Contra: EMSSANAR ESS

Santiago de Cali, Noviembre 29 de 2.011
N.0721
Señor
JUEZ CIVIL MUNICIPAL (Reparto).
Santiago de Cali.
Referencia: ACCIÓN DE TUTELA - URGENTE. MEDIDA PROVISIONAL
Interesado: MONICA LARRAHONDO – REPRESENTANTE LEGAL ANGELA DAYANA
LARRAHONDO VALENCIA
Contra:
EMSSANAR ESS
Yo, MONICA LARRAHONDO, ciudadana colombiana mayor de edad, vecina de esta ciudad,
identificada con la cédula de ciudadanía, cuyo número y lugar de expedición aparecen con mi
firma, actuando en nombre de mi hija ANGELA DAYANA LARRAHONDO VALENCIA, menor de
edad; ante usted respetuosamente acudo para promover Acción de Tutela, de conformidad con
el Artículo 86 de la Constitución Política y el Decreto Reglamentario 2591 de 1991, para que
judicialmente se le conceda la protección de los derechos constitucionales fundamentales a la
Vida, Artículo 11 C.P; a la Igualdad, Artículo 13 de la C.P., y a la Dignidad Humana, Artículo 1 y
SS de la C.P, así mismo el derecho a la Salud Artículo 49 C.P y a la Seguridad Social Artículo
48 C.P, en conexidad con los anteriores, los cuales considero vulnerados y/o amenazados por
la entidad accionada.
Mi petición se fundamenta en los siguientes hechos y consideraciones.
HECHOS
1. Que la menor es una paciente de 7 años con diagnostico de VEJIGA NEUROGENICA, con
una mielomeningocele lumbosacro corregida y se encuentra afiliada a la EMSSANAR ESS.
2. Que debido a su condición de salud, la nefróloga pediatra tratante le ordena cada 6
meses el suministro mensual de 150 sondas nelaton #8, 150 pares de guantes
desechables #7 y 2 jaleas de xilocaina, para realizarle cada cuatro horas un cateterismo y
así evitar que sus riñones sufran deterioro.
3. Que EMSSANAR ESS, le niega el suministro de estos insumos y medicamentos.
4. Que la no autorización del suministro de estos insumos y medicamentos y la no
ATENCION INTEGRAL que se deriva de su enfermedad, vulnera su condición de salud y
por conexidad corre peligro su vida.
5. Que para el control y manejo de su enfermedad es preciso garantizar la correcta, oportuna y
continúa atención a la misma garantizando el suministro de medicamentos, aditamentos,
insumos y tratamientos necesarios.
6. Que requiere del suministro continuo de LAS SONDAS NELATON #8, LOS GUANTES
DESHECHABLES, LA JALEA DE XILOCAINA y de toda la ATENCIÓN INTEGRAL que se
derive de su enfermedad, pruebas diagnosticas, medicamentos, insumos, aditamentos
requeridos para el cubrimiento de la misma sin tener en cuenta que no se encuentren dentro del
POS.
7. Que según Corte Constitucional, Sentencia T- 941. Magistrado ponente Dr. Jaime
Araujo Renteria. Noviembre de 2007.
“La jurisprudencia ha considerado que el concepto del médico tratante prevalece cuando
se encuentra en contradicción con el de funcionarios de la EPS: la opinión del
profesional de la salud debe ser tenida en cuenta prioritariamente por el juez.”
“En los casos de confrontación entre el concepto del médico tratante y el CTC, la
jurisprudencia ha seguido la regla general haciendo que prevalezca el concepto del
médico sobre el del Comité.”
Y según Sentencia T-939. Magistrado ponente Dr. Jaime Araujo Renteria. Noviembre de
2007.
“Esta Corporación atendiendo la naturaleza administrativa de los CTC, ha precisado que
su concepto no es indispensable para que el medicamento requerido por un usuario le
sea otorgado y no pueden considerarse como una instancia más entre los usuarios y las
E.P.S.
