen y firman acuerdos que permiten establecer una regulación específica en materia de regulación extrajudicial de resolución de conflictos: Acuerdo firmado por las Confederaciones más representativas. El 25 de enero de 1996 se acuerda el Reglamento que desarrolla la Resolución Extrajudicial de Conflictos colectivos con vigencia hasta el año 2.000. Este acuerdo viene a desarrollar el Art.83.3 del ET, entendiendo que aún cuando la ley establezca la fuerza que tienen los convenios colectivos si bien es cierto que es necesaria la existencia de un cuerpo normativo donde Eº y trabajador acuerden la Resolución Extrajudicial de forma que cuando surja un conflicto colectivo no haya que acudir necesariamente a los jueces y tribunales, en todo caso a través de las Comisiones que existiesen en los convenios colectivos (Campo de aplicación e interpretación) o Comisiones creadas al efecto de resolver la situación de conflicto colectivo planteada en un momento determinado nos llevaría al establecimiento de Comisiones creadas para la resolución Extrajudicial de conflictos siempre con ámbito superior al de las CCAA. El Acuerdo firmado el 25 de enero de 1996 se denomina ASEC. - Establece la existencia de un mediador público llamado Servicio Interconfederal de Mediación y Arbitraje. - Es gratuito, al ser financiado por el Estado. - Adopta la forma jurídica de fundación tutelada por el Ministerio de Tº. - Es creado a través de la negociación. - Su finalidad es la Resolución Extrajudicial de Conflictos colectivos. - Se caracteriza por ser un organismo asumido por la organización estatal a la hora de obtener informes de negociación sobre el grado de conflicto colectivo en los distintos sectores. COMPOSICIÓN Está instrumentarizado a través del SIMA. Un número a partes iguales de trabajadores y Eº, es decir es un órgano paritario donde ambos participan de igual forma. También podrán participar en la Junta de gobierno del SIMA representantes de la administración a título de ser sujetos cuya voz podrá ser tenida en cuenta pero que no tienen voto. ¿Qué conflictos son los que el SIMA puede resolver? Conflictos que hagan referencia: - A norma estatal. - A convenio colectivo. - A pacto o acuerdo colectivo. - A una decisión de Eª. Conflictos colectivos de naturaleza económica derivado de la negociación de un convenio, acuerdo o pacto colectivo. Conflictos colectivos con huelga convocada y que guarden relación con la designación de servicios de seguridad y mantenimiento. Conflictos colectivos derivados de discrepancias en el período de consulta abierto entre Eº y representantes de los trabajadores con carácter previo a las medidas de conflicto colectivo, como en materia de traslado, suspensiones, despidos, expedientes de regulación de empleo. . . PROCEDIMIENTO SIMA Los procedimientos del SIMA se someten a los siguientes principios: 1. Principio de Audiencia de las partes. 2. Principio de imparcialidad. En base a estos principios se presume que el SIMA es un órgano imparcial, independiente de los sujetos colectivos actuantes en un conflicto colectivo y al margen de las tensiones existentes en las relaciones entre los sujetos negociadores. El SIMA es un organismo mediador, es un organismo de arbitraje, si bien puede designar árbitros para determinadas cuestiones pero como----------- parte procesal colectivos en todos aquellos conflictos se establece como presupuesto previo al ejercicio de acciones judiciales que los sujetos intervinientes en un conflicto colectivo vayan obligatoriamente al mismo con carácter previo. De esta forma antes de ir a los tribunales, las partes negociadoras se someten a la Mediación del SIMA. ---------------Es obligatorio y previo al ejercicio de actuaciones judiciales en materia de conflictos colectivos. ¿Qué sucede cuando existe un conflicto colectivo y las partes negociadoras del mismo acuden al SIMA? ¿Puede concurrir en el tiempo la existencia de un conflicto colectivo para una parte y la existencia de un procedimiento ante el SIMA?. Los Art.17-18 del RDL de Relaciones de Tº considera que no, de forma que si existiera un convenio colectivo y este desease someterse al SIMA, deberá suspender dicho proceso o viceversa, se suspende el proceso ante el SIMA si permaneciera la existencia del conflicto colectivo, lo que quiere decir que es incompatible un procedimiento ante el SIMA con la adopción de medidas sobre conflictos colectivos (como la huelga y el cierre patronal). ¿Cuáles son los efectos de un Acuerdo alcanzado por el SIMA con los sujetos que llevan adelante el conflicto colectivo? El Acta del Acuerdo tendrá eficacia general siempre y cuando la firma lo fuera de los representantes mayoritarios del ámbito del convenio, si el acta del acuerdo ha sido firmado por los sindicatos o entidades sindicales más representativas del ámbito del convenio sí tendrá eficacia general. En cuanto a los requisitos de forma, deberán ser depositados, registrados y publicados. El reglamento que regula los acuerdos sometidos al SIMA no establece un órgano específico, afirma sin embargo que sus requisitos son obligatorios, por lo tanto teniendo en cuenta el ámbito en el que nos movemos ahora será el SIMA el organismo encargado de esos 3 requisitos. TEMA 15 HETEROCOMPOSICIÓN DE LOS CONFLICTOS COLECTIVOS A.EL INTERVENCIONISMO ESTATAL Y LA PAZ SOCIAL Nuestro Derecho Sindical se configura básicamente como un sistema donde la autonomía colectiva juega un papel de vital importancia, desde la autonomía colectiva surgen los agentes sociales, el modelo de representación, los medios de conflictos colectivos y se desarrolla una gran parte de las instituciones del sistema de representación. Otro elemento que juega cierta importancia en el sistema sindical es el Estado, hasta qué punto el estado tiene carta de naturaleza a la hora de intervenir en el sistema de relaciones laborales, es decir cómo y en qué medida el Estado tiene capacidad de intervenir en los conflictos colectivos que se presentan. Históricamente el Estado penetraba en el sistema de relaciones laborales desde la negación total y absoluta de la existencia del sistema sindical: más adelante evoluciona la intervención estatal pasando a un sistema más flexible donde se permitía la existencia de determinados conflictos colectivos. Más recientemente a partir de 1980, se configura un sistema de relaciones laborales donde la autonomía colectiva juega un papel de vital importancia, pero la pregunta que surge tras reconocer el principio de autonomía colectiva es, ¿Cómo, de qué manera interviene el Estado en los conflictos colectivos?. El Estado interviene no condicionando el sistema de relaciones laborales, no estableciendo que sujetos han de negociar, no fijando directrices o pautas que han de seguirse en el conflicto colectivo. Desde un punto de vista positivo el Estado interviene de una manera testimonial, es decir el Estado da fe de la existencia de un sistema donde la autonomía colectiva juega un papel más importante, y lo hace estableciendo cauces de mediación, arbitraje mediante las cuales se permite la resolución de los conflictos colectivos. La intervención estatal se reduce al establecimiento de organismos de mediación, conciliación y arbitraje que al apostre servirán para dar fe pública de la resolución o no resolución del conflicto colectivo. Por lo tanto se trata de definir cuáles son los organismos estatales de mediación y sus características a) SERVICIO DE MEDIACIÓN ARBITRAJE Y CONCILIACIÓN Organismo creado en 1979, como su nombre indica pretende mediar, conciliar los intereses contrarios existentes entre los sujetos colectivos. Este SMAC también se conoce como “Instituto de Mediación arbitraje y Conciliación” o como “Centro de Mediación arbitraje y Conciliación” surgido a raíz de la transferencia de competencias a las CCAA realizado por el RD 530/85 de 8 de abril. Características: 1. Dar fe pública de los acuerdos e instrumentos colectivos. Se trata de una característica que viene a establecer la revisión de os estatutos de las entidades patronales y sindicales, así como de cualquier actividad que tuviera relación con el ejercicio de la representación, entendiendo ésta desde el mismo momento de las elecciones hasta la extinción del mandato de representación. Asimismo estará es un órgano que en ejercicio de la función de fe pública facultado para expedir documentación que obra en su poder. certificaciones relativas a la 2. Ser un órgano de conciliación obligatoria. El RDL de Relaciones de Tº establece como premisa en todo conflicto colectivo lo siguiente: “Será requisito previo al ejercicio de acciones con contenido de conflicto colectivo o individual acudir al CEMAC y después si se estima conveniente a la Jurisdicción Social”. La conciliación obligatoria tendrá lugar en el CEMAC adscrito a la Conserjería de Tº, ante la presencia de un letrado de la Junta de Andalucía, en nuestro caso, quien dará fe del contenido del acuerdo tanto si el acuerdo es con o sin avenencia, es decir el letrado del CEMAC no influirá en las partes y simplemente se limitará a reflejar si ha habido o no acuerdo. 3. Ser un órgano de mediación voluntaria en determinados conflictos colectivos. ¿Cuándo?. Se produce en un determinado momento, es decir a lo largo del desarrollo de una negociación colectiva. El procedimiento a seguir en este supuesto es la designación de un mediador que podrá ser o no un funcionario adscrito al CEMAC o un letrado que lo es del CEMAC y de la Junta de Andalucía en este caso. El funcionario o letrado tendrá todas las facultades necesarias para alcanzar el acuerdo, desde reunir tantas veces como sea necesario a las partes, hasta recabar la información necesaria para llegar al acuerdo. Pero dicho funcionario o letrado tendrá la obligación de guardar secreto del proceso de las negociaciones. Una vez, alcanzado un borrador de la resolución por parte del letrado, recibirá el nombre de PROPUESTA y será ofrecido a las partes sociales. Las partes sociales lo aceptarán o no: si la aceptan dicha aceptación tendrá la misma validez y eficacia que si se tratase de un convenio colectivo. De tal forma que la propuesta se hará definitiva con la aceptación por parte de las entidades o sujetos sociales que han promovido el conflicto colectivo. Otra cuestión derivada de la anterior es ¿Qué sucede con aquellas propuestas realizadas por el funcionario o letrado que no han sido aceptadas?. Evidentemente la aceptación por las partes sociales es lo que permite dar validez y eficacia de convenio colectivo a la propuesta. Por consiguiente y en sentido contrario sino existe aceptación, no tendrá dicha validez ni eficacia de convenio colectivo. Otra pregunta ¿Tendrá alguna validez y eficacia?. Sí, pero ¿Qué tipo de validez y eficacia?, será la de un acuerdo entre las partes diferentes al convenio colectivo, que podrá ser considerado como un pacto extraestatutario. De tal manera que sólo aquellas partes que hubiesen suscrito la propuesta se verán vinculadas a la misma. 4. Ser un órgano de arbitraje voluntario de toda controversia individual o colectiva. Arbitraje voluntario realizado por el CEMAC con las mismas notas características que la figura del arbitraje. La resolución que emana del mismo tendrá la consideración de LAUDO ARBITRAL b) LOS CONSEJOS AUTONÓMICOS DE RELACIONES LABORALES. Se trata de órganos de composición paritaria, donde existen igual numero de representantes, ya sea de las centrales sindicales como de las patronales. Se trata de un órgano nuevo que ha ido surgiendo con el desarrollo del estado de las autonomías, de tal manera que todas aquellas autonomías(hoy ya todas) con poder legislativo, han introducido entre sus organismos a los Consejos Autonómicos de Relaciones Laborales. Se trata de órganos que han surgido con el desarrollo de los estatutos de autonomías, por lo tanto tienen una cierta carga política, manifestada en una cierta carencia de regulación específica por una parte, y por otra en el hecho de que estos entes no tienen personalidad jurídica propia. A pesar de ello, se les ha dotado de una existencia dentro del organigrama autonómico, de unas funciones, que son las siguientes: 1ª. Función Técnica. De apoyo especializados en materia de competencias laborales de los comercios autonómicos, así como a la hora de elaborar estadísticas en materia de negociación colectiva y conflictos colectivos. 2ª. Función Política. Son órganos de interlocución social, intentando buscar la máxima fluidez en las relaciones laborales de ámbito comunitario. Tendrán apoyo en la negociación y en el debate de los conflictos que pudieran afectar a las CCAA y podrán ofrecer una cierta función conciliadora ante estos conflictos. Se trata de un organismo de una cierta carga política, su desarrollo no es uniforme en todas las autonomías, de tal manera, que no todas las autonomías cuentan con él. c) LA COMISIÓN CONSULTIVA NACIONAL DE CONVENIOS COLECTIVOS. Se trata de una Comisión creada por la D.T 2ª del ET, en conexión con la D.A 2ª del mismo. Se trata de una Comisión paritaria, es decir, compuesta a partes iguales por la administración, las centrales sindicales y las asociaciones de tipo patronal. FUNCIONES: 1) Función asesora, que pretende realizar una labor de información y consulta respecto a los convenios colectivos que se estén negociando. 2) Función de estadística, tiene que elaborar, catalogar las actividades existentes en los distintos sectores, y asimismo los convenios colectivos que pudieran o se estén negociando en cada sector. 3) Función técnica, (art. 92 ET) referida a la adhesión o extensión de los convenios colectivos. Se trata de una técnica un tanto sorprendente, ya que la reforma del 94 le encomienda una función de adhesión y extensión de los convenios colectivos en vigor incluyendo situaciones de arbitraje o bloqueo a la hora de decidir la existencia o negociación de un convenio colectivo. Se le atribuye a esta comisión la legitimación para negociar en idéntico sentido a la existente para las partes ya legitimadas para negociar convenios colectivos. 2. EL PROCEDIMIENTO DE CONFLICTO COLECTIVO. Se trata de un procedimiento de naturaleza jurídico – publica. Pretende ser un procedimiento heterónomo, es decir, un procedimiento donde las partes legitimadas para negociar convenios colectivos tendrá la posibilidad de negociar convenio colectivo pero en el instante donde surja un conflicto colectivo podrá existir una fase de conciliación, mediación administrativa. Se trata de un procedimiento donde los empresarios y trabajadores lo han usado con relativa frecuencia, que se inicia ante la autoridad administrativa o también ante la autoridad judicial que corresponda, es decir, este procedimiento de conflicto colectivo podrá comenzar ante el órgano competente de las CCAA que tenga atribuido la competencia de mediación, conciliación y arbitraje, pero también cabe la posibilidad que ante la autoridad judicial, el tribunal social, se pueda ejercitar esta labor de mediación, pero ¿cuándo?: Dicha mediación se ejercitará una vez planteada la demanda, admitida a trámite por el tribunal, y fijada en el juicio. Siempre con carácter previo a la celebración del juicio, y será entonces cuando el juez arbitrará una solución para el conflicto colectivo. Por lo tanto nos encontramos ante un procedimiento heterónomo, afirmamos que se trata de un procedimiento que se deja en manos de las partes en conflicto, estos son los que decidirán negociar sus reivindicaciones consensuándolas o bien podrá decidir la imposibilidad de dicho consenso y acudir a la autoridad judicial para poner fin a sus litigios. REQUISITOS DEL PROCEDIMIENTO HETERÓNOMO O CONFLICTO COLECTIVO. 1) Debe de existir un conflicto colectivo de interese entre trabajadores y empresarios. 2) Debe haber una solicitud por parte de las partes en conflicto donde dichas partes decidan someterse a tal conflicto y excluyendo en cierta medida el ejercicio del derecho a huelga. De tal forma que el procedimiento de conflicto colectivo y huelga puede no ser compatible, pero si podrá darse que en diferentes momentos temporales se plantee a continuación el procedimiento de conflicto colectivo. 3) El conflicto colectivo, será un conflicto que deberá existir, pero existirá en una identidad jurídica de derechos, de reivindicaciones y de intereses tanto si se utiliza en exclusiva el procedimiento de conflicto colectivo, como si el procedimiento de conflicto colectivo va precedido del ejercicio de huelga. a) DETERMINACIÓN DEL OBJETO: EL CONFLICTO COLECTIVO. Se trata de que un conflicto colectivo afecte a un grupo de trabajadores, que a su vez les enfrenta a sus empresarios. Por lo tanto se trata de una reivindicación de tipo plural, de suma de intereses, donde los trabajadores se ven obligados a acudir, de tal manera que los mismos tendrán un interés genérico, y por lo tanto no necesitan concretar la causa del proceso de conflicto colectivo. Sólo se establece la necesidad de saber cuál es en abstracto la reivindicación de los trabajadores, y en todo caso se exige que la reivindicación no sea individual y sí se corresponda con un interés común a los trabajadores o a las organizaciones convocantes. La jurisprudencia viene a coincidir, se inclina con dicho carácter abstracto de conflicto colectivo. La jurisprudencia resta importancia al grupo de trabajadores que convoca el conflicto colectivo o que se inician el proceso de conflicto colectivo. Tan sólo exige el interés común de los trabajadores, de la suma de todos los trabajadores. En el sentido que acabamos de afirmar, se muestra también el art. 25 a) del RDLRT, el cual afirma que el interés basta con que sea genérico e indivisible, de tal manera que el proceso de conflicto colectivo se termina por el carácter plural e indivisible del interés/es que se reivindica y negocian. Lo mismo sucede si analizamos cuál es el procedimiento que guía la resolución del conflicto colectivo, ya sea ante la autoridad administrativa o judicial. La LPL coincide con lo manifestado, la idea que se tiene en consideración a la hora de desarrollar las diferentes partes del procedimiento de conflicto colectivo a la hora de fijar los requisitos exigibles al procedimiento de conflicto colectivo vienen marcados por la existencia del componente anteriormente mencionado, el interés común, plural e indivisible. Tanto es así, que señalaremos como botón de muestra el art. 151 LPL, el cual dice que el objeto del procedimiento de conflicto colectivo se restringe en su fase judicial a sólo las demandas de un grupo genérico de trabajadores que tengan por objeto la aplicación e interpretación de una norma estatal o de convenio colectivo. Por lo tanto este art. nos indica que incluso desde un punto de vista procesal, el interés común, plural e indivisible deberá existir, y además lo concreta, “deberá estar conectado con la interpretación y aplicación de una norma estatal o de un convenio colectivo”. b) LEGITIMACIÓN PARA INSTAR EL PROCEDIMIENTO DISTINGUIREMOS 2 FASES: 1) FASE ADMINISTRATIVA. EL ART. 18 RDLRT establece la legitimación en este tipo de proceso de conflicto colectivo. establece quienes