TEMA 17: EL CONTRATO DE COMISIÓN Y

TEMA 17: DERECHO MERCANTIL
TEMA 17: EL CONTRATO DE COMISIÓN Y AFIANZAMIENTO MERCANTIL; EL
CONTRATO DE AGENCIA; EL CONTRATO DE CONCESIÓN COMERCIAL; LOS
CONTRATOS PUBLICITARIOS; EL LEASING Y EL FACTORING; REFERENCIA AL
CONTRATO DE FRANQUICIA.
I.
EL CONTRATO DE COMISIÓN
1. CONCEPTO
Artículo 244 CCo: Se reputará comisión mercantil el mandato, cuando tenga por
objeto un acto u operación de comercio y sea comerciante o agente mediador del
comercio el comitente o el comisionista.
Sánchez Calero: es un mandato en virtud del cual el mandatario (comisionista) se
obliga a realizar o a participar en un acto o contrato mercantil por cuenta de otra
persona (comitente)
2. FORMAS DE ACTUAR DEL COMISIONISTA
A) PERSONALMENTE O MEDIANTE SUBCOMISIÓN
El art. 261 CCo impone al comisionista que actúe personalmente, salvo
autorización para delegar.
B) EN NOMBRE PROPIO O DEL COMITENTE
Artículo 245 CCo: El comisionista podrá desempeñar la comisión contratando
en nombre propio o en el de su comitente.
Artículo 246 CCo: Cuando el comisionista contrate en nombre propio, no tendrá
necesidad de declarar quién sea el comitente, y quedará obligado de un modo
directo, como si el negocio fuese suyo, con las personas con quienes contratare,
las cuales no tendrán acción contra el comitente, ni éste contra aquéllas,
quedando a salvo siempre las que respectivamente correspondan al comitente y
al comisionista entre sí.
Artículo 247 CCo: Si el comisionista contratare en nombre del comitente,
deberá manifestarlo, y si el contrato fuere por escrito, expresarlo en el mismo o
en la antefirma, declarando el nombre, apellidos y domicilio de dicho comitente.
En el caso prescrito en el párrafo anterior, el contrato y las acciones derivadas
del mismo producirán su efecto entre el comitente y la persona o personas que
contrataren con el comisionista; pero quedará éste obligado con las personas
con quienes contrató, mientras no pruebe la comisión, si el comitente la negare,
sin perjuicio de la obligación y acciones respectivas entre el comitente y el
comisionista.
3. PERFECCIÓN DEL CONTRATO
El contrato de comisión es un contrato consensual intuitu personae, cuyo desarrollo
exige un leal comportamiento que se proyecta tanto en la perfección del contrato
como en la fase de tratos previos, al imponer al comisionista que rechaza el
encargo:
1) El deber de pronta respuesta comunicando a la mayor brevedad su negativa a
desempeñarlo (art. 248)
2) El deber de custodia y conservación de los efectos que el comitente le haya
remitido, hasta que puedan adoptarse las medidas oportunas (248 )
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Cualquier otra gestión en el desempeño del encargo que le hizo el comitente (art.
249) es determinante de que se entienda aceptada la comisión.
4. CONTENIDO
A) OBLIGACIONES DEL COMISIONISTA: el comisionista esta obligado a:
a) Ejecutar la comisión: a tenor de los arts 250, 251 y 252 el comisionista ha
de cumplir la comisión aceptada, salvo que su desempeño exija provisión de
fondos.
En el ejercicio de la comisión, el comisionista ha de ajustarse a las ss
obligaciones positivas:
1) Observar lo establecido en leyes y reglamentos respecto a la negociación
que se le hubiere confiado.
2) Seguir las instrucciones
- Arts 254 y 256- debe actuar con sujeción a las instrucciones recibidas del
comitente
- Art. 255 – consultar lo no previsto, siempre que lo permita la naturaleza
del negocio
3) Administrar los fondos y conservar las mercaderías
- Art. 264 – dar a los fondos recibidos el destino pactado
- Art. 265 – custodiar y conservar las mercancías que tenga en su poder en
el mismo estado que las recibió.
