Universidad Andina Simón Bolívar Sede Central Sucre - Bolivia INCORPORACIÓN DEL CONTRATO DE FRANQUICIA EN EL CÓDIGO DE COMERCIO BOLIVIANO Maestrante: Abog. Eduardo Pérez Salazar Tutor: Dr. Dhery Prieto Melgarejo INTRODUCCIÓN En las modernas formas de Comercialización, se utilizando con mucha frecuencia el sistema de franquicias, que beneficia tanto al franquiciante como al franquiciado. Es un método para introducirse rápidamente en los mercados, sin el costo de capital que necesitaría para hacerlo por sus propios medios y con menores posibilidades de fracaso debido al soporte de signos, marcas, publicidad y asistencia técnica que ofrece el franquiciador. En la práctica de los negocios, una importante cantidad de los contratos que se celebran cotidianamente son atípicos. Es decir que no están previstos y regulados por la ley. Este tipo de contratación se ha hecho muy frecuente, ya que los particulares y empresarios no se atienen, al pensar sus negocios, a los modelos jurídicos tradicionales, sino que generan nuevas operaciones y modos de contratación que no encuadran en lo que el Código de Comercio ha previsto y esto lo revela la gran cantidad de contratos de esta naturaleza que se celebran en la vida diaria. PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA En Bolivia, no existe legislación alguna sobre el contrato de franquicia, por lo que se trata de un contrato atípico, que en la actualidad ha cobrado gran importancia. Es lógico que por tratarse de una figura relativamente nueva, no haya sido tomada en cuenta en el ámbito jurídico en el pasado; además es posible que los legisladores jamás hayan imaginado que esta figura cobraría tanta fuerza y se volvería extremadamente popular. Las cifras no mienten y hoy se sabe con exactitud que es una de las operaciones mercantiles con más auge a nivel nacional e internacional. Por lo mismo, no es viable que se rija solamente por el principio de la libertad contractual, o por alguna otra disposición perteneciente a la doctrina nacional o internacional, sino que se le deben aplicar reglas mucho más concretas para evitar abusos y futuras controversias entre las partes. De aquí se desprende que el problema es: “La falta de legislación del Contrato de Franquicia en el Código de Comercio Boliviano”. JUSTIFICACIÓN En Bolivia, el contrato de franquicia, empezó a utilizase a partir de los años 40, desde ese entonces hasta la fecha a crecido en diferentes ámbitos que van desde los establecimientos de comida rápida (Burguer King, Coca Cola, Pepsi), hasta la prestación de cualquier servicio. El contrato de franquicia adquiere una importancia aún mayor por cuanto es el único documento que puede regular la relación entre las partes de una manera efectiva. No existe tampoco un modelo del contrato al que pueda adaptarse cualquier concepto de franquicia, cada uno de ésos requerirá un contrato distinto en función de sus características y necesidades específicas. Por lo mismo es necesario fortalecer la legislación y regular ciertas disposiciones de orden común en beneficio del sector que se vea afectado por esta laguna jurídica. OBJETO DE ESTUDIO Derecho Comercial. CAMPO DE ACCIÓN Contratos Comerciales OBJETIVOS OBJETIVO GENERAL – Proponer la incorporación del Contrato de Franquicia al Código de Comercio Boliviano OBJETIVOS ESPECÍFICOS – Analizar el Código de Comercio Boliviano, para diagnosticar el vacío referido a los contratos de franquicia. – Estudiar la ley de propiedad intelectual mexicana, reformada en 2006, para establecer cuales son los efectos que ha obtenido en su medio – Estudiar legislación extranjera referida al tema de investigación, para determinar cual es el impacto del contrato de franquicia en el mundo. – Realizar una revisión bibliográfica, acerca de los impactos de la franquicia en Bolivia y el mundo. – Realizar entrevistas, a empresas y particulares que utilizan esta forma de contratación, para establecer las ventajas y desventajas de los contratos de franquicia. HIPÓTESIS Cambiar la clasificación de contrato atípico a contrato típico. Limitando la libertad contractual y generando tanto para franquiciantes como para franquiciados, la seguridad jurídica de que no se cometan abusos e ilegalidades al momento de suscribir un contrato de esta naturaleza. La implementación del contrato de franquicia a nuestra legislación, generará también la seguridad jurídica necesaria para que empresas extranjeras puedan abrir sus puertas al mercado boliviano mediante esta forma de contratación, conociendo de antemano cuales son los requisitos a cumplir para tal finalidad y teniendo la certeza de que existen los mecanismos legales necesarios de reclamación en caso de eventualidades. MARCO HISTÓRICO PRIMEROS ANTECEDENTES.- Se remontan a la edad media cuando el rey concedía a sus súbditos ciertos beneficios sobre una determinada parte dey reino para que estos realicen actividades como la caza y pesca. Esto se denominaba “Franc” significa libre. En la iglesia ocurría lo propio cuando el papa permitía que los señores feudales se queden con parte de los diezmos que recogían. PERFECCIONAMIENTO DEL SISTEMA La franquicia como la conocemos nace entre 1850 y 1860 cuando la firma Singer establece una red de concesionarios a quienes cobraba una cuota de participación por el derecho de vender sus máquinas en lugares específicos. En 1899, mediante la utilización de este sistema, la empresa Coca Cola se convirtió en la primera embotelladora del mundo LAS FRANQUICIAS EN BOLIVIA En nuestro país los primeros antecedentes de franquicias datan de comienzos del siglo XX cuando firmas como Coca Cola y Kraft empezaron sus actividades y continúan hasta la fecha. MARCO REFERENCIAL El Contrato de Franquicia en Bolivia.