son los QUE PUEDEN EJERCER, iniciar este tipo de proceso, y son: Empresarios o sus representantes legales, con relación a esto es conveniente concretar qué tipo de representantes; la jurisprudencia concreta que son tanto las representaciones unitarias como las sindicales, pero no podrán las asambleas de trabajadores ni las comisiones paritarias de interpretación de convenio colectivo ni tampoco los comités de huelga que hubiera seguido el proceso de huelga. Los representantes legales de los trabajadores 2) FASE JUDICIAL Art. 151 LPL, el cual precisa quienes son a nivel judicial los competentes para establecer un procedimiento de conflicto colectivo. No es muy diferente al art. 18 RDLRT. Por lo tanto es necesario hacer coincidir tanto la legitimación en la fase administrativa como la exigida en la fase judicial. Es decir, es la misma; - representantes de los empresarios - representantes de los trabajadores tanto sindicales como unitarios con exclusión: - asamblea de trabajadores - comités paritarios de interpretación y aplicación de convenio colectivo - comités de huelga FASE ADMINISTRATIVA: regulada en el art. 21 del RDLRT, en el cual podemos ver la formalización de este procedimiento ante la autoridad competente(provincial, autonómica o central). El procedimiento iniciado se hace a través de un expediente dirigido a la resolución del conflicto colectivo y deberá verificar que no modifica lo pactado en convenio colectivo o establecido en laudo arbitral. El procedimiento ante la autoridad administrativa se inicia por una cualquiera de las partes legitimadas para ello (representantes de los trabajadores o empresarios), instado por una de las partes se remite el expediente a la otra parte. Remitido a la otra parte el expediente, se convocará a las 2 partes ante la autoridad administrativa en el plazo de 3 días. Llegado el día en el cual se ha fijado la comparecencia, se intentará conciliar y la autoridad administrativa mediará para intentar llegar a un acuerdo entre las partes. Este acuerdo deberá ser adoptado por mayoría simple, de tal manera que tendrá eficacia de convenio colectivo. El art. 154.2 del TRLPL matiza la equivalencia entre el acuerdo adoptado por mayoría simple y el convenio colectivo, y lo hace estableciendo un criterio que permite saber cuando realmente el acuerdo tendrá dicha eficacia de convenio colectivo; siempre y cuando las partes que concilian ante la autoridad administrativa tengan la misma legitimación y adopte el acuerdo con los mismos requisitos legales que se exigen para el convenio colectivo. ¿Porqué se exige este requisito de contar con la misma legitimación y cumplan los requisitos necesarios para un convenio colectivo? Porque la ley quiere evitar situaciones de abusos de derechos, que una representación sindical o empresarial minoritaria negocie un convenio y éste, adoptado ante la autoridad administrativa por mayoría simple tenga eficacia de un convenio colectivo. Esta situación significaría rebajar los requisitos establecidos para la negociación colectiva. De tal suerte que una asociación empresarial minoritaria en un sector, una representación minoritaria de los trabajadores en un sector pudiera a través del procedimiento del art. 21 y con el requisito de la mayoría simple, conciliar por mayoría simple un texto que tendría los mismos efectos que los convenios colectivos y afectarían al sector del convenio colectivo que corresponda. Para evitar esta situación, es por lo que el art. 154.2 TRLPL exige que se negocie con los requisitos exigidos para convenio colectivo, de legitimación y de capacidad. Por otra parte, hay que tener en consideración la STC 11/81, que anuló en parte el RDLRT, anuló la parte correspondiente a la fase administrativa por cuanto consideraba que dicha fase podía incurrir en un abuso de derecho, de tal manera que un proceso de conflicto colectivo nos llevaría a una situación donde existiendo ya un convenio colectivo y con unos requisitos inferiores se podría establecer un convenio para todo un sector. FASE JUDICIAL: regulada en los art. 152-6 TRLPL, los cuales regulan todos los procedimientos de conflictos colectivos en la forma procesal que la Ley contempla. Se presenta una demanda ante el Juzgado de lo Social, ésta con sus copias correspondientes para que puedan ser enviadas a la contraparte, puedan estudiar el asunto. La demanda se admite a trámite por el Juzgado de lo Social, y la autoridad laboral tiene la posibilidad de establecer un previo acto de conciliación, de tal manera que si no hay avenencia, estaríamos directamente en la vista oral o juicio. Legitimación, los criterios no son muy diferentes a los vistos en la fase administrativa, es decir, los sindicatos, las asociaciones empresariales, representantes legales de los trabajadores e incluso el art. 153 TRLPL, establece un supuesto específico que permite que sean las partes del procedimiento de conflicto colectivo, aquellos sindicatos u organizaciones sindicales más representativas en el sector que aún no habiendo promovido el conflicto colectivo, decidan acudir al mismo personándose en el procedimiento judicial abierto. “Personal, no es acudir simplemente, estar presente, sino que se hace referencia a la presentación de un escrito donde las partes manifiestan su interés en estar presentes en el procedimiento. De esta forma podrá acudir por sí misma o por medio de representantes a las actuaciones que pudieran procedimiento de conflicto colectivo planteado. derivarse del Ámbito procesal del procedimiento de conflicto colectivo. Art. 25 RDLRT y Art. 151 del TRLPL, los cuales regulan, pero no de la forma más clara que es exigible. La jurisprudencia ha tenido que intervenir interpretando e intentando aclarar dichos artículos. En cuanto al objeto procesal, diremos que se trata, del objeto del proceso de conflicto colectivo anterior, un interés común, plural e indivisible. A efectos procesales, esta locución mencionada ofrece dificultades y es la que la jurisprudencia ha intentado aclarar sin conseguirlo, ya que a efectos procesales sea cual sea el proceso es necesario tener claro la materia objeto de discusión. Por tanto afirmaremos que el objeto del procedimiento del conflicto colectivo en la fase judicial, será un conflicto colectivo común, plural e indivisible que afecte a la interpretación y aplicación de una norma estatal o de convenio colectivo. Eficacia de la resolución judicial, tendrá efectos generales, a todo el sector bajo, el cual se encuentra la norma estatal y/o de convenio colectivo que sea objeto de debate. CUESTIÓN PROCESAL El proceso en sí mismo considerado, nos encontramos con un intento previo de conciliación previo al juicio, donde las partes afectadas intentarán llegar a un acuerdo. Sólo en el caso de no llegar a un acuerdo, entraríamos en el juicio de vista oral donde tras el examen de las alegaciones y de las pruebas que las partes aportaron en la vista oral del juicio, el órgano judicial emitirá una sentencia o resolución donde estimará o desestimará la demanda de proceso de conflicto colectivo presentada por una de las partes. La conclusión del procedimiento de conflicto colectivo nos lleva a varías cuestiones. La más importante es saber cuál es la naturaleza de la resolución judicial que emana del juzgado de lo social que ha conocido del procedimiento de conflicto colectivo planteado. d) Conclusión del procedimiento y resultado normativo. Viene a resolver la pregunta anteriormente mencionada, y lo hace entendiendo de que saldrá del mismo una resolución judicial que tendrá efectos normativos. Esta conclusión ha sido debatida jurisprudencial y doctrinalmente, ya que se ha considerado que los efectos de la resolución judicial han de tener como punto de referencia la autonomía colectiva de los sujetos litigantes en el procedimiento de conflicto colectivo, de esta forma la resolución del conflicto colectivo quedaría en manos de los agentes sociales que serían los que accionarían, demandarían la resolución por vía judicial con los riesgos que dicha conllevaría al poder ser considerado su resultado como normativo. De esta forma surgen 2 cuestiones: 1. ¿Cuál es la eficacia de la avenencia del consenso alcanzado ante la autoridad judicial? 2. ¿Cuál es la eficacia cuando lo que hace la autoridad judicial es interpretar un convenio colectivo?. 1. los efectos son los mismos que en la fase administrativa, de tal manera que el consenso alcanzado entre las partes deberá ser adoptado por mayoría simple, y por consiguiente, este acuerdo alcanzado por mayoría entre las partes legitimadas y capacitadas, para ello daría lugar a un texto normativo que vinculará a las partes con los mismos efectos que si se tratara de un convenio colectivo, ahora, eso sí las partes deberán estar legitimadas y capacitadas judicialmente para ello. 2. Tanto la doctrina como la jurisprudencia establece que aceptan la eficacia general de la sentencia que va a resultar del procedimiento judicial que vinculará a empresarios y trabajadores, tanto si son o no parte de los sindicatos en el procedimiento de conflicto colectivo, es decir, tanto si el sindicato ha sido el que ha iniciado el procedimiento de conflicto colectivo como si no lo hubiera iniciado. e) Ejecutividad de las sentencias colectivas La ejecutividad de las sentencias colectivas aparece regulada en los art. 157.2 y 301. Lo que queremos decir con esto es que la sentencia colectiva va a ejecutarse al margen de que se plantee o no recurso contra la misma, de esta manera se consigue que la sentencia no quede pendiente de la resolución judicial que surja del tribunal que resuelva el recurso. Lo que acabamos de manifestar es lo que dice la Ley, pero también es lo que dice el TC donde en la sentencia nº 92/88 de 23 de mayo, así como en la S nº 3/94 de 17 de enero, se considera que la sentencia judicial recogida en un procedimiento de conflicto colectivo, tanto si se trata de una cuestión e interpretación como si no lo es, nos encontramos con una sentencia directa e inmediatamente ejecutable y por consiguiente no habrá que esperar a la resolución del procedimiento judicial del recurso para pedir que la sentencia se haga realidad, es decir que se ejecute. PUNTO 3. NO B. LA COMPOSICIÓN PRIVADA DE LOS CONFLICTOS COLECTIVOS Nuestro sistema de derecho sindical se basa en el principio de autonomía colectiva y por lo tanto, los agentes sociales deberán regular y autorregularse los conflictos colectivos que pudieran emanar a lo largo de la vida del convenio colectivo, ahora bien, es conocido que en la vida laboral existen tensiones de difícil solución y será necesario un impulso externo que lleve a la solución del conflicto bien mediando en el mismo, o bien designando a un árbitro que será que dará la resolución extrajudicial al conflicto. Dentro de la resolución extrajudicial de los conflictos colectivos, el arbitraje juega un papel interesante, un tercero no afectado por las tensiones ni intereses que tienen las partes, será quien ofrezca la solución al conflicto y lo hará en base a un compromiso específico de arbitraje. 1. Compromiso específico de arbitraje Art. 24 del RDLRT articula como se formula la resolución extrajudicial, establece un procedimiento de tal manera que las partes litigantes del conflicto colectivo comparezcan ante la autoridad laboral con un doble compromiso colectivo, bien para conseguir un acuerdo, bien para designar a uno o varios árbitros, quienes al fin y al cabo emitirán una resolución llamada laudo arbitral de eficacia general y que resolverá el conflicto. Pues bien, esta designación realizada ante la autoridad laboral permitirá delimitar dos elementos, de una parte la designación de un arbitro entre dos o más, y en segundo lugar se establecerá cual es el papel del arbitro en la resolución del conflicto colectivo. De tal manera que él arbitro tendrá la obligación de solucionar todas y aquellas cuestiones que habiéndosele planteado afectan a la resolución del conflicto colectivo. De tal manera que deberá contestar a todas las cuestiones no pudiendo salirse del mandato que los agentes sociales le han encomendado. Este mandato constituirá el compromiso específico del arbitraje. Se trata de saber la eficacia y alcance de este compromiso. Para ello, debemos acudir a la Ley de Arbitraje Privado 36/88, la cual ante autoexcluye al arbitraje laboral, nos permite mediante una interpretación analógica la eficacia de este compromiso. Será una eficacia de carácter general, de tal manera que afectará a todos aquellos sujetos que firmaron el compromiso específico del arbitraje, por lo tanto, su eficacia se extiende a lo largo y ancho de las relaciones futuras entre empresarios y trabajadores que lo suscribieron. Otra cuestión es la planteada de sujeto y agentes sociales que se descuelga del arbitraje o bien no participan del mismo, en este caso los efectos ------- tanto en cuanto los trabajadores y empresarios decidan extender los efectos del laudo arbitral a todos los trabajadores de la plantilla de la empresa. 2. PROCEDIMIENTOS ESTABLECIDOS POR LA NEGOCIACIÓN COLECTIVA a) La Comisión Paritaria de Interpretación del Convenio. Regulado en el art. 85.2 ET. Se trata de una Comisión Paritaria, una Comisión compuesta por partes iguales entre representantes de trabajadores y empresarios. Se trata de una Comisión recogida generalmente en los convenios colectivos. Son estos los que la crean y definen el numero de personas de la misma que deberá respetar el carácter paritario de la ------ La función parital es interpretar aquellas cuestiones que pudiéndose plantear afectan a la aplicación del convenio colectivo, tanto en su parte dispositiva como normativa. La función principal es la interpretación del convenio colectivo, pero la ley asigna otra función adicional, conocer y resolver los conflictos derivados de la aplicación del convenio colectivo. Podemos distinguir las siguientes comisiones paritarias: 1. Comisiones con competencia para resolver conflictos colectivos e individuales. 2. Comisiones con competencia para resolver conflictos de interpretación y de intereses novatorios, es decir, de intereses que no estando recogidos en los convenios surgen y son nuevos, debiéndose insertar a través de la comisión paritaria en el convenio colectivo. Eficacia de las Resoluciones de las Comisiones Paritarias La jurisprudencia considera que la eficacia de las resoluciones de las comisiones paritarias tienen carácter vinculante, y por tanto tienen una cierta ------ a las partes afectadas por el Convenio. Este carácter vinculante ha sido objeto de polémica jurisprudencial y doctrinal. Frente a los que consideraban que no tenían dicho carácter hay quien si se lo otorga, argumentando que si la resoluciones de la comisión no son vinculantes, quedarían reducidas a un mero informe o dictamen. Otra parte de la jurisprudencia, muy débil, le atribuye a dichas resoluciones el valor de cosa juzgada ya que consideran que dichas resoluciones deben tener eficacia erga omnes. b) Cláusulas de tregua. Reguladas en el art. 82.2 ET. Entendemos por cláusulas de tregua aquella autorización que el art. 8.2 del ET realiza para que las partes pacten la paz laboral mediante cláusulas que las obliga a dicha paz laboral, lo que se realiza en los convenios colectivos. Los convenios colectivos han institucionalizado este tipo de cláusulas, estableciendo obligaciones que limitan el ejercicio del derecho de huelga o también permiten que la huelga sea un instrumento usado por las partes sociales, pero sólo en el caso de haberse incumplido las cláusulas de tregua establecidas en el convenio. Otra orientación que cabe darle a las cláusulas de tregua, es la de constituir un compromiso entre las partes sociales, donde se comprometan a abstenerse de convocar una huelga. Este compromiso de abstención de recurrir a la huelga no es una renuncia al derecho, no es un acto de eliminación del derecho, sino que es un acto donde las partes sociales van a disponer del derecho de huelga para aquel momento que consideren adecuado. En cuanto al incumplimiento de las cláusulas de tregua se establecen sanciones en el RDLRT. Pero la consecuencia a destacar en caso de incumplimiento, estaríamos ante un supuesto de huelga lícito, ante una irregularidad colectiva que no podrá ser calificada como huelga legal y por consiguiente lícita. Este tipo de cláusula desde el año 97 han dejado de aplicarse. c) Procedimientos establecidos al máximo nivel negociable. Los Convenios Colectivos vienen llamados a regular aquellos procedimientos de consenso, mediación, arbitraje que permitan resolver las controversias de aplicación e interpretación que pudieran surgir. El art. 83.2 y 3 del ET, en conexión con el 91alude al régimen que tienen aquellos instrumentos colectivos que en un momento determinado han sido negociados al máximo nivel y que han adoptado la fórmula de ser un convenio colectivo de carácter sectorial. Aquellas controversias surgidas de la interpretación y aplicación de estos convenios, podrán solventarse a través de la clásica mediación o a través de la fórmula del arbitraje. Por lo tanto, los instrumentos de solución de conflicto colectivo para este tipo de convenios ya sean sectorial u suprasectorial, no difiere de otros textos o normativos vistos anteriormente. Las partes que deciden articular un procedimiento arbitral de conciliación y mediación, deberán ser partes legitimadas de acuerdo con los criterios de legitimación y con capacidad jurídica para ello. El régimen no es muy diferente al de un convenio colectivo normal; ahora bien, existe diferencia en lo referente a los medios de impugnación. A los convenios colectivos de ámbito sectorial o suprasectorial se le aplicará los artículos 161 y ss del TRLPL, es decir, los laudos arbitrales y acuerdos por mediación serán textos que pueden ser impugnados de acuerdo a los motivos establecidos en el art. 161 y 163 del TRLPL: Los motivos son: 1) Que el convenio colectivo sectorial o suprasectorial carezca de los requisitos y formalidades atribuidos a los convenios colectivos. 