4) Cobrar los créditos y rendir cuentas (obligación impuesta en los arts. 273
y 263)
b) Respetar ciertos limites
A su vez, en la ejecución de la comisión el CCo impone ciertos límites. Salvo
que estuviera autorizado por el comitente:
1) No ha de vender a plazos o concediendo crédito al 3º comprador ( arts.
270/271)
2) No puede autoentrar en la operación. Art. 267
Artículo 267 CCo: Ningún comisionista comprará para sí ni para otro lo
que se le haya mandado vender, ni venderá lo que se le haya encargado
comprar, sin licencia del comitente.
Tampoco podrá alterar las marcas de los efectos que hubiese comprado o
vendido por cuenta ajena.
B) OBLIGACIONES DEL COMITENTE
a) Proveer de fondos al comisionista
b) Pagar la comisión
Artículo 277 CCo: El comitente estará obligado a abonar al comisionista el
premio de comisión, salvo pacto en contrario.
Faltando pacto expresivo de la cuota, se fijará ésta con arreglo al uso y
práctica mercantil de la plaza donde se cumpliere la comisión.
c) Pagar los gastos; art 279 “pagar los gastos soportados por el comisionista en
la ejecución de la comisión”
d) Asumir los efectos del contrato ( art. 253)
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C) PRIVILEGIO DEL COMISIONISTA
Extraconcursalmente, hasta tanto no se proceda a la reordenación de esta
materia, los créditos del comisionista frente al comitente por su derecho a
percibir la comisión y al abono de los gastos y desembolsos efectuados se
encuentran protegidos:
a) Mediante un derecho de retención de las mercancías que se encuentran
en su poder o que se hallan a su disposición si están en posesión de un
depositario o porteador ( art. 276)
b) Mediante un derecho a ser pagado con el importe de las mercancías
vendidas con preferencia a todos los acreedores salvo el caso del porteador
(art. 276.2, en relación con el art. 373 sobre el derecho preferente del
porteador)
5. EXTINCIÓN
El contrato de comisión se extingue:
1) Por las causas generales de extinción de las obligaciones: cumplimiento,
transcurso del plazo, imposibilidad sobrevenida, etc…
2) Por la revocación ad nutum de la comisión ( art. 279)
3) Por la muerte o inhabilitación del comisionista ( art. 280)
6. SUPUESTOS ESPECIALES DE COMISIÓN
A) COMISIÓN DE GARANTÍA
Como regla general el comisionista no responde frente al comitente del
cumplimiento por el 3º del contrato con él concertado.
No obstante el 272, contempla la modalidad de comisión de garantía, en la que
el comisionista asume una responsabilidad igual a la del 3º contratante, de tal
forma que en caso de incumplimiento el comitente puede dirigirse tanto contra el
3º, como contra el comisionista.
B) COMISIÓN DE TRANSPORTE
Derogados por la ley 15/2009 del contrato de transporte terrestre de mercancías
los preceptos reguladores de la comisión de transporte contenidos en el CCo, la
actividad de los comisionistas de transportes profesionales denominadas
“agencias de transporte” o transitarios se sujeta a lo dispuesto en el art 5 de la
citada ley 15/2009, conforme al cual el contrato de transporte solo puede ser
contratado por los mismos en nombre propio obligándoles la misma ley a asumir
la posición del porteador, quedando equiparados a estos efectos de
responsabilidad.
II.
EL AFIANZAMIENTO MERCANTIL
1. CONCEPTO
No ofrece el CCo en su parca regulación una definición de que debe entenderse por
“afianzamiento” por lo que, de acuerdo con lo dispuesto en el art. 1822 CC, puede
definirse el contrato de fianza como aquel en virtud del cual uno se obliga a pagar o
cumplir por un 3º en caso de no hacerlo éste.