Los jueces de tutela no pueden exigir a los tutelantes que reclaman la provisión de un
medicamento, aditamento o insumo excluido del POS, haber acudido previamente a los
CTC de las EPS.”
8. Que según Resolución 3099 de 2008, Artículo 5º. Reuniones. El Comité TécnicoCientífico se reunirá con la periodicidad requerida para tramitar oportunamente las
solicitudes referentes a sus funciones y por lo menos una (1) vez a la semana. De sus
decisiones se dejará constancia en un libro de actas debidamente suscritas por los
miembros del Comité y foliado, anexando los soportes utilizados como base de la
decisión. Cuando no existan casos para someter a consideración del Comité, se dejará la
respectiva constancia en el libro de actas.
9. Que según Sentencia T – 760 de 2008 dice: “Además, una EPS viola el derecho a la salud
de una persona, cuando le niega el acceso al servicio con base en el argumento de que la
persona no ha presentado la solicitud al Comité Técnico Científico; ‘Las EPS no pueden
imponer como requisito de acceso a un servicio de salud el cumplimiento de cargas
administrativas propias de la entidad’”
“4.4.4.3. la jurisprudencia constitucional considera que una EPS viola el derecho a la salud de
una persona, cuando se le niega el acceso al servicio con base en el argumento de que la
persona no ha presentado la solicitud al Comité. Para la Corte ‘las EPS no pueden imponer
como requisito de acceso a un servicio de salud el cumplimiento de cargas administrativas
propias de la entidad’. En tal sentido, cuando una EPS niega servicios de salud a una persona
que tiene derecho a ellos, porque no realizó un trámite que le corresponde realizar a la propia
entidad, irrespeta su derecho a la salud, puesto que crea una barrera para acceder al servicio.
Dentro del presente proceso la Defensoría manifestó que este es un obstáculo del cual se
quejan frecuentemente los usuarios.”
“4.4.4.4. Recientemente, el legislador reiteró la competencia del Comité Técnico Científico para
considerar medicamentos no incluidos en el plan de beneficios del régimen contributivo, en
aquellos casos de enfermedad de alto costo, advirtiendo que ‘si la EPS no estudia
oportunamente tales solicitudes ni las tramita ante el respectivo Comité y se obliga a la
prestación de los mismos mediante acción de tutela, los costos serán cubiertos por partes
iguales entre las EPS y el Fosyga’ (art. 14, lit. j, Ley 1122 de 2007). Teniendo en cuenta que el
derecho a la salud de toda persona es fundamental y que dentro de éste se contemplan la
garantía de poder acceder a los servicios de salud que se requieran, en especial, con
necesidad, la Corte Constitucional decidió declarar exequible la norma acusada, “en el
entendido de que la regla sobre el reembolso de la mitad de los costos no cubiertos, también se
aplica, siempre que una EPS sea obligada mediante acción de tutela a suministrar
medicamentos y demás servicios médicos o prestaciones de salud prescritos por el médico
tratante, no incluidos en el plan de beneficios de cualquiera de los regímenes legalmente
vigentes.” Esta regla de recobro parcial se constituye pues, en una medida que estimula a las
entidades encargadas de asegurar la prestación de los servicios de salud a que tramiten
adecuadamente las solicitudes de servicios de salud no incluidos en el plan obligatorio de
servicios, y las desestimula a que esperen a ser eventualmente demandadas, puesto que en tal
caso le implicaría asumir parte del costo del servicio no cubierto por la UPC.”
10. Que según LEY 972 DE 2005, dice “Artículo 1°. El Estado y el Sistema General de
Seguridad Social en Salud, garantizará el suministro de los medicamentos, insumos,
aditamentos, reactivos y dispositivos médicos autorizados para el diagnóstico y tratamiento de
las enfermedades ruinosas o catastróficas, de acuerdo con las competencias y las normas que
debe atender cada uno de ellos.”
11. Que no me encuentro en condiciones económicas de sufragar el costo de LAS SONDAS
NELATON #8, LOS GUANTES DESHECHABLES, LA JALEA DE XILOCAINA, ni las demás
eventualidades referentes a la condición de salud de mi hija.