2) Que el laudo arbitral sea una resolución que lesione gravemente de manera individual a un trabajador o a un empresario. Sujetos Legitimados para negociar 1) Sujetos o agentes sociales legitimados y capacitados para ello. 2) Conforme al art. 163 TRLPL, aquél trabajador o empresario que se hubiera visto perjudicado gravemente. ¿ Es posible que un tercero que no tenga vinculación alguna con los dos sujetos anteriormente mencionados puedan impugnar el acuerdo alcanzado o el Laudo arbitral? En principio esta cuestión ha sido debatida por la jurisprudencia y la doctrina de autores, los cuales consideran que sí, pero acotada por la jurisprudencia a la redacción establecida en el art. 163 TRLPL, es decir, sólo y exclusivamente para trabajadores y empresarios, que sintiéndose gravemente perjudicado por el acuerdo alcanzado o Laudo arbitral decide impugnarlo por dicho motivo. Contenido del procedimiento establecidos en el art. 82.2 y 3 del ET en conexión del 91. El contenido es el de ser un procedimiento que pretende dilucidar conflicto colectivo de interpretación. Por lo tanto serán cuestiones colectivas las resueltas mediante este procedimiento. ¿Es posible que una cuestión individual se resuelva mediante este procedimiento?. Sí, pero con la condición, que las partes afectadas por el conflicto individual se someta de manera expresa a la resolución de dicho conflicto individual a través del art. 91 del ET. d) Los procedimientos de solución de discrepancias en el seno de la Comisión de Interpretación. Se trata de un procedimiento regulado en el art. 85.2 e) ET que pretende resolver que un conflicto surgido en una comisión de interpretación tenga una salida, de tal forma que la comisión de interpretación no quede bloqueada. El régimen jurídico se encuentra un poco en la oscuridad del art. 85.2 e) del ET, el cual no define el régimen jurídico, en cuanto a cómo, qué motivos, que tipo de resolución surge del proceso y cual es la eficacia de la resolución que soluciona el bloqueo al que ha llegado la comisión en un punto concreto. El ET apuesta por la autonomía colectiva, es decir, esta es la encargada de decidir el procedimiento que solucione la discrepancias existentes dentro de una comisión, y en todo caso si dicho consenso surgido por la aplicación de la autonomía colectiva no tuviera lugar tendríamos que acudir al C.M.A.C. El resultado del acto celebrado C.M.A.C. es vinculante para las partes, para la comisión. Sólo en caso de que tras la celebración del acto de conciliación si llegara a un acuerdo el carácter vinculante se rompería, y tendría primacía la aplicación del acuerdo alcanzado por las partes frente al acuerdo del C.M.A.C. e) Los procedimientos de solución de discrepancia en las consultas sobre regulación de la crisis. Los convenios colectivos podrán regular procedimientos que permitan solucionar los conflictos que en un momento dado se planteen en los periodos de consulta. Por ejemplo expedientes de regulación de empleo, suspensiones colectivas de empleo y sueldo, expediente de ---- , despidos ------ modificación sustancial de las condiciones de trabajo.... El procedimiento más utilizado es el del arbitraje, un laudo arbitral con la eficacia atribuida por la Ley. 3. REGIMEN JURÍDICO DEL ARBITRAJE PRIVADO (NO EXAMEN) Se trata de un arbitraje, que si bien, se vinculan con el que ya hemos visto, contiene unas notas específicas en función del tipo de procedimiento al que nos refiramos. 1) Los procedimiento de los artículos 85 y 91 del ET de procedimiento de solución de conflictos colectivos surgidos en periodos de consulta y el procedimiento establecido al máximo nivel negocial, el legislador considera que para estos tipos de procedimientos el arbitraje no tiene eficacia general. 2) Referidas a la aplicación del procedimiento del art. 24 RDLRT, el cual establece que este procedimiento es aplicable a todos los procedimientos ya visto. 3) Los convenios colectivos y los acuerdos tendrán la eficacia de los laudos arbitrales, siempre que el art. 85.91 se la reconoce el acuerdo y conforme a los procedimientos que regulan. TEMA 16 LA NEGOCIACIÓN COLECTIVA Y SU ESTRUCTURA A EL MARCO CONSTITUCIONAL 1. 1.EL ARTÍCULO 37.1 DE LA CONSTITUCIÓN. El Dº Sindical tiene como piedra angular la autonomía colectiva, sobre la que se asienta la negociación colectiva que permitirá la autorregulación de las condiciones de Tº entre Trabajadores y Eº. La CE configura el Dº a la negociación colectiva, como un Dº, donde se ejercita la autonomía colectiva y se permite la negociación colectiva laboral entre los representantes de los trabajadores y los Eº. De esta manera el art.37.1 de la CE reconoce el Dº a la negociación colectiva como un instrumento de autorregulación entre Eº y trabajadores. Del art.37.1 de la CE extraemos los siguientes enunciados: 1º. El Dº a la regulación colectiva como instrumento culminante de la autonomía colectiva está recogida ya no sólo en las normas con rango inferior a la CE sino también en normas de carácter internacional que viene a ordenar la estructura de la autonomía colectiva entorno a la negociación colectiva. 2º. Equiparación de los convenios colectivos a normas de carácter vinculante, dotándose así a los convenios colectivos de una fuerza vinculante que les permitirá a quienes negocien fijar sus posiciones en un texto articulado con validez y eficacia jurídica. Este reconocimiento a los convenios colectivos de la fuerza vinculante aparece en la CE, en el ET y en otros instrumentos o textos articulados donde el carácter vinculante viene a fijar condiciones de Tº cuyo origen es la autonomía colectiva, por ejemplo las negociaciones en los períodos de huelga que terminan con su resolución bien de manera consensuada o a través del arbitraje. 3º. Afirmación de que el Dº a la negociación colectiva se garantiza por ley, es decir, sólo la ley es la única norma capacitada para ordenar y establecer las condiciones del ejercicio de la negociación colectiva. “Sólo y exclusivamente la ley es la norma capacitada a la negociación colectiva de donde excluimos a las normas reglamentarias”. No obstante, leyes hay de diferentes tipos, sobre las cuales el art.37 de la CE no dice nada y al no especificar entenderemos que por lo menos la negociación colectiva debe ser regulada por la ley ordinaria. ¿Se descartan las leyes, orgánicas, textos refundidos?. Necesariamente no. El art.37 de la CE establece simplemente que por ley, y por tanto como mínimo la ley ordinaria, es decir la ley ordinaria es el último tipo de norma habilitada para regular la negociación colectiva, por debajo de la ley ordinaria se encuentra las normas reglamentarias y éstas sí están ya excluidas. Otra cuestión es qué tipo de normas es la que deberá regularse por ley al objeto de garantizar el ejercicio de la negociación colectiva, en definitiva la plasmación de la autonomía colectiva. Nuestro sistema de fuentes se fija en el CC el cual establece las fuentes de nuestro sistema jurídico y la ley ordinaria que regula la negociación colectiva deberá referirse a una de las normas de dicho CC. El CC en el momento de su promulgación, debido al contexto social en que surgió, sólo estableció las fuentes de Dº que son aquellas que desde un punto de vista estatal están llamadas a organizar y ordenar la convivencia social y política. Años más tarde, surgió el Et, el cual además de las fuentes recogidas en el CC, estableció nuevas fuentes de Dº, como por ejemplo el Convenio colectivo. El ET es la normas jurídica que concreta las fuentes del Dº que deberán regular las condiciones determinadas y sean fruto de la negociación colectiva. Así que la negociación colectiva es igual que convenio colectivo. Y el convenio colectivo es la plasmación de la voluntad colectiva correspondiente a la autorregulación ejercitada por la autonomía de los agentes sociales. 4º. El reconocimiento del Dº a la negociación colectiva viene atribuido a los representantes de los trabajadores y Eº, a ambos. La negociación colectiva difiere de otros Dº reconocidos dentro del Dº Sindical como por ejemplo el Dº a la huelga. El Dº a la huelga es un Dº ejercitado y reconocido sólo a los trabajadores. Según el Art.37.1 de la CE “Serán titulares del Dº a la negociación colectiva tanto los representantes de los trabajadores como de los Eº”. 2. EL CONTENIDO ESENCIAL DEL DERECHO A LA NEGOCIACIÓN COLECTIVA. El art.37.1 de la CE reconoce el Dº a la negociación colectiva entendiendo que se trata de un Dº Básico dentro de la estructura sindical y además de reconocer la titularidad que corresponde a los Eº y trabajadores parte de la eficacia vinculante y aparte de ser un Dº garantizado por la ley no dice nada sobre lo que debemos de entender por negociación colectiva. Para saber que es lo que debemos entender por negociación colectiva debemos interpretarlo sistemáticamente, uniendo 2 bloques normativos el Art.37.1 y 53.1 de la CE ambos, y así podremos saber cual ha de ser el contenido esencial de la negociación colectiva. El art.53.1 de la CE reconoce el contenido esencial del Dº a la negociación colectiva, pero éste reconocimiento es peculiar, pues reconoce el contenido esencial de la negociación colectiva pura y simplemente. ¿Pero cuál es el contenido esencial de la negociación colectiva?. El art.53.1 de la CE sólo reconoce el contenido esencial de los Dº contenidos en el Título 1º Capítulo II de la CE, entre los que se encuentra el Dº a la negociación colectiva, pero no dice nada sobre el contenido. La jurisprudencia es la encargada de definir y concretar lo que ni el Et ni la CE han definido. De esta forma el TC es el encargado de fijar el contenido esencial del Dº a la negociación colectiva. En la STC 11/81 dice: “Consiste en la libertad para regular las condiciones de Tº mediante instrumentos colectivos que tengan preferencia en eta materia sobre la regulación pública y supremacía sobre la regulación individual”. Así y con la STC 58/85 de 30 de abril, el Tc consagra el carácter imperativo de los instrumentos colectivos frente a los contratos de Tº. Por lo tanto deducimos: 1º. La negociación colectiva regulará todas las condiciones de Tº que afecten a Eº y trabajadores, que van desde la jornada laboral hasta las condiciones de salud laboral pasando por salud y vacaciones. 2º. La negociación colectiva está llamada a tener su propio espacio, fruto de la autonomía colectiva y será una norma situada por encima de la normativa estatal y con carácter preeminente frente a los contratos de Tº. 3º. La negociación colectiva tendrá una eficacia inderogable e imperativa frente a las condiciones de Tº establecidas en los contratos e Tº. 4º. El art.37.1 de la CE establece la eficacia vinculante de los convenios colectivos, es decir, afectarán a todos los trabajadores y Eº correspondientes al ámbito de negociación del sector al que se refiera. Dentro de éste ámbito tendrán eficacia general. 3. EL PLURALISMO INSTRUMENTAL EN LA LEGISLACIÓN ORDINARIA. A) LA APORTACIÓN DEL ET. El ET resolvió una serie de lagunas existentes en nuestro ordenamiento jurídico, lagunas que se hacían aún mayores cuando tenían relación con el sistema laboral. La normativa pre existente al ET no era otra que el CC, donde lo más parecido al contrato de laboral era el contrato de arrendamiento de servicios, a través del cual se reconducían las relaciones entre Eº y trabajadores. El ET resuelve estas lagunas a través del Art.4 del mismo, el cual contempla el Dº a la negociación colectiva estableciendo un instrumento novedoso, el convenio colectivo. El ET en su art.4, establece el Dº a la negociación colectiva desde el propio sistema de fuentes que regula al instituir a los convenios colectivos como fuentes del Dº. El ET no sólo se limita a configurar los convenios colectivos en los términos de entenderlo como fuente del Dº sino que además considera a los convenios colectivos del Art.82.3 del ET como tales pero no serán los únicos existentes en el sistema de Dº Sindical, pues el ET no es la única ley llamada a configurar los instrumentos de la negociación colectiva, es decir el ET no se considera que es la única norma capacitada para establecer los tipos de convenios colectivos: de tal forma que, potras leyes podrán establecer los convenios colectivos que consideren oportunos con el objeto de regular las condiciones de Tº . Deducimos entonces, que le ET no es la única norma que establecerá los tipos de convenios colectivos, y por lo tanto existirán convenios colectivos que amparados en otras leyes puedan tener vigencia y eficacia en el sistema de relaciones laborales, pero en todo caso, deberán respetar los requisitos y estructuras que exige el ET. B) INSRTUMENTOS COLECTIVOS. LA REFORMA DEL 94. La reforma del 94: 1. Estableció una serie de convenios colectivos que tendrán eficacia general y a los cuales se les exigirá el cumplimiento riguroso del procedimiento que el ET exige para su aprobación (Título III). 2. Consideró que los convenios colectivos tienen la máxima validez y eficacia jurídica. 3. La jurisprudencia así lo entiende, y les atribuye la consideración de ser fuentes del Dº y además los considera supletorios a la hora de interpretar las lagunas del Dº existente. De esta forma se reviste a los convenios colectivos de una eficacia y validez jurídica con la que no contaban hasta entonces. Se excluye cualquier intención que pudiera surgir como consecuencia de que los trabajadores y Eº bien en un contrato de Tº o bien mediante algún convenio colectivo suscrito verbal o por escrito, si los requisitos del ET pudiera cuajar y ser revestido como un convenio colectivo. Los convenios colectivos surgidos al amparo del Título III del ET y tras la reforma del 94 son considerados convenios estatutarios, y así todos los convenios que fueran negociados e inicialmente suscritos entre Eº y representantes de los trabajadores, que no cumplan los requisitos del Título III del ET serán calificados de convenios colectivos extraestutarios, cuyo régimen de aplicación no es el ET sino el CC. La reforma del 94 configura también otro tipo de norma que podrá establecer condiciones de Tº, regulada en el Art.41.2 del ET. Se trata de los acuerdos o pactos colectivos. No son convenios colectivos, sino normas que definen las condiciones laborales para un ámbito inferior al sectorial, regulan las condiciones laborales que han de regir en una Eª. Su eficacia se reduce a dicho ámbito, no es general sino limitada y su validez queda reducida al ámbito de la Eª. El Art.41.2 del ET les reconoce su existencia, los califica acuerdos de Eª. REQUISITOS NECESARIOS A EFECTOS DE QUE EL ET LOS CALIFIQUE COMO ACUERDO DE EMPRESA. El único, es estar firmado por la mayoría de los representantes unitarios o de los representantes sindicales que sumen la mayoría de los representantes unitarios. Se exige el requisito de que por lo menos estén legitimados, una legitimación en origen, es decir que venga dada por la que ya tienen como Comité unitarios y un legitimación final, que esté aprobado por la mayoría de dichos representantes. El ET les da libertad de forma. CONCLUSIÓN REQUISITOS 1. Legitimación mayoritaria de los sujetos negociadores(representantes unitarios). 2. Libertad de forma. 3. Eficacia general para el ámbito de la Eª. Otro tipo de instrumento establecido en ET tras la reforma del 94 son los acuerdos Inter- profesionales. Se trata de acuerdos extra- estatutarios, es decir que no se les exige los requisitos de los convenios colectivos. Los requisitos que sí deben cumplir para su validez y eficacia es uno “el de ser firmado por las organizaciones más representativas de carácter estatal o de las CCAA”. El Art. 83 del ET configura un tipo de instrumento negociador a través del cual permite aplicar en un texto normativo la voluntad de un sector profesional a fin de fijar las condiciones laborales de un ámbito sectorial o profesional. Otro instrumento establecido por nuestro sistema sindical tras la reforma del 94 ha sido el de lo Acuerdos De Conflicto establecidos en los art.8 y 24 del RDL de Relaciones de Tº. No se les exige ningún requisito para su validez y sin embargo se les reconoce eficacia de convenio y aunque la jurisprudencia les exige tener los requisitos del título III para que tengan eficacia general, lo cierto es que en la práctica no se ha exigido dicho requisito por parte de la Autoridad Laboral, sólo se exigen los siguientes: 1º. Notificación al Eº y a la Autoridad Laboral. 2º. La notificación deberá realizarse por escrito. 3º. No establecido en la ley pero que en la práctica sí se exige, es dejar un espacio temporal de 30 días al objeto de que se pueda contestar a la comunicación formulada por le Comité de Huelga. Otro tipo de instrumento colectivo es el Acuerdo de Adhesión a un convenio colectivo a los cuales se les exige venir firmado por aquellos sujetos legitimados con capacidad para negociar y si se cumplen los requisitos del Título 3º del ET tendrán eficacia general. B. INSTRUMENTOS COLECTIVOS INTERNACIONALES En el momento actual observamos un fenómeno que compatibiliza los instrumentos tradicionales que permiten regular las relaciones sindicales, incluidos aquellos que afectan a la regulación colectiva con las nuevas tendencias de globalización de la economía. El actual sistema de relaciones económicas apuesta claramente por la globalización económica, lo cual hace que las relaciones laborales de nuestro sistema superen la lógica del mercado ya que las actuaciones producidas no están centradas en torno a las fronteras de un país sino que normalmente las empresas realizan operaciones económicas que atraviesan las fronteras de los países. Todo esto ponen entredicho el modelo tradicional de la negociación colectiva de las consecuencia relaciones económicas sino que también y como de lo anterior no todos los estados poseen el mismo sistema de relaciones y es aquí donde surgen los conflictos entre las normativas de aplicación en las relaciones laborales de aquellos países donde los sindicatos o trabajadores carecen de representación sindical. La OIT ha pretendido dar respuesta a través de los convenios y fruto de estos convenios apreciamos que en determinados sectores se ha realizado una paulatina regulación jurídica en materia de negociación colectiva. Al margen de los convenios de la OIT nos encontramos con la normativa procedente de la UE, la cual ha regulado determinados instrumentos colectivos pero no utilizando el poder normativo de la UE aunque sí desde el máximo respeto a la -------------ha dado validez a los acuerdos bilaterales que hayan sido suscrito entre las asociaciones Sindicales y Patronales. Esta iniciativa donde la------------europeo juega su papel, es el llamado Diálogo social Europeo. Dentro del ámbito europeo se ha dado importancia al diálogo Social pero también hay otros textos normativos que en menor o mayor medida pretenden configurar un cierto nivel de negociación colectiva, y son los siguientes: 1. Los instrumentos inter- colectivos e inter- profesionales cuyo origen está en el Tratado de Maastrich. 2. Los instrumentos inter- profesionales que podemos calificar como atípicos y que tiene cierta equivalencia a los convenios colectivos ya existentes en los países. 3. Acuerdos de empresa que equivalen en nuestro Dº a los acuerdos extra- estatutarios y que se configuran a través de los Comités de Eª Europeos. 2.LAS MODALIDADES TÍPICAS EUROPEAS. El Tratado de Maastrich de 1992 reconoció la existencia de una política social y a partir de este reconocimiento reconoció los instrumentos de negociación colectiva. De forma que distingue los siguientes: A. PACTOS REFORZADOS. Se trata de un tipo de pacto que tienen su origen en el Tratado de Maastrich. Su aplicación opera a petición conjunta de los sujetos firmantes mediante una decisión del Consejo y será esta, la que venga a conferir eficacia normativa de carácter directa, estos acuerdos son los llamados EUROACUERDOS. Los euroacuerdos nacen con una eficacia limitada ya que su aplicación sólo se realizará sobre los afiliados de las organizaciones pactantes, Además están llamados a tener eficacia relativa ya que permanecen en función del Acuerdo firmado por las organizaciones sindicales y empresariales que lo hubieran suscrito. Los euroacuerdos son una modalidad típica europea que adquieren la máxima fuerza a partir del momento de que una decisión del consejo le otorga eficacia directa. El hecho de que la decisión europea les hay otorgado dicha eficacia no quiere decir que automáticamente se hayan convertido en una decisión comunitaria, sino que se trata de una norma de Dº derivado y hay que entenderlo como tal su publicación en el DOCE podrá realizarse. Los Tribunales de los Estados miembros deberán reconocerlo como Dº y tendrán que aplicarlo incluso en aquellos países donde todavía el contrato de Tº se encontrara en una situación de cierta prevalencia sobre el convenio colectivo. 