De conformidad con el art. 439 CCo “será reputado mercantil todo afianzamiento
que tuviere por objeto asegurar el cumplimiento de un contrato mercantil, aun
cuando el fiador no sea comerciante”
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2. CARACTERÍSTICAS
El afianzamiento aparece configurado en el CCo de acuerdo con las ss
características:
A) FORMAL: Art. 440 CCo: El afianzamiento mercantil, deberá constar por escrito,
sin lo cual no tendrá valor ni efecto
B) GRATUITO: Art. 441 CCo: El afianzamiento mercantil será gratuito, salvo pacto
en contrario.
C) DE DURACIÓN: Art. 442 CCo: En los contratos por tiempo indefinido en los que
el fiador cobre una retribución, la fianza subsistirá hasta la extinción completa de
las obligaciones que derivasen del contrato afianzado.
D) SOLIDARIDAD: aunque no exenta de excepciones, la moderna jurisprudencia,
de la que es una manifestación la STC TS 15 abril 2005, se inclina por atribuir
carácter solidario a la fianza mercantil “en beneficio de la seguridad jurídica en la
realidad social de nuestro tiempo caracterizada por la complejidad y
multiplicadas de variantes en las relaciones jurídicas”
III.
EL CONTRATO DE AGENCIA
1. CONCEPTO
A tenor del art. 1 de la ley 12/1992, podemos definir el contrato de agencia como
aquel en virtud del cual una persona natural o jurídica (agente) se obliga frente a
otro de manera continuada o estable a cambio de una remuneración, a promover
actos u operaciones de comercio por cuenta ajena, o a promoverlos o concluirlos
por cuenta y en nombre ajenos, como intermediario independiente, sin asumir, salvo
pacto en contrario, el riesgo y ventura de tales operaciones.
2. CARACTERÍSTICAS
Podemos señalar como notas características del contrato de agencia que a su vez
nos sirve para diferenciarlo de figuras afines, las ss:
A) DURACIÓN: origina una relación jurídica duradera continuada o estable, a
diferencia de lo que acontece con la comisión.
B) INDEPENDENCIA: ha de permitir que el agente organice su actividad
profesional conforme a sus propios criterios.
C) NO ASUNCIÓN DE RIESGO: al igual que en la comisión, el agente no asume el
riesgo de las operación que promueve o contrata por cuenta ajena salvo pacto
en contra que en la agencia deberá formalizarse por escrito ( art. 19)
D) BILATERALIDAD Y ONEROSIDAD: es un contrato bilateral, oneroso en cuanto
que la actividad del agente ha de ser remunerada.
3. CONTENIDO
A) OBLIGACIONES DEL AGENTE
1. Desplegar su actividad profesional: Art. 9: En el ejercicio de su actividad
profesional, el agente deberá actuar lealmente y de buena fe, velando por los
intereses del empresario/s por cuya cuenta actúe.
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2. Recibir reclamaciones: recibir reclamaciones de 3º como consecuencia de
las operaciones promovidas (9.2)
3. Contabilidad independiente: llevar una contabilidad independiente de los
actos u operaciones relativos a cada empresario por cuya cuenta actúe.
4. No competir: salvo pacto en contrario, el agente puede desarrollar su
actividad profesional por cuenta de varios empresarios, pero necesitara el
consentimiento del empresario para ejercer por su propia cuenta o por cuenta
de otro empresario una actividad profesional relacionada con BS o servicios
que sean de igual o análoga naturaleza y concurrentes o competitivos con
aquellos cuya contratación se hubiere obligado a promover.
También puede pactarse una limitación de actividades durante los 2 años ss
a la finalización del contrato (art. 19)
B) OBLIGACIONES DEL EMPRESARIO
1. Facilitar la agencia: el empresario ha de facilitar al agente el desarrollo de
su actividad proporcionándole las informaciones necesarias para ello y
poniendo a su disposición los muestrarios y la documentación precisa ( 10.2)
2. Informar de las operaciones: debe comunicar al agente dentro del plazo de
15 días si la operación propuesta por él la acepta o la rechaza.
3. Remunerar al agente: el empresario ha de satisfacer al agente el pago de la
remuneración pactada, ya sea una comisión, ya una cantidad fija, ya la
combinación de ambas.