13. Que solicito de manera respetuosa al señor Juez, según el Artículo 7 del Decreto 2591 de
1991, para que en un término prudencial no superior a 5 días y debido a la urgencia del
suministro de LAS SONDAS NELATON #8, LOS GUANTES DESHECHABLES, LA JALEA DE
XILOCAINA, emita un fallo precautelativo.
14. Que solicito al señor juez enviar copia del fallo a la Superintendencia Nacional de Salud,
para su respectiva vigilancia y control y su eventual sanción.
CONSIDERACIONES
Que la no autorización urgente para el suministro de LAS SONDAS NELATON #8, LOS
GUANTES DESHECHABLES, LA JALEA DE XILOCAINA, el no cubrimiento del 100% de las
mismas y de toda la ATENCIÓN INTEGRAL que se derive de su enfermedad; le vulneran los
derechos fundamentales consagrados en la Constitución Política.
Que según LEY 972 DE 2005, dice “Artículo 1°. El Estado y el Sistema General de Seguridad
Social en Salud, garantizará el suministro de los medicamentos, reactivos y dispositivos
médicos autorizados para el diagnóstico y tratamiento de las enfermedades ruinosas o
catastróficas, de acuerdo con las competencias y las normas que debe atender cada uno de
ellos.”
Que es indispensable la atención de manera inmediata.
En Sentencia No. T-013 de enero 17 de 1995, la Corte Constitucional, señalaba:" ... El derecho
a la salud por estar en inmediata conexión con el derecho a la vida, como un derivado
necesario, es, esencialmente, un derecho fundamental que tiene toda persona humana desde el
momento mismo de su concepción hasta su muerte, derecho que implica conservar la plenitud
de sus facultades físicas, mentales y espirituales; y poner todos los medios ordinarios al alcance
para la prevención de las enfermedades, así como para la recuperación...".
Según fallo de tutela T-27 de 2000 del Juzgado Treinta y Siete Penal Municipal "Es que la
EFICIENCIA es un principio que tiene como destinatario a los propios organismos responsables
de la prestación del servicio público de la Seguridad Social, el estado y los particulares. Ella es
reiterada por el Artículo 209 de la Carta como principio rector de la gestión administrativa.
Implica así mismo la realización del control de los resultados del servicio. En cuanto a la
SOLIDARIDAD, ESTE ES UN PRINCIPIO QUE ASPIRA A REALIZAR EL VALOR JUSTICIA,
QUE TIENE FUNDAMENTO EN LA DIGNIDAD HUMANA. Respecto a la UNIVERSALIDAD,
ésta se relación con la COBERTURA de la Seguridad Social: Todas las personas tienen
derecho de acceder a ella. Ello es natural, por cuanto si la dignidad es un atributo y un fin
inherente de la persona, no es entonces concebible que unas personas gocen de vida digna y
otras no.
Que en Sentencia No. T-328/98 de la Corte Constitucional en su aparte "III,
CONSIDERACIONES DE LA CORTE. En su segunda consideración ¨La materia. Reiterar la
constante jurisprudencia sentada por esta Corporación, relacionadas con el tema de personas
afiliadas o beneficiarias de los servicios inherentes al Plan Obligatorio de Salud, cuando no han
cotizado las semanas suficientes para, según la reglamentación legal sobre la materia, acceder
a tratamientos y medicamentos considerados de alto costo, adecuados para responder a
enfermedades definidas como catastróficas o ruinosas del nivel IV en el plan, cuando de ellos
depende su existencia o el mejoramiento de esta y no pueden sufragar directamente sus
costos.
La Legislación sobre el tema y la jurisprudencia constitucional. En vista de que
constitucionalmente…..
No cabe duda, de que los derechos fundamentales de las personas, priman sobre cualquier tipo
de derecho y cuando el conflicto anteriormente se presenta, esta Corporación ha sido enfática y
clara, en la decisión de protegerlos, inaplicando para el caso concreto la legislación y
ordenando la prestación de los servicios excluidos, pues ni siquiera la Ley puede permitir el
desconocimiento de los derechos personalísimos de los individuos y, cuando sopretexto de su
cumplimiento se atenta contra ellos, no solamente es posible inaplicarla sino que es un deber
hacerlo."