2. ACUERDOS SUSTITUTORIOS Se trata de un pacto que pretende paralizar un proyecto de norma comunitaria de manera que lo que pretende es regular la materia que en principio iba a regular la normativa comunitaria dentro de 9 meses. PROCEDIMIENTO Si la Comisión tiene la intención de regular una determinada materia de carácter social podrá hacerlo pero previamente deberá consultar a los interlocutores sociales sobre la propuesta de la normativa comunitaria que pretende sacar adelante la Comisión. Una vez que los interlocutores sociales han conocido la propuesta de la Comisión podrán informar sobre su parecer sobre la misma y será en este momento cuando los interlocutores sociales podrán ejercer una opción; decidir si se adhieren a la propuesta formulada por la Comisión o si por el contrario deciden iniciar un proceso de negociación que conduzca en el plazo de 9 meses o la regulación de la materia que la Comisión pretendía. Con independencia del proceso anteriormente mencionado se desprenden una serie de trámites que van a dar cierta fluidez a las relaciones entre la Comisión y los interlocutores durante el período que dure la negociación del instrumento colectivo por ejemplo la consulta e información entre la Comisión y los interlocutores antes de llegar al pacto, también es posible que se produzca un plazo de exclusividad para que los negociadores que son los interlocutores sociales europeos negocien y una vez otorgado y utilizado dicho plazo se adopte la regulación oportuna previo trámite de consulta o información de la Comisión. No existen instrumentos específicos que clasifiquen los pactos sustitutorios a lo largo de la existencia de los mismos. Han existido muchos y de diversa naturaleza y denominación. Los especialistas en relaciones laborales sólo se ponen de acuerdo en afirmar que se trata de un una forma de acuerdo en el que dichos pactos son unos instrumentos reguladores de algunos rasgos fundamentales y en todo caso son los Acuerdos Nacionales los llamados a desarrollar la materia en cuestión. No tienen eficacia general y en todo caso son unos pactos a los que se les aplicará el principio de subsidiariedad con relación a la aplicación de la normativa comunitaria y/o nacional. C,ACUERDOS TRANSPOSITIVOS. Se trata de un tipo de pacto que pretende asumir el contenido de una directiva dentro de un país miembro, donde los interlocutores sociales actúan por delegación de los estados y a petición de los interlocutores nacionales y europeos de tal forma que el pacto lo que hace es transponer una norma comunitaria a una norma que tendrá naturaleza colectiva configurando un instrumento colectivo que se aplicará en determinados países según afecte o no a la materia que el pacto regula. 3.LAS MODALIDADES LIBRES DE INSTRUMENTO COLECTIVOS EUROPEOS En cierta medida los pactos reforzados son instrumentos libres tanto en cuanto son negociados entre las Confederaciones Europeas más representativas. El hecho de que una directiva , decisión refuerce dicho pacto viene a ser un obstáculo a la calificación de la modalidad libre, ya que hasta hoy los pactos reforzados han impedido conocer cual sería la situación que se plantearía si el refuerzo de la directiva no existiera, es decir, si el pacto alcanzado por las organizaciones colectivas tendrían la misma fuerza para el caso de que no existiera el respaldo de la directiva. Es a partir de lo anterior cuando surgen una serie de cuestiones que afectan de manera directa al ámbito de la negociación colectiva, es decir, que sucede cuando se ------------negociación colectiva a nivel europeo y pacta una organización empresarial la regulación de determinados aspectos que afectan a las relaciones laborales. ¿Cuál es entonces la naturaleza jurídica y la validez y eficacia de los Acuerdos y pactos alcanzados por las organizaciones sociales europeos cuando hayan negociado un instrumento colectivo?. En cuanto a su naturaleza jurídica nos encontramos con que gran parte de la doctrina considera que el Acuerdo alcanzado por los interlocutores sociales europeos son acuerdos que equivalen en todo a una mera recomendación, dirigida a las organizaciones nacionales afiliadas para que éstas organizaciones nacionales afiliadas a la organización europea reconduzcan o lleven el contenido de dichos acuerdos a la negociación colectiva que en su país respectivo realicen a nivel de norma comunitaria. Los sindicatos nacionales utilizarán los acuerdos alcanzados a nivel europeo para incluirlo en los convenios colectivos que estén negociando o vayan a negociar. En cuanto a la validez y eficacia, la validez de este acuerdo es el de que se trate de un Acuerdo que vinculará a las partes firmantes tanto en cuanto se den 2 requisitos: 1. Que se dé el requisito de la capacidad y legitimación necesaria para negociar conforma a la ley nacional. 2. Que la forma del instrumento colectivo venga dada por ser y reunir los mismos requisitos formales que se exigen a los contratos y por lo tanto conforma a los requisitos que el CC exige para los contratos. En cuanto a la eficacia ésta viene determinada por la posición que este tipo de pactos tiene dentro de la configuración del sistema laboral, es decir, es un pacto extraestatutario de eficacia limitada y que por tanto no tendrá eficacia general. Su aplicación es directa y preferentemente por aquellas organizaciones sindicales o empresariales que lo suscriban. Convenios suscritos por las compañías aéreas españolas cuya aplicación pedía para los pilotos contratados en el extranjero, que dicho convenio se les aplicara tanto si estuviesen en suelo español como si estuviesen en suelo extranjero. STS de 16 de noviembre de 1994. TEMA 17. EL OBJETO DE LA NEGOCIACIÓN COLECTIVA A. TEORÍA DE LAS PARTES OBLIGACIONAL Y NORMATIVA. Los convenios colectivos cuentan con dos partes. Se pueden distinguir, la parte normativa y la dispositiva, esta distinción, arranca de tiempo atrás, donde la doctrina germánica del siglo XIX distingue dentro de los instrumentos colectivos dos partes: - Normativa - Obligacional De tal manera, que la parte obligacional, comprende los derechos y obligaciones de las partes firmantes, mientras que la normativa, se refiere a aquellas normas que serán de aplicación a las relaciones individuales de trabajo, tales como ámbitos a los que se refiere el convenio, acción sindical..... Esta distinción, que es perfectamente visible, no lo es tanto a nivel práctico, ya que en los convenios no existe desde un punto de vista estructural, una diferencia clara y nítida de ambas partes, de tal forma que aspectos que se corresponden con la parte normativa se mezclan con otros aspectos de la parte dispositiva. Actualmente, esta distinción más técnica que práctica, se sigue con cierta unanimidad en Alemania e Italia, y en el ordenamiento jurídico español, existe una situación en que se afirma que los instrumentos sistemático, colectivos de forma no que contemplan la más distinción que entre un las valor partes obligacional y normativa, no es un criterio a seguir a la hora de ordenar internamente el contenido de un convenio. Si bien, el legislador, al momento de dar a la luz el ET, se permite hablar y distinguir entre una parte normativa y obligacional, distinción ésta que a nivel práctico no se produce, de tal forma que tanto la Ley de Convenios de 1973, como el RDLRT, como el ET, vienen a establecer desde un punto de vista legal de ambas partes. No en vano el art. 86.3 ET viene a hablarnos de esta distinción de las partes obligacional y normativa en los convenios. Este art. es el que a efectos de estructura negocial el entorno al que al fin el objeto de la negociación colectiva no podemos desdeñar; otros artículos que de una u otra forma hacen referencia a ambas partes, son por ejemplo, el art. 93 que considera que sólo serán sancionables las infracciones de las cláusulas normativas de los convenios colectivos que afectan a la materia laboral o la de seguridad y salud laboral. Siguiendo esto el art. 96.8 ET, establece que será falta muy grave la transgresión de las cláusulas normativas en materia sindical establecidas en convenio. Tanto la doctrina como la jurisprudencia, afirman que la teoría entre parte obligacional y normativa, tiene determinado lo siguiente: La parte obligacional comprende a los compromisos que hubiera adquirido las partes negociadoras, y la normativa, serán aquellas reglas dirigidas a todos los integrantes que componen la negociación colectiva. La jurisprudencia se limita a un estudio logístico de manera que según el caso concreto de análisis nos encontraremos que ante un mismo caso una cláusula pudiera ser calificada como obligacional o normativa. B. ÁMBITO DE APLICACIÓN DE LOS INSTRUMENTOS COLECTIVOS 1. Delimitación territorial, funcional y personal El ET establece el régimen jurídico que se ha de aplicar en los convenios colectivos, lo hace entendiendo que se trata de instrumentos que permiten regular sistemas laborales donde los sujetos que forman parte de dicha negociación son interlocutores sociales que amparados en la autonomía colectiva, deberán contar con los requisitos necesarios de capacidad y legitimación necesarios para que el texto resultante de la negociación pueda ser considerado válido y eficaz en su aplicación a las relaciones laborales existentes. De esta forma, el convenio colectivo va a tener una naturaleza propia con su propio régimen jurídico donde lo más importante es el carácter colectivo que se le atribuye de manera que este carácter colectivo es el que permite diferenciar el régimen jurídico que les será de aplicación, es decir, el ET y no el CC, tanto en cuanto este texto (CC) regula las relaciones individuales y no colectivas. Lo que acabamos de manifestar nos introduce en el ámbito, es decir ¿cuál es el terreno donde los interlocutores sociales se mueven permitiendo negociar todo aquello que sea negociable dentro de la delimitación del terreno que tienen para negociar?. Este terreno es la parcela donde los sujetos legitimados van a poder establecer y fijar las condiciones de trabajo, tanto si se trata de una condición de trabajo de naturaleza normativa como si es de carácter obligacional, por lo tanto esta parcela de terreno nos va a permitir conocer los movimientos de los agentes negociadores, ya que les pondremos límites que no podrán franquear. Estos límites son los siguientes: 1. Delimitación geográfica o territorial 2. Delimitación funcional 3. Delimitación personal. 1. Delimitación de tipo territorial Toda norma requiere de un ámbito territorial donde poder aplicarse y éste viene definido en cierta medida por la delimitación que se realiza del propio poder estatal, es decir si el territorio de aplicación de la norma coincide con el estatal, la norma será la estatal, si el ámbito de aplicación coincide con el ejercicio del poder autonómico la norma es autonómica, igual sucede cuando el ejercicio del poder recae bien sobre la provincia o bien a nivel local, en estos casos el ámbito de aplicación de la norma, lo es provincial o local. Al margen de esta clasificación que puede resultar algo simplificada, existen situaciones donde es perfectamente posible que la aplicación de la norma se vea interferida cuando una empresa tiene más de un centro de trabajo en diferentes puntos territoriales, será este el momento en el que se plantea una cuestión importante ¿qué sucede con aquellas empresas que tienen establecimientos fuera de la provincia, localidad, ámbito autonómico o fuera del propio estado? En estos casos se puede afirmar que si los establecimientos tienen una vigencia permanente o temporal fuera de su sede central resulta de aplicación el principio de territorialidad, se aplicará la norma del territorio según el cual donde se encuentre. También esta situación tiene una excepción. La aplicación del principio de norma más favorable que podrá ser aplicado para el caso en el cual la norma del territorio donde se encuentra, bien la sede central de la empresa o bien la sucursal temporal sea la norma más favorable aquella que resultará de aplicación, de tal manera, que si la norma más favorable a la de la sede central se aplicara ésta, pero si fuera allí donde radique la de la sucursal será la norma de este ámbito la que resultará de aplicación. 2. Delimitación funcional ¿Qué actividades son las que resultan de aplicación a la norma o instrumento que colectivamente ha sido negociado por las partes firmantes? Se trata de establecer las categorías en las cuales dicha norma colectiva resulta de aplicación y todo ello según la actividad de la que se trate no es lo mismo definir las categorías estableciendo una para el sector sanitario, que por otra parte las categorías profesionales que comprende el sector aéreo, o incluso dentro de éste a los controladores aéreos, de tal manera que será preciso definir la actividad del convenio colectivo, y una vez definido éste se definirán todas y cada una de las categorías a las que se refiera dicha actividad y convenio. En cuanto a la definición de la actividad se deberá designar la rama de la actividad a la que se refiere incluyendo la designación del sector de la actividad, es decir, ya sea el sector químico, metalúrgico, construcción enseñanza....., y a partir de aquí debemos seguir definiendo las distintas ramas u oficios, o profesionales a los que afecta el convenio colectivo. De la misma forma que anteriormente en el ámbito territorial veíamos la posibilidad de que la empresa pudiera tener varios centros de trabajo en otros tantos puntos territoriales, aquí el ámbito funcional se puede dar en un caso parecido, es decir, una empresa que se dedique a una o más actividades, la jurisprudencia ha venido a resolver esta cuestión, y entiende que resulta de aplicación el convenio colectivo que comprenda a la actividad principal cuando todas las distintas actividades se encuentran relacionadas en un mismo establecimiento y con elementos comunes, es decir, se aplica el convenio de la actividad principal mientras exista una relación entre las distintas actividades de la empresa y además existe una misma organización para dichas actividades, es la STSJ de Extremadura de 17 de noviembre del 97, STSJ de Valencia de 29 de abril del 97. 3. Delimitación del ámbito personal Lo que se hace es delimitar cuales son los sujetos sometidos al acuerdo desde un punto de vista individual como colectivo. En principio nos ofrece dudas, ya que los sujetos firmantes del convenio colectivo deberá reunir los requisitos de capacidad y legitimación. 2. Delimitación temporal. Retroactividad, prórroga, ultractividad. Lo que se analiza es cuando y cómo se aplica el convenio colectivo a las partes firmantes para las categorías que en el mismo se definen y para el ámbito territorial al que afecta. El CC en sus arts. 86 y 85 establecen reglas no ya para los convenios colectivos, sino para todas las normas que en derecho tienen alguna aplicación, esta aplicación de los arts. 85 y 86 CC puede darse dentro del ámbito laboral pero habrá que tener en cuenta determinados matices, ya que la autonomía colectiva de las partes viene a fijar sus propios términos y plazos. De lo dicho anteriormente resulta que los convenios colectivos pueden aplicarse con una duración mínima prorrogable por alguna de las partes si así lo dispone, o también se podrá establecer un plazo máximo, si no prefieren establecer un plazo indefinido. Lo que pone de manifiesto que las partes tendrán una libertad absoluta a la hora de fijar el término y los plazos que rigen el convenio, de igual manera que existe en el art. 86.1 CC. De otra parte el art. 90.4 ET viene a establecer que el instrumento colectivo que resulte de aplicación tras la negociación de las partes podrá establecer cuando comienza a aplicarse y cual ha de ser el periodo de su vigencia. Esta delimitación que acabamos de ver es básica, en cierta medida sin prisa tanto en cuanto existen situaciones que vienen a introducir matices según las situaciones en que nos encontremos, por ejemplo ¿qué pasaría si aplicamos una norma con carácter retroactiva? Dentro de un punto de vista civilista esta cuestión sería difícil ya que, los acuerdos se alcanzan en el momento en que así se acuerdan y para el periodo que en el mismo se define, pero desde un punto de vista laboral lo normal es establecer que un convenio colectivo tiene eficacia retroactiva, pero esta eficacia retroactiva no es porque así lo establezca la Ley, sino por el hecho de que las partes negociadoras han acordado establecer como fecha de efecto de dicho convenio a una fecha anterior. De esta forma el convenio colectivo podrá aplicarse retroactivamente cuando las partes hayan establecido que se aplique con anterioridad, es decir, si hoy 10 de Abril se negocia un convenio colectivo, y en concreto el periodo de aplicación se podrá fijar que la fecha de inicio de dicho periodo no es el 10 de abril, no a partir de la firma del convenio colectivo sino que podrá establecerse que la fecha a partir de la cual se aplicará el convenio colectivo será el 1 de enero del 00. Esta cuestión plantea otras tantas situaciones que pueden resultar conflictivas, por ejemplo ¿qué sucede con la indemnización que se ofrece a un trabajador cuando es despedido y esta indemnización se calcula conforme a la tabla salarial del anterior convenio? ¿Qué sucede si un trabajador es jubilado y durante el periodo de retroactividad recibe un complemento de mejora de la pensión estatal y el nuevo convenio la aumenta? Con relación a la primera cuestión se puede afirmar que existirán diferencias de abono para el trabajador indemnizado, ya que la base que toma para el calculo de la indemnización es superior conforme al nuevo convenio, y en cuanto al trabajador jubilado la jurisprudencia no es unánime ya que existen sentencias donde afecta la aplicación del convenio colectivo que se está negociando con carácter retroactivo, existe al contrario otra que entiende lo contrario. Otro punto que se ha de considerar es ¿qué sucede si existe un termino donde las partes consideran por tiempo indefinido la fijación del ámbito temporal del convenio o al contrario existe un determinado plazo? Con relación a la primera de las posiciones, el hecho de que un convenio se establezca con carácter indefinido no quiere decir que deba mantenerse en el tiempo, es perfectamente posible una renegociación del mismo siempre y cuando una de las partes denuncie la eficacia del mismo En cuanto a la segunda posición en principio no es necesaria la denuncia ya que el propio acuerdo alcanzado por las partes establece el periodo para la cual dicho convenio esta pensado. Dentro del ámbito temporal una de las cuestiones que suelen plantearse es la que hace referencia al hecho de que las partes no hayan establecido absolutamente nada con respecto al carácter indefinido o no hayan dicho nada respecto al periodo de vigencia del convenio colectivo. Para este supuesto podemos regirnos por el art. 86.2 ET donde se establece la necesidad de denunciar en todo caso por cualquiera de las partes el convenio colectivo firmado, pero ¿cuándo surte efectos dicha denuncia?. Hay que tener en cuenta que el ET cuando regula el término de las normas lo hace estableciendo diferentes reglas, pero una de ellas se refiere a las normas que fijan un determinado término, una determinada fecha, de tal manera que llegada dicha fecha se considera prorrogada si previamente no existe un preaviso de un mes de antelación, esta es precisamente la regla que aplicamos cuando las partes nada han establecido con respecto al término, de tal forma que llegado el año de vigencia entendido de fecha a fecha si no se ha preavisado con un mes de antelación se entiende prorrogado por otro año más. Lo que acabamos de manifestar pone de manifiesto ciertas diferencias con arreglo al orden civil, es decir, si el orden civil establece que la denuncia podrá ser tácita o expresa, el orden laboral, establece que la denuncia deberá ser sólo, exclusiva y necesariamente expresa. Tanto la doctrina como la jurisprudencia han prestado cierta atención a una cuestión que deriva de la denuncia del convenio, es decir, un convenio se denuncia, pero ¿ en qué situación queda el convenio vigente hasta la fecha de la denuncia?. La jurisprudencia y la doctrina vienen a coincidir en que las cláusulas obligacionales del convenio denunciado pierden eficacia, pero contrariamente a lo que acabamos de decir, las cláusulas normativas se mantienen y el argumento que ofrecen tanto la jurisprudencia como a doctrina es el siguiente, si las cláusulas normativas no se aplicaran estaríamos ante una situación de vacío normativo, donde precisamente es más necesaria la aplicación de una norma, es decir, nos encontraríamos en una situación donde no existirían normas a aplicar a las condiciones de trabajo, de tal manera que las partes quedarían libres y exoneradas de los compromisos previamente adquiridos en el convenio colectivo previamente negociado. C. CLAUSULAS PARA LOS SUJETOS FIRMANTES: LA PARTE OBLIGACIONAL. 