4. EXTINCIÓN
A) CAUSAS
Vienen reguladas en los arts 23 a 27 y son las ss:
1) El transcurso del tiempo si el contrato se ha pactado por tiempo determinado.
Si no se ha fijado plazo en el contrato, se entiende que es por tiempo
indefinido. También el contrato será por tiempo indefinido cuando,
habiéndose pactado por tiempo determinado, cumplido el plazo se siga
ejecutando el contrato.
2) El acuerdo de las partes
3) El incumplimiento total o parcial de las obligaciones establecidas legal o
contractualmente.
4) La declaración de concurso de la contraparte.
5) La muerte o declaración de fallecimiento del agente.
B) INDEMNIZACIÓN
a) Por clientela: el agente, incluso en el caso de extinción regular del contrato o
por fallecimiento del agente, tiene derecho a percibir una indemnización a
cargo del empresario por la clientela obtenida siempre que:
1. El agente haya aportado nuevos clientes al empresario o incrementando
sensiblemente las operaciones con la clientela preexistente.
2. La actuación del agente pueda continuar produciendo ventajas
sustanciales al empresario
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3. Resulte equitativamente procedente.
b) Por gastos: el agente también tendrá derecho a una indemnización por
daños y perjuicios cuando:
1. Se trate de un contrato de agencia de duración indefinida
2. El agente haya realizado gastos instruido por el empresario para la
ejecución del contrato
3. La extinción se deba a denuncia unilateral por parte del empresario.
4. La extinción no permita al agente la amortización de aquellos gastos.
c) Prescripción: la acción para reclamar la indemnización por clientela o la
indemnización de daños y perjuicios a tenor del art 31, prescribirá al año a
contar desde la extinción del contrato.
IV.
EL CONTRATO DE CONCESIÓN COMERCIAL
1. CONCEPTO
Bajo la denominación de contrato de concesión comercial se suelen encuadrar
distintos contratos de distribución selectiva, normalmente integrada, que dificultan
dar un concepto preciso del mismo.
Pese a ello, atendiendo a sus rasgos mas frecuentes puede definirse como el
contrato, por el cual un empresario (concesionario) se compromete a adquirir en
determinadas condiciones productos, normalmente de marca, a otro (concedente) y
a revenderlos, también bajo ciertas condiciones, en una zona, y a prestar a los
compradores determinada asistencia una vez realizada la venta.
Es un contrato bilateral de duración y basado en la confianza – intuitu personae2. CONTENIDO
A) LIMITES: dada la inexistencia de uniformidad, en cada caso deberá estarse al
concreto contrato
Para definir su exacto contenido. No obstante, debe tenerse en cuenta que,
dado que suele afectar a la libre competencia, operan como limites a la libertad
de contratar las disposiciones de la ley 19/1989, de defensa de la competencia y
las de la normativa comunitaria sobre competencia.
Ello es determinante de que determinadas cláusulas deban entenderse
prohibidas, como la imposición de precios mínimos de reventa, mientras es licito
la fijación de precios recomendados.
B) OBLIGACIONES DEL CONCEDENTE: el concedente normalmente se obliga:
1. A vender al concesionario los productos en los términos pactados.
2. A no suministrar a otros revendedores en una zona determinada.
3. A garantizar sus productos.
C) OBLIGACIONES DEL CONCESIONARIO: normalmente el concesionario, se
obliga:
1. A comprar al concedente una cantidad minima de productos durante cierto
periodo de tiempo
2. A abstenerse de comprar productos a empresarios distintos al concedente.
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3. A mantener un determinado estocaje que permita atender inmediatamente la
demanda.
4. A ofrecer un servicio postventa.
3. EXTINCIÓN
Además de las causas generales de extinción de los contratos es frecuente la
inclusión de peculiares causas de resolución.
Especial interés tiene la resolución del contrato por tiempo indefinido en el que la
jurisprudencia suele exigir preaviso y justa causa, dando lugar en otro caso a la
resolución pero con indemnización de daños y perjuicios.
Desde otra perspectiva, no suele operar como causa extintiva la muerte del
concedente ni del concesionario.
V.