Igualmente en Sentencia T-148/99 de la Corte Constitucional, Sala de Revisión de Tutelas se
declara: "Se reitera la jurisprudencia de la Corte Constitucional según la cual, los beneficiarios
del Sistema de Salud no tienen que padecer los inconvenientes de tipo presupuestal afrontados
por las entidades encargadas de prestar el servicio. Los pacientes que, como en el presente
caso, están sometidos a riesgo, no pueden ver obstaculizado o impedido su tratamiento médico
por razón de los trámites internos adelantados entre las entidades de salud. Estos
procedimientos burocráticos deben ser ajenos a la prestación del servicio y, por tanto, no deben
afectar la protección ofrecida por el Estado en esta materia. Además ha dicho la jurisprudencia,
que quien presta un servicio de salud no debe efectuar acto alguno que pueda comprometer la
continuidad del servicio y en consecuencia la eficiencia del mismo. Es obligación primordial,
tanto de las entidades estatales como de los particulares que participen en la prestación del
servicio público de salud, garantizar su continuidad.".
Las EPS están obligadas a prestar los servicios medico asistenciales a todos sus afiliados,
OBLIGÁNDOSE ADEMÁS, entre otras, A OBSERVAR TODAS LAS NORMAS DE ÉTICA
MEDICA EN LA PRESTACIÓN DE LOS SERVICIOS MÉDICOS Y DISPONER LA PRACTICA
DE LOS PROCEDIMIENTOS Y LA PRESTACIÓN DE LOS CORRESPONDIENTES
SERVICIOS EN SUS INSTALACIONES O FUERA DE ELLAS Y EN LOS CASOS EN LOS QUE
SEA NECESARIO, a través de OTRAS INSTITUCIONES (Públicas y Privadas) con las cuales
podrá subcontratar la atención.
Las autoridades, entonces, están instituidas para proteger toda persona en su vida, entendida
esta en sentido de "VIDA PLENA". La integridad física, síquica y espiritual, la salud, el mínimo
de condiciones necesarias para la existencia digna, son elementos constitutivos de una vida
integra.
Es que "...la seguridad y la previsión social tienen por objeto la protección de la población contra
las contingencias que menoscaban la salud y la capacidad económica..." . En forma general, se
define la Seguridad Social como "un conjunto de medidas tomadas por la sociedad y en primer
lugar por el estado, para garantizar todos los cuidados médicos necesarios, así como para
asegurarles los medios de vida en caso de perdida o reducción importante de los medios de
existencia, causados por circunstancias no propiamente creadas voluntariamente.
Valga la pena resaltar que el nuevo orden constitucional antepone a las TRABAS, EXIGENCIAS
Y REQUISITOS DESMESURADOS DE LA ADMINISTRACIÓN, LA PRESTACIÓN DE UN
SERVICIO QUE SE DESARROLLE CON FUNDAMENTO EN LOS PRINCIPIOS DE
IGUALDAD, MORALIDAD, EFICACIA, ECONOMÍA, CELERIDAD, IMPARCIALIDAD Y
PUBLICIDAD (C.P. 209). EN ESTE SENTIDO Y CON FUNDAMENTO EN EL CASO
CONCRETO, LAS ENTIDADES ENCARGADAS DE LA PRESTACIÓN DEL SERVICIO
PÚBLICO DE LA SALUD Y LA SEGURIDAD SOCIAL, DEBEN APORTAR TODOS LOS
MEDIOS QUE HAGAN MÁS ACCEQUIBLE PARA LAS PERSONAS EL ACCESO DE ESTOS
DERECHOS DE ASISTENCIA PÚBLICA Y SOCIAL.