1. Valoración y tipología Nos encontramos con aquellos instrumentos que permiten establecer aquellas cláusulas que permitan perfectamente fijar el contenido obligacional de los convenios, es decir, permiten estructurar cual es el grado de compromiso y la aplicación de dicho compromiso por las partes firmantes. Nos encontramos con la existencia de diferentes tipos de cláusulas sin entrar en la evolución histórica que dichas cláusulas han tenido, afirmaremos que existen los siguientes tipos: 1. Cláusulas de organización de la actividad contractual 2. Cláusulas de administración 3. Cláusulas que afecten directamente a las organizaciones sindicales y patronales intervinientes en la negociación. 4. Cláusulas institucionales 1. Cláusulas de organización de la actividad contractual. Afirmamos que son cláusulas que lo que pretenden es organizar la actividad contractual de forma que por medio de acuerdos marco o acuerdo preliminares van a fijar los términos de la futura negociación, tenemos así el art. 83.2 que viene a establecer que las partes negociadoras ya sea a nivel autonómico o estatal deberán establecer la estructura de la negociación colectiva estableciendo las reglas que van a permitir el desarrollo de la misma, estableciendo las reglas que van a permitir la resolución de los conflictos, estableciendo las reglas que van a permitir resolver la concurrencia de los convenios colectivos, etc.... 2. Cláusulas de la administración. Lo que viene a establecer son los órganos encargados de articular la negociación y la voluntad negociadora de las partes, por ejemplo las comisiones paritarias de interpretación y vigilancia, órganos de conciliación y arbitraje, pero desde un punto de vista normativo es perfectamente posible fijar normas que permitan definir los gastos de negociación, como se van a distribuir, cuales son los ingresos que les van a hacer..... 3. Cláusulas que afectan a las propias organizaciones negociadoras Lo que pretenden es fijar lo que va a suceder para el caso de que las partes negociadoras incumplan el convenio colectivo, es decir se trata de normas que lo que vienen es a sancionar la violación del convenio colectivo bien por parte de los propios afiliados a las negociaciones. 4. Cláusulas institucionales Se refieren a aquellos órganos ya institucionalizados en la representación colectiva, por ejemplo normas que afectan a los delegados de personal, comités de empresa, etc. Esta es la clasificación que desde un punto de vista doctrinal permite establecer una sistematización de las cláusulas que afectan a los sujetos firmantes pero el ET establece en el art. 85.2 su propia clasificación, clasificación que ha de ser necesariamente incluida en los convenios colectivos como contenido mínimo y de derecho necesario, es la siguiente: Determinación de las partes que negocian Ámbito personal, funcional, territorial y temporal Condiciones y procedimientos para la no aplicación del régimen salarial establecido en el propio convenio. Forma y condiciones de denuncia del convenio Establecimiento de una comisión paritaria con la finalidad de interpretación y aplicación del propio convenio. 2. El deber de paz y las cláusulas de tregua a) Las obligaciones inmanentes del acuerdo y el deber de paz. El deber de paz y las cláusulas de tregua son un instrumento que permite a los representantes de los trabajadores establecer un compromiso que va a permitir evitar o llegar a la huelga. Estas cláusulas han evolucionado, y actualmente cabe decir que tan sólo es posible hablar de obligaciones intrínsecas del acuerdo del deber de paz, y por otra parte de un deber de paz negociado. Con relación al primer supuesto cabe afirmar que se trata de un acuerdo colectivo donde las partes negociadoras acuerdan el fin de las hostilidades y viene a ser un acuerdo de paz. Sin embargo el RDLRT ha establecido una excepción en este tipo de acuerdo; excepción que ha sido ratificada por el RDLRT en la STC 8 de abril 1981 viene a manifestar que el acuerdo de paz para ser legal deberá tener un contenido intrínseco, es decir, deberá especificar una obligación de tregua. El RDLRT no define ese deber legal de tregua, ahora sí el art. 11 c) declara de forma expresa que aquellas huelgas cuyo contenido sea alterar lo pactado en un acuerdo serán ilegales, así pues y con respaldo legal se establece un deber de paz durante el tiempo de vigencia del convenio o durante el tiempo de aplicación del laudo arbitral. El RDLRT prohibe la huelga como medio de alteración de lo pactado en convenio o de lo fijado en laudo arbitral, pero ¿podría plantearse cualquier otra medida de conflicto colectivo que no sea la huelga?. En principio sí, y decimos en principio porque el RDLRT no dice nada al respecto por lo que tendremos que hacer una interpretación analógica para llegar a esta conclusión, o lo que es lo mismo, si el RDLRT prohibe la huelga, igualmente prohibe cualquier otro tipo de medida o de procedimiento de conflicto colectivo. ¿Cuál es el objeto de las obligaciones del deber de paz?. El objeto es proteger lo pactado en convenio o lo establecido en laudo arbitral, ahora bien, ¿es posible que este deber de paz alcance a otro instrumento colectivo que no sean convenios?. No es posible. Otra cuestión que se plantea es la que hace referencia a las condiciones contenidas en el convenio colectivo. No es posible plantear una huelga o cualquier otra medida de conflicto colectivo para alterar lo pactado en convenio o lo establecido en laudo, pero ¿para siempre?. No tanto en cuanto no cambien sustancialmente y radicalmente las circunstancias que llevaron a la firma del convenio. Otra cuestión es la de los sujetos afectados por el deber de paz, el RDLRT nada dice por lo tanto no existe en dicho decreto una obligación legal para los sujetos pero desde un punto de vista interpretativo y contextual cabe afirmar que afecta a los sujetos firmantes del acuerdo establecido en convenio o a los sujetos a los que afecte el laudo arbitral. b) El deber de paz negociado: las cláusulas de tregua Se trata de una serie de procedimientos que van a permitir la fijación de una forma de actuar a la hora de hacer frente a la resolución de conflictos colectivos. El art. 82.2 ET viene a establecer la regulación de la paz laboral a través de la obligación suscrita en convenio, en conexión con este art. y como límite al mismo el art. 11 d) del RDLRT considera ilegales aquellas huelgas que pretendan alterar lo pactado en convenio colectivo, pero ¿cuáles son los procedimientos, las cláusulas que permiten establecer el deber negociado?, son las siguientes: El ET establece la siguiente clasificación: Compromiso de no ejercitar ninguna o alguna de las acciones conflictivas que tengan que tengan relación con lo pactado y durante la vigencia del mismo. Compromiso de no ejercitar ninguna acción conflictiva sea cual sea la causa durante el tiempo de vigencia de lo pactado. El compromiso de las partes de recurrir a acciones de carácter conflictivo pero siempre y cuando se hubiera intentado previamente sin éxito un procedimiento de acuerdo o un procedimiento de mediación y arbitraje. Aquel que se refiere a la ultractividad del deber de paz, es decir, las partes u organizaciones firmantes se abstienen de realizar acciones conflictivas al concluir la vigencia del convenio colectivo pero por un tiempo determinado. Compromiso de no contestar determinadas decisiones adoptadas por el empresario. Compromiso al establecimiento de reglas que permitan respetar las materias que hubieran sido tratadas previamente en un acuerdo Estos son los diferentes tipos de compromiso que en un momento dado las partes van a poder configurar en el convenio colectivo que estén negociando, con ello se garantiza un deber de paz que se negocia por las partes y que implica una cierta tregua a la hora de interpretar a la contraparte (empresario) con determinadas medidas de conflicto quedando en un segundo lugar estas medidas frente a este deber de paz negociado. Anteriormente hemos calificado a dichos compromisos como cláusulas de tregua, pero ¿son realmente cláusulas de tregua? La pregunta que acabamos de realizar nos lleva al estudio de la naturaleza de este tipo de compromiso, un determinado sector doctrinal las tacha de inconstitucionales ya que dichos compromisos entendidos como cláusulas de tregua los mismos estarían limitando el derecho efectivo al ejercicio de acciones colectivas, sin embargo la doctrina no es unívoca y existen autores que consideran el establecimiento de determinados compromisos que regulan un deber de paz no implica la renuncia al ejercicio del derecho a huelga y de otras medidas de conflicto colectivo. Esta doctrina considera que más bien se trata de un acto de disposición del derecho de ejercer medidas de conflicto colectivo trasladando el ejercicio del mismo en el tiempo y cuando las partes así lo hubieran establecido. El derecho español se inclina por esta última tesis, se regula la paz laboral, la cual será regulada por los propios actores o agentes sociales de manera que se autoriza a ello argumentando que a la hora de establecer dichas cláusulas lo que hacen las partes es ejercer la autonomía colectiva que el ET les reconoce. A partir de aquí otro tipo de cuestiones nos llevarán a considerar si todas las cláusulas donde se establece un determinado compromiso de deber de paz son válidas, esta cuestión no es pacífica entre la doctrina, de tal manera que la interpretación en función de las propias tesis doctrinales van a configurar una postura en torno a decidir si todas las cláusulas de tregua son válidas. D. CLÁUSULAS PARA TERCEROS: LA PARTE NORMATIVA Es un epígrafe donde analizaremos el contenido normativo del convenio, aquellas cláusulas que van a regular las condiciones de trabajo, es decir aquellas cláusulas que van a establecer el contenido que va a vincular no sólo a las partes negociadoras sino también a terceros, entendiendo por terceros las comisiones mixtas que pudieran crearse tras la negociación de los convenios colectivos El modelo existente en nuestro país permite conocer cual es ese contenido normativo que dependerá de la regulación legal existente en España por ejemplo la Ley de convenio del año 73 viene a establecer una delimitación del modelo normativo de la negociación colectiva, si bien es cierto que esta Ley lo realiza desde un punto de vista subjetivo por cuanto se considera que las condiciones normativas constituirán el centro de la negociación colectiva, pero establece determinadas prohibiciones relacionadas con el poder del empresario. El art. 37 CE, configura el derecho a la negociación laboral, lo hace de manera amplia, sin concretar el alcance de dicha negociación laboral, pero el art. 85.1 ET viene a concretar precisamente el vacío constitucional, y entiende que los convenios colectivos serán el instrumento que especifique, matice, aclare la negociación colectiva de tal forma que podrán establecer, regular cualquier materia que tenga relación con el ejercicio de lo derechos de los trabajadores en relación de los derechos laborales, económicos, sindicales de naturaleza asistencial y de cualquier otro tipo que pudiera afectar a las condiciones de trabajo de los trabajadores en la empresa. Por lo tanto el contenido normativo de los convenios colectivos tendrá como punto de referencia cualquier materia que afecte a las condiciones de trabajo, que se encuentre vinculada con el ámbito de los representantes de los trabajadores y sus organizaciones sindicales más representativas, cualquier vinculación de los trabajadores con las organizaciones de corte representativo que los empresarios tuvieran para ejercer sus derechos e intereses. De todas formas, esto es excesivamente amplio no existe una definición ni doctrinal, ni legal que concrete el contenido normativo, ahora sí, existe la prescripción legal de que la autonomía colectiva será la encargada de establecer a través de la negociación colectiva las condiciones de trabajo que en función de la actividad sectorial afecte a los trabajadores. TEMA 18 EL CONVENIO COLECTIVO. SUJETOS NEGOCIADORES. A.CAPACIDAD CONVENCIONAL. 1. CAPACIDAD CONCRETA. El ET establece una determinada capacidad a la hora de exigir que unos sujetos determinados se dediquen a la Negociación Colectiva. Se trata de una legitimación procesal donde los sujetos legitimados para negociar son los titulares para iniciar el proceso de negociación El ET hace referencia a esta capacidad en su Art.87 y distingue entre los colectivos de tal manera que así permite realizar una delimitación de cuáles son los sujetos que tiene dicha capacidad según el ámbito al que afecte dicha negociación, por tanto podemos diferenciar según se den las siguientes situaciones: A. Convenios de Eª o de ámbito inferior B. Convenios de ámbito superior. En función de que estemos en una Eª que negocie su propio convenio o de una Eª que se encuentre en un ámbito superior así serán los sujetos legitimados para negociar. A. CONVENIOS DE EMPRESA O DE ÁMBITO INFERIOR. El ET considera que tiene capacidad para negociar los Comités de Eª, los Delegados de Personal y los representantes sindicales si los hubiera. El Art.87 del ET precisa además los requisitos exigidos a las Secciones Sindicales a la hora de negociar, según se trate de convenios que afecten a la totalidad de los trabajadores de la Eª ,situación donde el Comité de Eª es el legitimado para negociar y el convenio deberá ser adoptado por mayoría del Comité o que tengan un ámbito inferior y no afecten por tanto a la totalidad, en este caso los convenios necesitan de la convocatoria de una Asamblea de Trabajadores convocada siguiendo los requisitos del Art.80 del ET. Con relación al ámbito de Eª o ámbito inferior hay que definir EMPRESA a los efectos de delimitar el ámbito de negociación. “Entendemos por EMPRESA, entendemos el centro de Tº tanto en cuanto es la unidad mínima que corresponde a la Eª dentro de su estructura organizativa y es el ámbito en torno al cual se organiza el Comité de Eª”. Además habrá de tenerse en consideración otras estructuras tal y como son los Delegados de personal, las Secciones Sindicales que vienen a configurar modelos de representación. En estas estructuras se sigue manteniendo el Centro de Tº tanto en cuanto se puede establecer sumas de las diferentes Secciones Sindicales y Delegados de Personal que existieran en el centro de Tº, es decir resultaría un comité que aglutinaría a los Delegados de Personal y representantes de las Secciones sindicales del centro de Tº. Cuando se negocie un convenio que no afecte a la totalidad y respecto al requisito de la convocación de la Asamblea de Trabajadores, tenemos que decir que estamos ante un supuesto atípico ya que estamos en un caso donde no existe representación unitaria y sin embargo sí trabajadores, que organizados por categorías negocian un convenio para los mismos, es decir se trata de un convenio----franjo que establece condiciones laborales para los trabajadores según las categorías. En estos casos la composición de la legitimación, del Comité que ha de negociar encuentra dificultades y legalmente no se ofrece una fórmula concreta salvo que el convenio resultante deberá ser adoptado por la Asamblea de trabajadores. Un supuesto que afecte a la definición de Eª en cuanto a su delimitación a efectos de capacidad negociadora es cuando hay Eª con varios Comités y es así porque existen varios establecimientos, como sucede para supuestos de Comités Intercentros, pues bien, en este caso donde existen varios establecimientos que no están organizados ni siquiera por Comités Intercentros será necesario que el convenio que se negocie lo sea por aquellos que están capacitados en cada uno de los centros de los diferentes establecimientos de la Eª. Además será necesario que la aprobación del convenio se realice por mayoría en todos y cada uno de los centros de Tº de la Eª. Otro supuesto es el que hace referencia a los Delegados de Personal allí donde existe más de un Delegado de personal será necesario la mayoría entre todos ellos. 