CONTRATOS PUBLICITARIOS
1. CONCEPTO
Los contratos publicitarios están regulados en la ley 34/1988, 11 de noviembre,
general de publicidad, (modificada por la Ley 29/2009) que siguiendo la directiva
84/450/CEE define la publicidad como “toda forma de comunicación realizada por
una persona física o jurídica, publica o privada, en el ejercicio de una actividad
comercial, industrial, artesanal o profesional, con el fin de promover de forma directa
o indirecta la contratación de bienes muebles o inmuebles, servicios, derechos y
obligaciones”.
2. NORMAS GENERALES
La ley enumera 4 modalidades de contratos publicitarios que regula
fragmentariamente, precedidas de las ss reglas generales:
1. Los anunciantes y medios deberá identificar como tales los mensajes
publicitarios ( art. 9)
2. No pueden incluirse válidamente cláusulas de exoneración de responsabilidad
de los contratantes frente a 3º ( art. 11)
3. Se tendrán por no puestas las cláusulas por las que se prometa un determinado
rendimiento comercial o económico ( art. 12)
También contiene la definición de que se entiende por anunciante, agencias de
publicidad y medios de publicidad.
3. TIPOS CONTRACTUALES
A) CONTRATO DE PUBLICIDAD
Art. 13 LGP: Contrato de publicidad es aquél por el que un anunciante encarga a
una agencia de publicidad, mediante una contraprestación, la ejecución de
publicidad y la creación, preparación o programación de la misma.
Cuando la agencia realice creaciones publicitarias, se aplicarán también las normas
del contrato de creación publicitaria.
B) CONTRATO DE DIFUSIÓN PUBLICITARIA
Art 17 LGP: Contrato de difusión publicitaria es aquél por el que, a cambio de una
contraprestación fijada en tarifas preestablecidas, un medio se obliga en favor de un
anunciante o agencia a permitir la utilización publicitaria de unidades de espacio o
de tiempo disponibles y a desarrollar la actividad técnica necesaria para lograr el
resultado publicitario.
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C) CONTRATO DE CREACIÓN PUBLICITARIA
Art. 20 LGP: Contrato de creación publicitaria es aquél por el que, a cambio de una
contraprestación, una persona física o jurídica se obliga en favor de un anunciante o
agencia a idear y elaborar un proyecto de campaña publicitaria, una parte de la
misma o cualquier otro elemento publicitario.
D) CONTRATO DE PATROCINIO PUBLICITARIO
(Tbn conocido como esponsorizacion) art. 22 LGP: El contrato de patrocinio
publicitario es aquél por el que el patrocinado, a cambio de una ayuda económica
para la realización de su actividad deportiva, benéfica, cultural, científica o de otra
índole, se compromete a colaborar en la publicidad del patrocinador.
El contrato de patrocinio publicitario se regirá por las normas del contrato de
difusión publicitaria en cuanto le sean aplicables.
VI.
EL LEASING
1. CONCEPTO
El contrato de leasing aparece definido en la disposición adicional 7º de la ley
26/1988, de 29 de julio, sobre disciplina e intervención en las entidades de crédito a
cuyo tenor “tendrán la consideración de operaciones de arrendamiento financiero
aquellos contratos que tengan lugar por objeto exclusivo la cesión del uso de bienes
muebles o inmuebles, adquiridos para dicha finalidad según las especificaciones del
futuro usuario, a cambio de una contraprestación consistente en el abono periódico
de las cuotas a que se refiere el numero 2 de esta disposición.
Los bienes objeto de cesión, habrán de quedar afectados por el usuario únicamente
a sus explotaciones agrícolas, pesqueras, industriales, comerciales, artesanales de
servicios o profesionales.
Y el contrato de arrendamiento financiero incluirá necesariamente una opción de
compra, a su término a favor del usuario.
2. NATURALEZA JURÍDICA
El TS en diversas STs califica al leasing financiero como un contrato complejo y
atípico, diferente tanto de la C-V de bienes muebles a plazos con reserva de
dominio, como del préstamo de financiación al comprador de dichos bienes a
plazos.