- En Bolivia, podemos advertir que este tipo de contratos adoptan muy pocas empresas y personas, siendo una de las causas la falta de legislación para entrar en este mundo dinámico del comercio. LEGISLACIÓN COMPARADA España: El REAL DECRETO 2485/1998.- desarrolla el artículo 62 de la LEY 7/1996. En dicho Decreto se establece que la actividad comercial en régimen de franquicia mejora normalmente la distribución de productos y la prestación de servicios, da a los franquiciadores la posibilidad de crear una red de distribución uniforme mediante inversiones limitadas, lo que facilita la entrada de nuevos competidores en el mercado, (Pequeña y mediana industria). Argentina.- Aún no se ha establecido una regulación específica en este país, por lo que las partes se encuentran sumamente desprotegidas. Su única defensa parte del principio establecido en el artículo 1197 de su Código Civil que establece que los contratos son ley inquebrantable para las partes. Brasil.- La disposición 135/97, que estableció las normas para la aprobación de un acuerdo de franquicia. (Instituto Brasileño de Propiedad Industrial). México.- Regulan a la franquicia expresamente dos artículos: el 142 de la LPI (ley de Propiedad Industrial) y el 65 de su Reglamento. Con esto se agota la regulación especial que en México existe sobre esta figura. NATURALEZA JURÍDICA DEL CONTRATO DE FRANQUICIA La doctrina mas autorizada califica al FRANCHISING, como un contrato de colaboración empresaria, que implica básicamente, un modelo de colaboración entre distintas empresas independientes, a los fines de que por medio de la acción común de las mismas, se logre, el desarrollo de los negocios en forma más eficaz. DEFINICIÓN DE CONTRATO El contrato se define como el acuerdo de dos o mas partes para constituir, regular o disolver entre ellas una relación jurídica patrimonial que se engendra por el mismo contrato. Savigni del mismo modo que otros tratadistas manifiesta que convención es el simple acuerdo de voluntades y que contrato es cuando este acuerdo ingresa en la esfera jurídica CLASIFICACIÓN DEL CONTRATO Típico.- Es el que está regulado con sustantividad en la legislación positiva Atípico.- Es el que no está regulado con sustantividad en la legislación positiva Libertad Contractual Es la libertad de las personas para realizar una diversidad de acuerdos, convenciones (contratos) que hacen posible la vida y teniendo como únicas limitaciones, la ley, la moral, el orden público y las buenas costumbres. ELEMENTOS DEL CONTRATO ELEMENTOS DE EXISTENCIA – Consentimiento. – Objeto. – La solemnidad (forma). ELEMENTOS DE VALIDEZ. – Capacidad. – Ausencia de Vicios en el Consentimiento. – Licitud de Objeto. CLASIFICACIÓN DEL CONTRATO DE FRANQUICIA Mercantil Principal Bilateral o Sinalagmático Oneroso Conmutativo Intuito personae De tracto sucesivo Innominado De colaboración De Adhesión Atípico DEFINICIÓN DE FRANQUICIA Es un contrato por el cual, un comerciante (franquiciante), otorga a otro (franquiciado), la licencia, para que venda productos o servicios de su titularidad. Generalmente, se paga un canon por este privilegio, mas una regalía (royalti) sobre grandes ventas. CARACTERÍSTICAS ESPECIALES ELEMENTOS PRINCIPALES – Licencia de uso de marca – Asistencia Técnica – Transferencia de Conocimiento OTROS ELEMENTOS IMPORTANTES – Territorio. – Regalías. – Propiedad Intelectual. – Plazo de duración del Contrato. – Aprovisionamiento o Suministros. – No Competencia. – Uniformidad. – Confidencialidad. MARCAS Y PATENTES MARCA.- Símbolo o emblema que caracteriza a una empresa o un producto (ley de marcas de 1918 Art. 1). PATENTE.- es un conjunto de derechos exclusivos garantizados por un gobierno o autoridad al inventor de un nuevo producto (material o inmaterial) susceptible de ser explotado industrialmente Know – How.- Es un término proveniente del ingles, muy utilizado en los Estados Unidos y recientemente introducido en América Latina, se refiere a los conocimientos técnicos que el franquiciante transmite al franquiciado para operar una unidad franquiciada. (Saber Hacer). Royalty.- consiste en el desembolso en dinero o en especie que deberá realizar el franquiciado por beneficiarse de las diferentes ventajas que le otorga su entrada a la red de franquicias TIPOS DE FRANQUICIA Franquicia Individual: Franquicia Regional: Franquicia Maestra Internacional: Franquicia de Producción: Franquicia de Formato de Negocio: Franquicia por Conversión: Franquicia de Servicio: Franquicia Córner: Franquicia de Distribución: REQUISITOS PARA FRANQUICIAR UN NEGOCIO Tener un negocio rentable. Que el negocio sea reconocido. Que tenga un buen posicionamiento en el mercado. Que su línea de productos o servicios tengan alta calidad. Gozar de cierta antigüedad que avale su prestigio. Manejar una serie de conceptos originales. Rentabilidad y perspectivas de desarrollo aseguradas. Que se le pueda enseñar a otros. Que maneje una operación estandarizada y sin muchas variables. Que no sea muy especializado o complicado de entender y trabajar. Que pueda operar a larga distancia. Haber experimentado la clonación de su negocio en una unidad piloto. Que no dependa de un solo hombre. CONTRATOS AUXILIARES El Contrato de Comodato sobre los Manuales. El Contrato de Confidencialidad entre el Franquiciante y el Franquiciado. El Contrato de Confidencialidad celebrado entre el Franquiciado y sus Empleados. El Contrato de uso de Software. El Contrato de Suministro o Abastecimiento Contrato de Arrendamiento Puro o Financiero