2.SUJETOS LABORALES CAPACITADOS Son convenios más definidos que los de ámbito inferior y que son celebrados por las organizaciones representativas de ambas partes según la legitimación que cada uno de ellos tienen y en función del ámbito territorial, personal y funcional a que se refiera. Hacemos esta mención porque los sindicatos más representativos, aquellos que han superado el 10% y el 15% suelen contar en su estructura interna con una vertebración según el tipo de actividad, según el tipo de ámbito funcional y personal al igual que territorial, y lo hace de tal manera que se organiza en torno a federaciones territoriales, las cuales a su vez se clasifican según la actividad con la que estén relacionados, por ejemplo la Federación andaluza de la Metalurgia. De esta manera serán las Federaciones quienes intervengan en la negociación de convenios, pues ya cuentan con el respaldo que la legitimación del 10 o 15 % les ofrece, y así lo ha entendido la legislación vigente y el Tco. En la STCO nº 4/83 de 28 de enero y nº 12/83 de 22 de febrero se ha debatido un caso donde si una coalición de representantes unitarios tenían la posibilidad de ser titular de la capacidad para negociar. Ambas sentencias vienen a coincidir en que las negociaciones de representantes o las Federaciones de Sindicatos o las Confederaciones son perfectamente legítimos por cuanto cuentan con la legitimación del 10 o 15%. Al margen de esto, dentro del ámbito superior se plantean otras cuestiones: las coaliciones que no han sido registradas, a la cual respondemos con la 2ª sentencia (nº12/83 de 22 de febrero), en el sentido de entender que carecen de legitimación y capacidad, de tal manera que si no están registradas no pueden negociar convenios de ámbito superior. El Art.87.4 del ET establece que en el ámbito estatal, aquellos sindicatos que hubieran obtenido la condición de más representativos a nivel autonómico estarán legitimados para negociar a nivel estatal salvo que pertenezcan a Federación o Confederación de Sindicatos que hubieran obtenido la condición de más representativos a nivel estatal. Respecto a la legitimación de las Eª y grupos de Eª a efectos de convenios supraempresariales, el ET hace alguna referencia, entendiendo que aquellas asociaciones empresariales que cuentan son el 10% de la afiliación de la Eª estará capacitada para negociar los convenios colectivos. 4. EXCLUSIONES TOTALES Y PARCIALES. Del concepto de capacidad a la hora de negociar convenios colectivos, el ET realiza exclusiones, es decir una serie de sujetos que se van a considerar privados de la capacidad de negociar y son: 1. Las corporaciones de Dº Público que no pueden intervenir ni como sindicato ni como patronal. 2. Funcionarios Públicos. 3. Asociaciones Patronales y Profesionales. 4. Relaciones de carácter especial del ET. B. LEGITIMACIÓN CONVENCIONAL. 1. LA UNIDAD DE NEGOCIACIÓN Aquella negociación que confiere a los sujetos el Dº a negociar y que coincide con la capacidad de negociación. El Art.83 del ET se refiere a la unidad de negociación y hace extensivo el concepto de legitimación al ámbito del mismo, de manera que los convenios colectivos tendrán el ámbito de aplicación que las partes acuerden. Se trata de una libre elección concedida a las partes negociadoras y que fue prohibida en la dictadura, donde las partes elegían el ámbito de aplicación que estimasen más convenientes. La unidad de negociación cuenta con una objeción, allí donde se establece la libertad para definir el ámbito ¿Cuál es la legitimación y cómo se define ésta?. La Doctrina del Tco ha venido delimitando esta cuestión, dejando dentro un cierto margen de penumbra otras cuestiones, como qué sucede cuando los sujetos firmantes del convenio colectivo pierden su representatividad, y sin embargo Negociadora: o por otra parte deben continúan en la Comisión ceder su puesto a los que lo tuviesen posteriormente. Esta cuestión debatida en la S 73/84 considera que las mesas negociadoras conservan su legitimación aún cuando se perdiera la legitimación inicialmente adquirida, de esta forma las Comisiones Negociadoras mantendrán la representatividad a pasar de que los sujetos firmantes hubieran en algún momento perdido la representatividad. TEMA 19. LA NEGOCIACIÓN DE LOS CONVENIOS COLECTIVOS A. EL PROCEDIMIENTO LEGAL 1. Negociación estática y negociación dinámica El ET establece el derecho de los representantes sindicales a la hora de negociar, lo hace desde el reconocimiento a la autonomía colectiva, a partir del momento en que entiende que sólo aquellas entidades con representación mayoritaria son las facultades para negociar. De tal manera que sólo las centrales sindicales con representación mayoritaria son las que pueden comunicarse entre sí y con la contraparte a la hora de entablar un proceso negociador. El art. 89 ET establece la comunicación que habrá de enviarse a la contraparte negociadora (empresarios) para iniciar un proceso negociador, que también tendrá que dirigirse a la autoridad laboral. Esta comunicación es la que viene a vincular a las partes en un proceso de negociación, de tal manera que esta vinculación significa una relación entablada con carácter más o menos duradero. Cabe destacar la naturaleza de este tipo de relación, si se trata de una negociación de carácter estático o contractual con unos derechos y deberes asumidos y vinculante para las partes o más bien se trata de una naturaleza institucional o dinámica. Esta cuestión ha sido debatida por la jurisprudencia y la doctrina de autores, no ha sido la misma naturaleza a lo largo de la historia, en unos momentos concretos se les ha reconocido el carácter contractual o estático y en otros institucional. Por ejemplo, durante la dictadura tuvo carácter institucional, ya que con la existencia de un único sindicato vertical, se reconocía a la relación negociadora de las partes una naturaleza institucional. El TC clarifica y la adapta al contexto histórico en el que nos encontramos, y la considera que nuestro sistema negocial es un sistema que tiene carácter híbrido, que ha ido evolucionando desde un sistema dinámico hacía uno estático. Sin embargo la existencia de determinados procedimientos que pretenden modificar o rectificar los convenios vigentes, ha llevado a considerar al TC que realmente no encontramos ante una estructura dinámica de negociación. Contenido del deber dinámico de negociación El art. 89.1 ET considera que viene dado por la tramitación de un convenio colectivo iniciado con una oferta de negociación dirigida a la entidad que promueve dicha negociación, dirigiéndosele una comunicación escrita desde una forma más o menos detallada se establecerán procedimiento las condiciones negociador, que permiten condiciones que establecer van desde el la legitimación hasta la resolución de los conflictos que pudieran plantearse a lo largo de la negociación colectiva. De esta forma las partes van a partir de la libertad negociadora, podrán disponer de los elementos que configuran el proceso negociador. El art. 89.1 ET establece que la parte negociadora de la comunicación sólo podrá negarse a la comunicación de las negociaciones, es decir, a su iniciación, bien por una causa legal o establecida convencionalmente en convenio, o cuando se trate de un convenio concluido. Se trata de una materia donde lo que se analiza ya no es sólo la libertad de negociación, sino cuales son los límites de dicha libertad, es decir, cuales son los deberes de las partes negociadoras a la hora de negociar. El art. 89.1 reconoce la libertad de negociación y los arts. 83 y 84 del ET establecen una serie de reglas que permiten definir cual es el contenido de dicha libertad de negociación, define los deberes de las partes negociadoras de un convenio colectivo. Los arts. 83 y 84 ET: “sólo podrá negarse a la iniciación de las negociaciones por causa legal o convencional”, pero ¿qué es “sólo podrá negarse?, es que sólo podrán negarse pero desde un punto de vista positivo. La aceptación del inicio de las negociaciones es libre salvo que exista un impedimento legal o convencional. Conclusión Por lo tanto, el deber de negociar parte de la libertad de aceptación a las negociaciones salvo impedimento legal o convencional. Definición de impedimento legal o convencional Desde un punto de vista positivo se entiende que está obligado a negociar cuando existe una relación previamente ya constituida entre las partes, es decir, ya con anterioridad se ha negociado un convenio colectivo, ha concluido, y debe volver a negociarse otro. Existen supuestos especiales que escapan a la tesis expuesta, es decir, existen otros convenios donde se está previamente obligado a negociar como los Convenios Marcos del art. 83 del ET, también los convenios que afectan a sujetos colectivos afiliados a las organizaciones pactantes, que han pactado un convenio franja, mientras que los afiliados a dichas centrales sindicales continúen afiliados a la misma. La jurisprudencia lo afirma, sin embargo hace una interpretación extensiva y considera que el deber de negociar es a su vez un derecho donde las partes negociadoras están llamadas a llegar a un acuerdo. Esta interpretación extensiva, consiste en que la jurisprudencia en tiende que el deber de negociar afecta no sólo a los convenios de ámbito superior, no en vano hemos hecho referencia a centrales sindicales con representación mayoritaria, sino que la jurisprudencia incluya dentro del deber de negociar a los convenios colectivos de ámbito inferior firmados y negociados por partes negociadoras que no cuentan con representación mayoritaria en el sector, pero si cuentan con representación en las empresas. Desde un punto de vista negativo, se trata de saber en qué consiste la facultad de rechazar la negociación; la facultad de rechazar viene dada por una causa legal o convencionalmente establecido por lo que el deber de rechazar una negociación debe estar justificada. Las causas que permiten rechazar el inicio del procedimiento negociador, son desde una falta de capacidad de negociación hasta de la inexistencia de una unidad de negociación a la hora de definir cuáles son las centrales y quienes son los representantes que han de componer dicha unidad de negociación. Esta es una postura que mantiene el TS en su S 20 de octubre de 97. Afirmaremos que la facultad de rechazar la negociación deberá ser receptiva, es decir, la parte receptora de la comunicación con la oferta de negociar podrá decidir lo que estime más conveniente en el plazo de un mes, dentro del cual dará una respuesta que se contará a partir del momento en que se reciba la comunicación, ya que a partir de este momento se comenzará la constitución de la Comisión Negociadora, a la cual deberá dirigirse la parte receptora para comunicar la contraoferta y el calendario o plan de negociación. Un supuesto excepcional es aquel en el cual la respuesta de la parte receptora (empresario) fuera negativa lo justifique a su vez con una causa legal o convencional, establecida o simplemente ofrezca una aceptación parcial. Si partimos de la libertad de negociación, en principio desde un punto de vista dogmático es perfectamente posible que el empresario negocie sólo en determinadas condiciones, en este caso el empresario establece un límite al deber de negociar, sólo negocia aquello que le interesa, excluyendo aquellos que interesan a la parte que inicia el proceso negociador, a todo esto la ley y la jurisprudencia estiman que el contenido del anterior convenio es el que va a delimitar realmente la negociación que se plantee por la Comisión Negociadora y no será límite alguno la contrapropuesta formulada por el empresario, estableciéndose en la Comisión Negociadora junto a la contraoferta del empresario los puntos a negociar y el calendario a seguir. 3.La Comisión Negociadora Es una comisión compuesta por aquellos que forman parte de entidades sindicales con representación. Se compone por personas con capacidad civil afiliados o no a un sindicato o patronal. En la práctica la Comisión Negociadora se compone de aquellos que forman parte del comité de empresa o son delegados de personal, con lo cual se aprovecha la capacidad y la legitimación convencional de estos órganos. No tiene que ser paritaria. Puede estar compuesta de manera indistinta sin que ello signifique que una de las partes negociadoras se encuentre en desventaja a la hora de votar los acuerdos. La contraparte que pudiera estar en minoría tiene la posibilidad de intervenir personalmente con uno o varios directivos de su confianza ya que el voto de las dos partes (trabajadores y empresarios) tiene idéntico valor, con independencia del número de personas que integren la Comisión Negociadora (1 a 1). Así se ha establecido jurisprudencialmente STCT de 10 de febrero de 1988. El organigrama de la Comisión Negociadora es el siguiente: UN PRESIDENTE, que podrá ser designado por ambas partes de entre los miembros de la Comisión o bien podrá ser un tercero bajo el acuerdo de ambas partes. SECRETARIO, es el que da fe del contenido, debate, de la adopción del acuerdo, y de las reuniones producidas en la comisión. En cuanto a los acuerdos el art. 89.3 ET establece el régimen para la adopción de acuerdos en la Comisión Negociadora, es decir “deberán adoptarse el voto favorable de la mayoría de cada una de las dos representaciones, mayoría de carácter absoluto, es decir, la mitad más uno. 4. Adopción de Acuerdos Existen una serie de supuestos que afectan a la adopción de acuerdos en la Comisión Negociadora. Hace referencia a la mayoría de las representaciones y otra a la mayoría absoluta. Son dos cuestiones distintas ya que mientras que la mayoría de las representaciones se establece como punto de referencia a la hora de iniciar el procedimiento de negociación, la mayoría absoluta, hace referencia a la adopción de acuerdos que afectan al compromiso de las partes. La Comisión Negociadora debe tener legitimación para negociar, y deberá contar con el 50 % para adoptar acuerdos que afecten al nuevo convenio, es decir la Comisión Negociadora deberá contar con la mitad más uno de las representaciones negociadoras, ya que en el régimen de acuerdos, estos acuerdos deberán ser adoptados mediante mayoría de los presentes. La exigencia del 50 % de l0os votantes nos podría llevar a una mayoría virtual, es decir un convenio colectivo se aprueba no con la mayoría de las representaciones de la Comisión Negociadora sino que en función del número de personas presentes en el momento de votar. Esto genera un problema de legitimación del propio convenio resultante, el cual se soluciona exigiendo la mayoría de los representantes de la Comisión Negociadora. El valor de los votos es de 1 a 1. B. DEBER DE BUENA FE EN LA NEGOCIACIÓN Se presupone la existencia de la buena fe contractual y por consiguiente a la hora de negociar. Esto ha tenido su traducción legal en los arts. 40, 41, 47, y 51 del ET. El legislador exige la buena fe en las partes negociadoras en la representación de los trabajadores y de los empresarios, el cual afecta desde el momento en que se inicia el periodo de consulta del nuevo convenio pero también es un deber con vigencia en otro tipo de negociaciones que no se corresponden estrictamente con la negociación colectiva como por ejemplo: expedientes de traslado, de regulación de empleo, de modificaciones sustanciales de las condiciones de trabajo..... La normativa comunitaria en su D 75/129 de la CEE sobre despidos colectivos recoge el deber de buena fe. El art. 89 ET sanciona textualmente; “ambas partes están obligadas a negociar bajo el principio de la buena fe”. Nada nuevo descubre el ET, es un principio básico de nuestro ordenamiento jurídico que hunde sus raíces en el derecho romano, y éste basa sus obligaciones contractuales en el principio de buena fe contractual. Este principio ha tenido su traducción al derecho del trabajo no sólo en nuestro país sino también en ordenamientos tan diferentes como el de EEUU donde se alude al deber de buena fe de los convenios colectivos. ELEMENTOS DEL DEBER DE BUENA FE NEGOCIAL 1) Deber de negociación estrictamente (misma) 2) Deber de información a la contraparte 3) Prohibición de la violencia 1) Deber de negociación misma El ET viene a configurar dentro de su régimen de sanciones en el art. 95.10 la negociación colectiva que no se lleva a cabo conforme a los criterios de la buena fe, es decir, la negociación colectiva donde la buena fe no existe, lesiona a la misma negociación y para el caso de que esta negociación se vea lesionada por el manifiesto del principio de buena fe se podrá ejercitar el procedimiento de tutela de los derechos de libertad sindical de los arts. 175 y ss. De la LPL. En cuanto al contenido del deber de buena fe en el ámbito de la negociación, comienza con el inicio de las negociaciones en el periodo de consultas y acaba con la firma del convenio. Se puede extender a la comisión Paritaria que tiene entre sus funciones la de interpretación y aplicación del convenio colectivo. 2) Deber de información a la contraparte. Habrá de suministrarse a las partes negociadoras. Es un deber recíproco que afecta a las dos partes encargadas de negociar, pero además es una facultad que tienen incluso los afiliados del sindicato negociante cuando solicitan información de cuántos extremos se estén discutiendo en la Comisión Negociadora. Definición del deber de información Es un deber recíproco, que exige conocimiento de no sólo los puntos que se están negociando, sino también de los que afecten económica, financiera, contable a la empresa. Pues un proceso de negociación de un convenio exige un conocimiento de la situación real de la empresa en todos sus aspectos. De manera que los sujetos negociadores tienen derecho a solicitar cualquier información que afecte al proceso negociador y a la contraparte a facilitárselo. 3) Prohibición de violencia El ET condena el uso de la violencia en las negociaciones, tanto sobre las personas como sobre los bienes de la empresa. En el caso de que se comprobara la existencia de violencia, el art. 89.1 del ET, establece la suspensión de la negociación mientras que la violencia exista, y se reanudarán las negociaciones una vez que desaparezca dicha violencia. En el caso de que se constatase lesiones a las personas o daños a las cosas se podrá interponer denuncia por amenaza, coacción, lesión... en el ámbito penal o civil. C. POLÍTICA DE RENTAS Y NEGOCIACIÓN COLECTIVA. (POR EL LIBRO). NO ENTRA. TEMA 20 PERFECCIÓN, EFICACIA,ADMINSTRACIÓN E IMPUGNACIÓN DEL CONVENIO COLECTIVO. A.PERFECCIÓN DEL CONVENIO. 1.LOS REQUISITOS EXIGIDOS. Existe la posibilidad de que se produzcan determinados acuerdos cuyo contenido sea limar aquellos aspectos que las partes entiendan dificultoso para la negociación colectiva, se trata de los preacuerdos, los cuales tienen una naturaleza “Ad hoc” tanto en cuanto son unos instrumentos de las pares que se agota en sí mismos y cuyo contenido no necesariamente tiene que ser incluido en el convenio. Está regulado en elart.92.1 del ET dentro de los Convenios franja, por cuanto éstos permiten establecer las bases que encauzan la negociación colectiva. El Ar.92.1 del ET establece que los preacuerdos tiene una función complementaria y meramente instrumental. Hay que examinar la existencia de pactos reservados, es decir de compromiso alcanzado por las partes negociadoras, que de una u otra forma se traslada posteriormente al convenio. Estos pactos reservados quedan fuera de la negociación y su cumplimiento no genera consecuencia jurídica alguna, salvo que fuese alegado dicho pacto como causa de resolución o de incumplimiento del convenio, ambos casos cuentan con el apoyo del ordenamiento jurídico, ya que el convenio no puede verse afectado por dichos pactos no genera resolución del convenio ni sanción por incumplimiento. 