Ahora y sobre la igualdad de oportunidades, nuestra Corte también ha sostenido que:"
... el derecho a la subsistencia, es consecuencia directa de los principios de dignidad humana y
del Estado Social de Derecho. Incluye tal derecho no sólo la facultad de neutralizar las
situaciones violatorias de la dignidad humana y de exigir asistencia y protección por parte de
personas o grupos discriminados, marginados o en circunstancias de debilidad manifiesta, sino
que, sobre todo pretende garantizar la igualdad de oportunidades en una sociedad que como la
nuestra es injusta y desigual...".
Y sobre el PERJUICIO IRREMEDIABLE que puede generar en el accionante la dilación y el no
suministro de lo ordenado por el médico tratante, la Corte cree que el perjuicio que la acción de
tutela debe evitar en forma transitoria puede ser parcial, que no es necesario que la
potencialidad de la causa dañina se haya agotado o pueda agotarse; por esto cuando se hace
evidente la posibilidad de un perjuicio que sólo sea susceptible de compensación mediante un
pago dinerario o cuando tal perjuicio esta en curso, aunque no se haya agotado, es
precisamente cuando cabe la Tutela transitoria, pues se trata cabalmente de impedir que se
cause daño en otra forma irreparable o de que continúe produciéndose.
Cabe resaltar la posición de la corte constitucional, sala cuarta, en Sentencia T-223 del 5 de
Abril de 1997."En los casos en que la (EPS), se niega a suministrar una droga indispensable a
un paciente, aduciendo la Ley 100 de 1993 y el Decreto 1938 de 1994, se dice que la atención
prestada por la mencionada entidad es incompleta ó no se ciñe a las prescripciones del médico.
PETICIÓN
Con fundamento en los hechos narrados y en las consideraciones expuestas, respetuosamente
solicito al Señor Juez ordenar a EMSSANAR ESS, le suministre a ANGELA DAYANNA
LARRAHONDO VALENCIA, de MANERA URGENTE LAS SONDAS NELATON #8, LOS
GUANTES DESHECHABLES, LA JALEA DE XILOCAINA y toda la ATENCIÓN INTEGRAL
que se derive de su enfermedad; las pruebas diagnosticas, tratamientos, aditamentos, insumos
necesarios y los demás medicamentos requeridos para el cubrimiento de la misma sin tener en
cuenta que se encuentren fuera del pos.
Igualmente solicito de manera respetuosa al señor Juez, según el Artículo 7 del Decreto 2591
de 1991, para que en un término prudencial no superior a 5 días y debido a la urgencia del
suministro de LAS SONDAS NELATON #8, LOS GUANTES DESHECHABLES, LA JALEA DE
XILOCAINA y toda la ATENCIÓN INTEGRAL que se derive de su enfermedad, emita un fallo
precautelativo, que evite daños o perjuicios mayores en el paciente.
Así también, prevenir a EMSSANAR ESS, que puede repetir por los costos que pueda incurrir
en el cumplimiento de esta tutela, en contra del Fondo de Solidaridad y Garantía (FOSYGA), en
los términos señalados en esta tutela y además tomar las medidas que sean del caso para
sancionar a la EPS, según la LEY 972 de 2005
PREVENCIÓN: A EMSSANAR ESS, para que en adelante continúe prestando la atención
médica y asistencial que la salud de mi hija requiere y además, le dé el tratamiento necesario,
según su estado de salud.
PRUEBAS
Me permito aportar las siguientes fotocopias
1.
2.
3.
4.
Copia de tarjeta de identidad.
Copia Constancia de afiliación.
Copia formula Médica.
Copia Resumen de Historia Clínica.
JURAMENTO
Bajo la gravedad del juramento, manifiesto que por los mismos hechos y derechos no ha
presentado petición similar ante ninguna autoridad judicial.
DIRECCIONES Y NOTIFICACIONES
A EMSSANAR ESS.
Yo recibiré notificaciones en la Secretaria de su despacho ó en los teléfonos: 5135550,
3155337410, Calle 19 Oeste # 50C-40 Oeste.
Con todo respeto le ruego al Señor juez darle el trámite a dicha petición.
MONICA LARRAHONDO VALENCIA
C.C 1130597324