3 LA FORMALIZACIÓN DEL CONVENIO Ha de hacerse por escrito bajo sanción de nulidad. La escritura es un requisito sin el cual no es posible la existencia del convenio. El carácter escrito no sólo se circunscribe al hecho de exponer en un texto escrito más o menos articulado el acuerdo alcanzado en la mesa negociadora sino que la escritura se exige también para otro tipo de textos que continuidad del convenio y que surge a fin de poder desarrollarlo dentro de la vida del mismo, son las revocaciones del convenio, las modificaciones que afecten al convenio de las prórrogas, reuniones salariales de los convenios. De esta forma el requisito de la escritura se convierte en un requisito básico, hasta tal punto que aquellos condiciones negociadas y plasmadas por escrito son perfectamente válidas pero igualmente serán válidos aquellas otras condiciones o cláusulas no estampadas por escrito porque se presume que esas condiciones negociadas en la mesa negociadora se encuentran redactadas por escrito salvo prueba en contrario. Otro requisito es el de ser registrado o presentado ante la Autoridad Laboral Competente dentro del plazo de 15 días a partir del momento en que las partes negociadoras lo firma. La autoridad Laboral competente es el órgano estatal encargado de la Conciliación Mediación y arbitraje o en su caso allí donde las competencias se encuentren transferidas a las CCAA el órgano que la asuma. Una vez que la autoridad Laboral Competente ha recibido el convenio. Éste se depositará en una unidad administrativa habilitada sólo y exclusivamente a la recepción y depósito de los convenios. Recibido el convenio la unidad administrativa lo enviará para su publicación al BO correspondiente BOE o BOJA. B. EFECTOS DEL CONVENIO. El Art.37.2 de la CE en conexión con los Art.3 y 82.3 del ET afirman taxativamente la fuerza vinculante de los convenios, entendiendo por ello la inderogabilidad de los mismos. La inderogabilidad consiste en 3 elementos: 1. Inmediatabilidad. Se trata de un principio a través del cual se imponen las cláusulas y condiciones establecidas en el convenio sin necesidad de que exista un acto de recepción por las partes que intervienen en la relación laboral, es decir no será necesario que el trabajador o el Eº declaren su voluntad de acogerse al convenio, es el convenio una norma válida y eficaz por sí mismas que está por encima de las relaciones individuales y por lo tanto también frente a otras normas sobre relaciones individuales como son los contratos. 2. Imperatividad. Se trata de considerar al convenio como una norma imperativa, no una norma de Dº Dispositivo(no permite a los individuos disponer de la misma salvo en aquellos casos donde la ley lo permita). Así, si en un contrato de Tº se articula y redacta cláusulas pretendiendo excluir el convenio tanto en la parte normativa como en la dispositiva no tendrá eficacia alguna. En este sentido los Art.3.1.c) y 3.5 y 20.2 del ET dice: “No surte eficacia los contratos de Tº, directivas del Eº o las reuniones del trabajador al contenido del convenio colectivo y de existir reían nulos”. 3. EFICACIA GENERAL O ERGA OMNES. Se trata de un principio que pretende garantizar la aplicación del convenio colectivo a todos los trabajadores y Eº incluidos en el ámbito de aplicación del convenio y durante toda su vigencia. Este principio en sí mismo considerado no ofrece mayor polémica, sin embargo distinguiremos entre la aplicación de este principio bien a la parte normativa o bien a la parte obligacional, ya que el principio de eficacia general o erga omnes se predica SÓLO y EXCLUSIVAMENTE para la parte normativa. La pregunta sobre qué ocurre con las cláusulas de contenido mixto queda resuelta con la aplicación de éste tanto en cuanto beneficie a los trabajadores y no genere su aplicación obligaciones especiales para los trabajadores. Por ejemplo las obras sociales que pudieran establecerse en un convenio seguirán teniendo validez y eficacia siempre y cuando se financien con recursos propios de la Eª. Otra cuestión es la referente a la unidad negocial, es decir si el convenio colectivo se aplica con efectos generales entre organizaciones de una provincia o puede excluir a alguna localidad. Esta cuestión entra en relación con el principio de legitimación. El ET lo solventa dejando libertad a las partes a la hora de determinar la unidad negocial del convenio, es decir los límites territoriales y funcionales del convenio, es decir las partes negociadoras podrán excluir la aplicación del convenio a una o varias localidades desde el punto de vista territorial o a una o varias categorías profesionales desde el punto de vista funcional. Un criterio especial es el de la inderogabilidad relativa, hasta que punto es posible que exista determinadas derogaciones que constituyan un empeoramiento se las condiciones laborales de los trabajadores. El ET establece un mínimo, delimitado por el hecho de que se podrá negociar para mejorar las condiciones laborales pero no para empeorarla. Es la aplicación de los Art.3.1.c9 y 3.3 del ET del Principio de Norma más Favorable. C. ADMINISTRACIÓN E INTERPRETACIÓN DEL CONVENIO. 1. COMISIONES PARITARIAS CREADAS POR EL CONVENIO.ESTRUCTURA, FUNCIONES Y FUNCIONAMIENTO Las Comisiones Paritarias son un instrumento que pretende garantizar la paz negocial una vez que el convenio colectivo ya ha sido suscrito, es decir administra el convenio suscrito en su día por las partes negociadoras. Por lo que tendrá que resolver los posibles conflictos planteados en su aplicación o interpretación. El Art.85.2 del ET exige nombrar una Comisión Paritaria a fin de poder resolver cuantas cuestiones se presenten al objeto de evitar las discrepancias surgidas en la aplicación del convenio. La Comisión Paritaria se constituye al objeto de dar respuesta a la exigencia legal del contenido mínimo, dar cumplimiento a la exigencia de que en todo convenio colectivo deberá existir con carácter mínimo y obligatorio una Comisión Paritaria con una estructura compuesta de un nº igual de representantes de los trabajadores y de la Eª. El nº de representantes de las partes negociadoras oscila entre 2 y 9 de cada parte y es aconsejable no obligatorio que los miembros de la Comisión Paritaria sean distintos a aquellos que participaron en la negociación en la Comisión. En la práctica sí coinciden. los miembros de la Comisión paritaria lo serán con voz y voto y a su vez podrán haber otras personas que con una función de simple asesoramiento tendrán voz pero no Dº a voto, pudiendo acudir cuantas veces se les llame. La asistencia de estas personas es por tanto esporádica y no habitual. El ORGANIGRAMA de la Comisión Paritaria se articula en torno a un Secretariado, es decir existirá un Secretario que representará a la Comisión y a su vez la Comisión se organizará en tantas Subcomisiones como sean necesarias para el buen funcionamiento de la misma ya sea desde le punto de vista territorial, funcional como causal(según la materia de que se trate). Sobre los GASTOS de la Comisión Paritaria no se establece nada específico, pudiéndose asignar unos gastos que están en estrecha relación con el crédito de horas retribuido para los miembros de la Comisión, de manera que la asignación dependerá de dicho crédito de horas y que deberá ser pagado por la organización empresarial. La FUNCIÓN de la Comisión Paritaria es la vigilancia del cumplimiento del convenio, función ÚNICA y EXCLUSIVA de aplicar e interpretar el convenio, resolviendo las dudas planteadas en torno a la aplicación de un determinado artículo o concepto, además de solventar los conflictos planteados a la hora de interpretar la aplicación colectiva de un determinado precepto ya ea éste de naturaleza salarial o de cualquier otra naturaleza en relación con la relación laboral. FUNCIONAMIENTO. La reunión de sus miembros será dentro de los términos que la propia Comisión haya fijado o también cuando un nº de representantes de la propia Comisión soliciten la reunión de la misma al objeto de dilucidar una cuestión de interpretación o aplicación del convenio. El QUORUM de ASISTENCIA es del 50% mínimo a fin de que se pueda debatir los temas que componen el orden del día. El QUORUM de VOTACIÓN exigido es la mitad más 1 de los votos es decir mayoría absoluta. INTERPRETACIÓN POR LA COMISIÓN PARITARIA La interpretación de la Comisión paritaria se regula en el Art.85 del ET, su función es básicamente interpretativa en los términos del Art.85.1 en conexión con el 91 del ET. Las reglas de interpretación a seguir por la Comisión Paritaria son las reglas de la hermenéuticas, las establecidas en el CC, las mismas que se utilizan en el Dº de obligaciones y contratos establecidas para las relaciones civiles. Estas reglas se corresponden con unas reglas de corte generalistas y son las que permiten la realización de los diferentes tipos de interpretación existentes en Dº y que van desde la interpretación general hasta la analógica pasando por la aplicativa. Por lo tanto la pauta a seguir por la comisión Paritaria en su labor de interpretación será las de aquellas reglas ya establecidas en el CC aplicadas a la negociación colectiva y tan sólo en el caso de que la Comisión paritaria encontrase dificultades en su interpretación se podrá acudir al arbitraje de equidad. La Comisión Paritaria resolverá conforme a su leal saber y entender con el apoyo de las reglas del CC. El convenio colectivo establece la existencia de la Comisión Paritaria pero tenemos que saber si el convenio colectivo puede delimitar la existencia de la labor de interpretación de la Comisión paritaria. La respuesta es si ya el convenio puede establecer un mandato donde se le diga a la Comisión cuál es el ámbito de interpretación, estableciendo unas tareas a realizar por la Comisión Paritaria en materia de aplicación, interpretación, fijación o clarificación del texto. Es decir, el convenio colectivo puede asignar tareas a la Comisión paritaria. ¿Qué ocurre si el convenio no dice nada? Que la Comisión paritaria desarrollará su labor de interpretación conforme a su leal saber y entender apoyadas por las reglas del CC y en todo caso, allí donde ofrezca alguna duda la interpretación de la Comisión se podrá designar un arbitraje de equidad o plantear una interpretación judicial. 3.INTERPRETACIÓN JUDICIAL. El control judicial realizado por parte de los Tribunales Sociales sobre un convenio es un control de legalidad es decir, si el convenio colectivo firmado por las partes negociadoras se ajusta o no a los requisitos predeterminados por la ley. Los tribunales sociales tienen reconocidas la labor de interpretación de los convenios colectivos a través del procedimiento establecido en la LPL referente a la impugnación de los convenios colectivos. El Art.91 del ET realiza un “reparto de Papeles” entre la Comisión paritaria y la Jurisdicción Social decimos que parece, pues asigna a la Comisión Paritaria la interpretación general del convenio y a los tribunales sociales se les da la competencia de intervenir en los conflictos colectivos tanto individuales como colectivos con origen en la interpretación y aplicación del convenio. La regla seguida por los tribunales sociales son similares a la Comisión Paritaria, interpretar conforme al buen saber y entender teniendo en cuenta las reglas del CC art.1281 y ss. D.IMPUGNACIÓN DEL CONVENIO. 1. EL PROCEDIMIENTO DE LOS Art.90.5 del ET y 161 del TRLPL El TRLPL establece un procedimiento referido a la impugnación del convenio en conexión con el ET, pretendiendo así garantizar desde la jurisdicción social la existencia misma del convenio en su relación con la ley, es decir garantizar que el convenio se ajuste a la ley. El Art.90.5 del ET en conexión con el Art.161 y ss de la LPL establecen el mecanismo que permite ajustar a la ley un determinado convenio colectivo por una doble vía de un lado una impugnación de oficio y de otro una impugnación directa realizada por la parte interesada. a)IMPUGNACIÓN DE OFICIO. La autoridad Laboral momentos antes del registro del convenio, los representantes de los trabajadores o de los Eº pueden dirigirse a la autoridad laboral para impugnar el texto del convenio y aquí la Autoridad Laboral realiza la impugnación del convenio. Esto pone de manifiesto que la Autoridad Laboral debe esperar a la impugnación de las partes negociadoras, pero no es así la autoridad laboral no tiene que esperar a que las partes negociadoras soliciten la impugnación del convenio por considerar que es ilegal sino que puede actuar por propia iniciativa sin esperar a las partes. Por lo que en la impugnación de oficio existe una doble vía: - Que la impugnación venga solicitada por las partes negociadoras y la autoridad Laboral realiza la impugnación de oficio. - Que la propia Autoridad Laboral considera que el convenio contiene elementos de ilegalidad y procede a su impugnación. En este caso la Autoridad Laboral no queda vinculada por las partes negociadoras y puede bien realizar la impugnación o bien oponerse a dicha solicitud. B) IMPUGNACIÓN DIRECTA DE LAS PARTES Las partes interesadas son las que directamente van a demandar ante los Tribunales sociales a través del procedimiento de conflicto colectivo sin esperar la resolución de la Autoridad Laboral, en estos 3 casos: 1) Que la Autoridad Laboral no contestara a su solicitud. 2) Que la Autoridad Laboral desestimara su solicitud. 3) Que el Convenio hubiera sido registrado por la Autoridad Laboral. El TRLPL ofrece el mecanismo que permite la tramitación del procedimiento de impugnación en función de los 2 supuestos mencionados, de tal manera que en función de que nos encontremos ante una impugnación de oficio o directa se articulará un procedimiento distinto. La tramitación se inicia cuando el encargado de la oficina de registro observa algún tipo de defecto en el texto o en el acta. Se trata de un control de legalidad de estricto control administrativo que pretende exigir el cumplimiento de los requisitos establecidos por la ley a la hora de hacer un convenio colectivo. Fuera de este control de legalidad es posible realizar otro tipo de control ejercido por la Autoridad Judicial. Una vez que la Autoridad Administrativa ha observado algún defecto administrativo remitirá a las partes un texto o carta donde emplazará para que subsane en un plazo que no queda establecido por el ET, por lo que tendremos que acudir a la LP Común, la cual establece un plazo de 10 días. Otro control posterior es el realizado por la jurisdicción laboral o social. La autoridad Laboral podrá impugnar dicho convenio ante la autoridad Jurisdiccional en un plazo tampoco establecido por el ET sino por la LP Común de 10 días. Respecto a las causas de impugnación el ET y el TRLPL no hace mención a unas causa específicas sino que será a través de una interpretación analógica la forma a través de la cual conoceremos las causas. Se trata de una interpretación analógica con respecto a los Art 6 y 7 del CC, los cuales establecen como causa de impugnación de los contratos: - La conculcación (ir en contra) de la legalidad vigente. - Lesión grave al interés de terceros. Están LEGITIMADOS PARA IMPUGNAR: - La Autoridad Laboral por sí misma. - Las partes negociadoras del convenio. Tipos de procedimientos. Diferenciaremos 2 situaciones. 1. Se trata del momento anterior al registro del convenio, en este caso el procedimiento es el ORDINARIO. 2. Tras el registro del convenio colectivo por la Autoridad Laboral, el procedimiento es el ESPECÍFICO DE CONFLICTO COLECTIVO. Otra cuestión es la referida a las cláusulas de vinculación a la totalidad. Materia en especial relación con las causas de impugnación. Distinguiremos 3 tipos de CLÁUSULAS DE VINCULACIÓN 1. Las que consideran la revisión parcial de aquellas condiciones del convenio modificadas por el órgano competente. 2. Las que consideran ineficaz el convenio debiendo renegociarse en su totalidad. 3. Las que consideran nulo e inaplicable el convenio. Cláusulas relacionadas con 2 conceptos jurídicos, la nulidad y la anulabilidad, tanto en cuanto ambos conceptos afectan al convenio colectivo en su totalidad en relación con las cláusulas de vinculación a la totalidad. Cláusulas que consideran al convenio colectivo como un todo, una norma única en su estructura y contenido. De manera que si tuviera que ser revisada o modificada a alguna de sus partes fueran anuladas o nulas, caería el convenio en su totalidad y no podría renegociarse aquellas partes del convenio afectadas por la nulidad o anulabilidad. Esta cuestión ha sido objeto de debate por la jurisprudencia y la Doctrina, las cuales ofrecen una solución intermedia al considerar que le convenio debe tener una cláusula de pa que permita en un momento la renegociación del mismo sin que la modificación que origine la renegociación afecte a la totalidad. 2.SUSPENSIÓN DE EFECTOS. Cuestión que viene a considerar la situación originada cuando las partes han negociado el convenio sin llegara acuerdo, lo han impugnado y la Autoridad Judicial ha de determinar si dicho convenio colectivo tiene algún tipo de efecto jurídico mientras tanto recae sentencia definitiva. La solución viene dada por el Art.164.2 de la LPL, el cual afirma que los efectos del convenio lo serán tanto en cuanto afectan de manera ejecutiva al desarrollo del recurso. Por lo tanto la sentencia que resulte de la impugnación del convenio colectivo ejecutable inmediatamente, es decir la sentencia es ejecutiva en un solo efecto. La consecuencia es ¿Surte efecto el convenio colectivo con carácter previo a la sentencia emanada del órgano judicial?. En principio el TRLPL considera que sí, estimando que de no aplicarse el convenio conllevaría a grandes pérdidas de carácter económico. Por lo tanto el Tribunal podrá disponer suspender los efectos del convenio mientras tanto las partes rectifican las anomalías y hubieran advertido. 3.NULIDAD. El Art.164.3 de la LPL considera que cuando la sentencia sea anulatoria en todo o en parte, ésta deberá publicarse en el BO correspondiente y se exigirá a las partes la modificación de las anomalías observadas. La nulidad estima nulo todo aquello a lo que afecta. La Jurisprudencia estima en aplicación del principio general del Dº de la Conservación del negocio jurídico, que deberá conservarse en la medida de lo posible y la nulidad afectará en la medida que fuera posible a aquella parte que realmente tenga que ser objeto de subsanación o rectificación. CONCLUSIÓN: la nulidad podrá afectar a todo el convenio o a una parte del mismo, con carácter restrictivo de manera que afecte al convenio lo menos posible previa sentencia del órgano judicial competente. 4. ANULABILIDAD En sentido contrario a la nulidad, la cual estima que en un determinado artículo o cláusula nunca ha existido, se puede apreciar la existencia de otro instituto jurídico denominado ANULABILIDAD. La anulabilidad no niega la existencia del precepto jurídico en la forma en que lo hace la nulidad. Lo que determina la anulabilidad es la existencia de determinados defectos que pueden ser subsanados y por tanto no se declarará su inexistencia sino que mientras persista el error o defecto no podrá aplicarse. La anulabilidad al igual que la nulidad debe ser declarada con carácter previo por la Autoridad Judicial. TEMA 21. REACCIONES ESTRUCTURALES ANTE EL CONVENIO A. MIMESIS Y REPUDIACIÓN Tienen estrecha relación con la eficacia de los convenios colectivos. De manera que la eficacia general de los convenios colectivos se aplicará con carácter general y a todos aquellos sujetos que de una manera voluntaria o no estén bajo la cobertura del mismo. Tanto la mimesis como la repudiación son 2 fenómenos antagónicos en sí mismos, que configuran 2 actividades diferentes ante un convenio colectivo. Mientras que la mimesis es un concepto de atracción hacia el convenio, la repudiación es todo lo contrario. No obstante ambos conceptos se definen por las siguientes características: Son 2 conceptos independientes de la voluntad de las partes que negociaron el convenio, de forma que son aplicados a otros sujetos distintos a los negociadores del convenio, pero que están afectados y generan un movimiento a favor (mímesis) o en contra (repudiación). Ambos de penden de convenio que inicialmente les da vigencia, es decir, dependen del término, plazo establecido en el convenio original, ya que en el caso de la mimesis se ha hecho una copia del convenio original y en el caso de la repudiación se ha hecho otro convenio excluyendo al de origen. Su naturaleza jurídica es la de ser un instrumento de eficacia general, por lo que deberán tener los requisitos básicos de los convenios, que en caso de no cumplirse los llevará a la nulidad y en todo caso serán acuerdo de eficacia limitada. B. ADHESIÓN AL CONVENIO 1. Sujetos La adhesión es un instrumento que permite que un convenio se aplique de manera unilateral por un empresario o un sindicato, de tal manera que se declara que desea la aplicación de un convenio de eficacia general. Esta es la adhesión unilateral bien de un empresario o un sindicato que -----. También es posible la aplicación bilateral de un convenio, es decir, aquellos sujetos con legitimación y capacidad deciden aplicar un convenio que tiene eficacia general al objeto de que los trabajadores de dicho ámbito o sector se vean cubierto por dicho convenio colectivo. El ET no establece restricción alguna de manera que los sujetos (sindicatos o empresarios) podrán incorporarse al convenio colectivo que decidan en todas sus partes absorbiendo la estructura del convenio colectivo. Sólo se establece por el art. 92 ET un único límite, y es que las partes que se adhieren al convenio colectivo no se encuentren afectadas por otro convenio. 2. Objeto En cuanto al objeto, se establece por parte del ET, que la recepción de los convenios colectivos por parte de aquellos sujetos que deciden adherirse deberá ser total, no de una parte. La Ley de Convenios, exigía que la recepción debía ser pura y simple, es decir, la adhesión será a la totalidad sin que en ningún momento se pueda excluir determinados artículos o partes del convenio. 3. Forma En cuanto a la forma de la adhesión el art. 92 ET exige la comunicación del acuerdo registrador a los solos efectos de quedar registrada y a los efectos de que la adhesión al convenio tenga eficacia general. En cuanto al momento de entrada en vigor, lo será en el momento en que las partes decidan acoger el punto de partida a través del cual la adhesión adquiere vigencia. REQUISITO DE ADHESIÓN Deberá realizarse por sujetos legitimados y capacitados, de no ser así la adhesión será un acuerdo limitado. C. LA EXTENSIÓN DE CONVENIOS Instrumento que permite al Ministerio de trabajo extender las disposiciones de un convenio colectivo en vigor a determinadas empresas y colectivos de trabajadores. Esta facultad que se concede al Ministerio de Trabajo, lo es tanto en cuanto se den determinadas circunstancias que hagan inviables la negociación. El art. 92.2 ET considera que en caso de que la negociación colectiva no prospere, el Ministerio de Trabajo podrá hacer uso de esta facultad. La D.A. 7ª del ET establece que la extensión es un procedimiento prioritario frente a otro instrumento existente hasta hace poco como son las Ordenanzas Laborales. 1. requisitos de la extensión 1) Existencia de un supuesto de hecho 2) La aplicación a determinadas empresas y trabajadores 3) El objeto de la extensión lo sea un convenio colectivo vigente 4) La extensión sólo se permite previa solicitud a las centrales sindicales y/o patronales más representativas. El supuesto de hecho que desencadena la aplicación por extensión de un convenio colectivo vigente, es decir la existencia de una especial dificultad a la hora de negociar, de forma que se produce una situación de crisis colectiva en un sector determinado. En cuanto a la definición de esta situación el ET no establece un contenido específico, teniendo que acudir al RD 572/82 de 5 de marzo, donde se considera a la dificultad negociadora en relación con la grave crisis colectiva, una situación que generaría perjuicios graves para empresas y trabajadores, de forma que para evitar esta situación se extiende un convenio en vigor. Se trata de un instrumento atípico, que ha encontrado serias críticas, ya que en nuestro derecho sindical, el principio de autonomía colectiva es el que permite la regulación sectorial. Sólo realizando una interpretación sistemática (de varios artículos) de los arts. 37.1, 9.2, y 55.1 CE con el art. 92.2 es la que viene a legitimar y dar viabilidad a la extensión de un convenio vigente en determinadas circunstancias. El supuesto de hecho debe estar conectado con el segundo requisito, ya que el convenio aplicado por extensión lo será a determinadas empresas y trabajadores de lo cual parece deducirse del ET la realización de la siguiente exigencia que se defina en la extensión del convenio, es decir, una concreción nominal, mencionando nombre por nombre de las empresas afectadas por la extensión del convenio. El RD 572/82 considera que no es necesario ya que es posible la aplicación por extensión de un convenio a empresas a los cuales se la aplica un convenio colectivo de ámbito superior a la empresa o a varias empresas ubicadas en un mismo sector. Tanto el supuesto de hecho como las empresas definidas en el ámbito de aplicación de la extensión verán concretada la extensión del convenio en su objeto, es decir, “sólo será posible la extensión de un convenio colectivo en vigor, y no lo será ni a un pacto colectivo ni a un acuerdo colectivo ni a un laudo, sólo a un Convenio Colectivo vigente”. Se cierra la extensión de un convenio, mediante un requisito formal “se comunicará a las representaciones sindicales y empresariales con implantación en el sector de la extensión del convenio colectivo. Se trata de un requisito que proviene del art. 4 RD 572/82, no del ET. 2. La resolución extensiva y sus efectos. La resolución administrativa que resuelve la aplicación por extensión de un convenio colectivo, se trata de un resolución configurada dentro de los actos administrativos, por lo tanto se aplica la legislación administrativa. Es un acto recurrible conforme a la legislación administrativa. La resolución administrativa que resuelve la extensión ha sido una cuestión objeto de debate por cuanto viene a poner de manifiesto la intervención de la administración dentro del ámbito de la autonomía colectiva. El TC resuelve la concurrencia de ambos principios cuando estima que la existencia de la resolución extensiva afecta a la negociación colectiva pero es perfectamente compatible con la autonomía colectiva, de forma que no altera el régimen de la autonomía colectiva. Los efectos de la resolución son de carácter normativo, es decir es una resolución ejecutiva, no es un acto legislativo, es un acto que proviene de la administración con potestad reglamentaria. La resolución resolverá el tiempo de permanencia de un determinado sector a un convenio colectivo que le es ajeno. “Se considera que permanecen los efectos mientras la resolución no diga otra cosa”, es decir, si la resolución dice que un determinado convenio a los controladores aéreos durante los tres mese de verano, ese es el término de su duración. D. DESAFECTACIÓN 1. Antecedentes y características estructurales Es un instrumento nuevo introducido por la reforma del 94 del ET, y que en cierta medida interfiere en la negociación colectiva, y lo hace porque se trata de un medio que permite negociar en un ámbito superior al del empresario, al de los sindicatos y asociaciones empresariales que cuenten con los requisitos de legitimación del art. 88 ET. Es novedosa también porque sin acuerdo ó convenio que van a afectar a otros convenios de ámbito superior siempre y cuando la decisión de afectar a ese convenio obtenga los requisitos exigidos para la comisión negociadora en el momento de constituirse como tal para negociar un convenio colectivo. Este instrumento jurídico va a afectar a las materias de un convenio de ámbito superior, pero tiene limitaciones en cuanto a las materias que puede afectar, se refiere a que no podrá tocarse aquellas materias relativas al periodo de prueba, a las modalidades de contratación, al régimen disciplinario, o a las normas que con carácter mínimo se establecen para la Seguridad y Salud laboral y las categorías profesionales. La naturaleza jurídica de estos convenios que afectan a convenios de ámbito superior desafectando materias de ese convenio y otorgándole su propia negociación y su propio régimen jurídico. NATURALEZA JURÍDICA CARACTERÍSTICAS Instrumento de eficacia general tanto si se articula como convenio como si lo hace como acuerdo colectivo. El ámbito territorial es el regional o incluso a nivel local. Es un convenio que rompen el principio de Prior in tempore que rige en materia de concurrencia de convenios y por lo tanto un convenio posterior podrá ser aplicado pese a lo ya establecido en un convenio anterior. Es un convenio con un contenido limitado porque hay materias exceptuadas. 3.Ambito objetivo ¿Cuál es el ámbito al que se refieren este tipo de convenios? Son las siguientes materias las que definen el ámbito objetivo de este convenio: 1) - La movilidad funcional - La productividad - La jurídica laboral - Los salarios - Las horas extra - Las vacaciones - Los permisos y licencias - Las materias sindicales y de SS Son las materias que son reguladas por este tipo de convenios colectivos. 2) en cuanto a la movilidad geográfica, el ET establece que las materias que afecten a la movilidad geográfica del trabajador. Se entenderá con carácter mínimo, cuando un trabajador se vea obligado a ser trasladado a otro punto geográfico se aplicaran mínimamente las normas de los convenios colectivos y se aplicará preferentemente aquellas normas que hagan referencia a la seguridad y salud laboral. 3) Con carácter negativo resaltan las materias exceptuadas de antes, excepción que no significan que no puedan ser desarrolladas simplemente, lo que significa es que la regulación que se realice por los nuevos convenios que desafecten a aquellos de ámbito superior ceden ante las reglas contempladas en el convenio de ámbito superior en caso de concurrencia. E. INAPLICACIÓN SALARIAL 1.Antecedentes y regulación La inaplicación salarial está regulada en el art. 82.3 ET en conexión con el art. 85.2 c ET. Es un instrumento que pretende sentar las bases para permitir una cierta estabilidad salarial dentro de las empresas. Esta es la premisa que rige cualquier negociación colectiva y que permite la posibilidad de que de que se introduzca dentro de la negociación colectiva revisiones salariales que en base al IPC sirvan de aumentos conforme evoluciona el nivel de vida. Es también posible la existencia en los convenios colectivos de cláusulas de inaplicación salarial, es decir, donde empresario y trabajador en función de su sistema económico permitirá la inaplicación del convenio en materia salarial. Aquí la existencia de estas cláusulas suele estipularse dentro del contenido necesario o mínimo de determinados tipos de acuerdos supraempresariales, como ejemplo de Acuerdo supraempresarial tenemos el Acuerdo Económico y Social de 1984 y este Acuerdo alcanzado a nivel nacional entre empresario y representantes sindicales permiten introducir unas cláusulas en el texto del Acuerdo que van a servir de autorización que permitirá que las empresas no apliquen la tabla salarial del convenio colectivo. Es un instrumento jurídico que debe ser acordado a nivel de Acuerdo supraempresarial pero que la aplicación concreta del mismo se deja a la representación unitaria de los representantes de los trabajadores en los contratos de trabajo; esta aplicación se realizará por dichos representantes con el empresario quien en caso de decidir la inaplicación salarial deberá aportar toda la documentación a fin de que los representantes sindicales o unitarios puedan valorar la crisis económica por la que atraviesa la empresa. El art. 82 ET permite este tipo de Acuerdo Supraempresarial, la jurisprudencia ha seguido de cerca esta cuestión pero sólo deben en estos casos de reducción de plantilla es cuando la jurisprudencia autoriza la inaplicación del convenio en materia salarial. Esta inaplicación salarial ha sido argumentada por la jurisprudencia, considerando que sólo en la reducción de plantilla se justifica la dicha inaplicación salarial ya que el salario constituye uno de los elementos que con carácter mínimo ha de existir en el ET. Junto a este sistema, donde a nivel supraempresarial se establecen cláusulas de inaplicación salarial, cabe preguntar si es posible la inaplicación salarial en el caso de que no exista una cláusula que a nivel sectorial autorice la inaplicación salarial. Esta cuestión se contesta de la siguiente forma, es posible pero será necesaria la autorización por medio de acuerdo entre el empresario y los representantes de los trabajadores a nivel de empresa. El art. 85.2 c ET exige como contenido mínimo de los convenios colectivos que se establezca como cláusula de inaplicación salarial dentro del contenido mínimo, en el convenio colectivo se haga constar los supuestos en los que sería factible la inaplicación salarial del convenio. Las cláusulas de inaplicación salarial se conocen también cláusulas de descuelgue salarial. 2. Su configuración en los convenios sectoriales Las cláusulas de inaplicación salarial van a permitir que las empresas puedan en un momento determinado dejar sin efecto la aplicación de determinadas cláusulas salariales y es esta situación la que permite el ET. Lo que viene a configurar una realidad predeterminada por las circunstancias económicas–financieras circunstancias económicas-financieras de la que empresa. determinan Estas una situación de crisis va a establecer una situación de hecho que nos dirige hacia un expediente de inaplicación salarial el cual consta de las siguientes fases: a) La existencia de una situación de necesidad económica por parte de la empresa. b) Solicitud de descuelgue o de inaplicación salarial que debe presentarla la empresa interesada ante la comisión paritaria del convenio sectorial y los representantes de los trabajadores. Tras la discusión en la comisión paritaria, contestará a la empresa en los 30 días siguientes. c) La solicitud de la empresa deberá ser acompañada de la documentación económica contable y financiera de la empresa d) La comisión paritaria decide el importe de la reducción salarial pero también es posible que se entre en negociaciones para llegar a un acuerdo donde en un determinado plazo la inaplicación salarial va a tener efecto. e) La inaplicación salarial que haya sido acordada por la comisión paritaria entrará a aplicarse inmediatamente en un plazo que podrá oscilar entre 15 y 30 días. Esta es la situación donde es posible que exista una inaplicación salarial con relación al convenio, pero no es posible que no exista acuerdo, en este caso se aplica el art. 82 ET, donde la comisión paritaria del convenio resolverá en un determinado plazo la apertura del expediente de inaplicación salarial, citará a las partes (empresario y representantes de los trabajadores) y emitirá una resolución de inaplicación salarial. En el caso de que esta resolución no sea del agrado de las partes, se podrá recurrir a un arbitraje que emitirá un laudo arbitral que vinculará a las partes. F. MODIFICACIÓN La modificación de un convenio se regula en el art. 41.2 ET, y este viene a configurar un régimen jurídico que define por una parte las materias que pueden ser objeto de modificación, y por otra el procedimiento que se ha de seguir para que la modificación pueda ser realizada. Las materias objeto de modificación son las siguientes: El art. 41.2 ET establece, los horarios como materia para ser modificada, también el régimen de trabajo a turnos, sistema de trabajo, rendimiento de trabajo, así mismo el art. 41.2 permite la modificación de convenios del título 3, es decir tanto convenio sectoriales como de empresa. Las materias mencionadas pueden ser objeto de modificación, pero ello no quiere decir que se puedan modificar libremente, que se deje a libre voluntad de las partes negociadoras. Se establece una configuración que va a exigir a las partes negociadoras una justificación, la cual es la siguiente: que existan circunstancias probadas y razonadas de carácter económico, técnicas, organizativas y de producción, que exija la modificación del convenio colectivo. Una modificación de un convenio colectivo exige que existan circunstancias técnicas, económicas, organizativas y de producción, pero ¿en qué grado?, el ET no lo dice, la doctrina sí, por lo que bastará con que exista una determinada intensidad o gravedad en dicha circunstancia para que sea justificada la modificación del convenio. PROCEDIMIENTO La modificación exige el acuerdo entre empresario y representantes de los trabajadores, los cuales han de ponerse de acuerdo en el alcance de la modificación, ¿es posible que un convenio de ámbito superior pueda modificar a otro de ámbito inferior?, el art. 41.2, establece que sí. La modificación precisa del acuerdo a nivel de representación unitaria para que se pueda realizar, pero para ello será necesaria la mayoría del comité de empresa dentro del ámbito sectorial al que afecte. En el caso de que no se dé dicho requisito de mayoría, ¿es posible la modificación?, en principio sí, pero si no cumple el requisito de la mayoría, los efectos de la modificación se ven perturbados, ya que los efectos de la modificación no adquieren fuerza de eficacia general, sino limitada a los contratos de trabajo a los que se refiera. DURACIÓN La modificación tiene una limitación temporal, que viene dada por el propio convenio que modifica, es decir, mientras tanto dure el convenio colectivo que pretende modificar, la modificación tendrá vigencia.