3. CLASES
Pueden diferenciarse distintas clases:
1) Por razón de la naturaleza del bien sobre el que recae, de bienes muebles y de
bienes inmuebles.
2) El lease-back, por el cual una empresa propietaria de un bien de equipo
preferentemente, lo vende a la sociedad de leasing que le cede su uso en virtud
de un contrato de leasing.
3) El leasing operativo por el que el propio fabricante arrienda el bien con opción de
compra y sin intervención de compañía de leasing.
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4. CONTENIDO
A) OBLIGACIONES DEL ARRENDADOR
El arrendador que necesariamente debe ser una sociedad de leasing o una
entidad de crédito, tiene 2 obligaciones básicas:
1) Adquirir el bien identificado por el arrendatario
2) Facilitar la entrega del bien al arrendatario.
B) OBLIGACIONES DEL ARRENDATARIO
El arrendatario, que como se ha dicho necesariamente tendrá opción a adquirir
el bien al final del arrendamiento por el precio residual pactado, esta obligado:
1) A conservar la cosa pactándose normalmente la responsabilidad por perdida
incluso por caso fortuito o fuerza mayor.
2) En consonancia con dicha obligación es muy frecuente que se obligue a
asegurarla de destrucción
3) A pagar el canon pactado en los plazos convenidos.
4) A restituir el bien arrendado al final del contrato si no ejercita la opción ni se
suscribe un nuevo contrato de arrendamiento.
VII. EL FACTORING
1. CONCEPTO
Puede definirse como contrato por el que una sociedad (denominada factor o
sociedad de factoring) se obliga frente a un determinado empresario a gestionar el
cobro del conjunto de los créditos que éste tiene frente todos o a determinados
clientes, pudiendo anticipar o no parte de sus importes y asumiendo o no el riesgo
de impago e insolvencia y la prestación de otros servicios complementarios como la
información y gestión administrativa y contable.
2. NATURALEZA JURÍDICA
Se trata de un contrato complejo o mixto, de duración que, aun siendo único, da
origen a varias relaciones jurídicas.
Tiene elementos del contrato de comisión mercantil, en cuanto que el factor se
encarga de la gestión de cobro de determinados créditos. Pero al ser sus
prestaciones mas complejas, como hemos indicado, el contrato supera esa
naturaleza convirtiéndose en un contrato sui generis.
3. CONTENIDO
A) OBLIGACIONES DEL FACTOR: la sociedad de factoring o factor se obliga a:
1. Gestionar diligentemente el cobro de los créditos tanto si le han sido cedidos
como si tan solo se ha encomendado su cobro.
2. Normalmente financiar al empresario anticipado en su caso, el importe de los
créditos cuya gestión de cobro se le confía dentro de los límites cuantitativos
pactados.
3. En el caso del factoring sin recurso o factoring propio, asumir el riesgo de
insolvencia del deudor, hasta un porcentaje determinado.
4. Prestar al empresario los servicios complementarios que hayan convenido.
B) OBLIGACIONES DEL EMPRESARIO: el empresario se obliga a:
1. Ceder al factor el conjunto de créditos contra todos los clientes o clientes
clasificados.
2. Pagar las comisiones pactadas.
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VIII. REFERENCIA AL CONTRATO DE FRANQUICIA
1. CONCEPTO
Siguiendo el art. 62 de la ley 7/1996 (modificado por Ley 1/2010), de 15 de enero de
ordenación del comercio minorista, lo definimos “ aquel contrato por el que una
empresa, denominada franquiciadora, cede a otra, denominada franquicia, el
derecho a la explotación de un sistema propio de comercialización de productos o
servicios”
Las personas físicas o jurídicas que pretendan desarrollar en territorio español la
actividad de franquiciadores a que se refiere el apartado anterior, deberán
comunicar el inicio de su actividad en el plazo de 3 meses desde su inicio al
Registro de Franquiciadores, que recogerá los datos que reglamentariamente se
establezcan.
Las empresas de terceros países, no establecidas en España, que pretendan
desarrollar en España la actividad de franquiciadores, lo comunicarán directamente
al Registro de Franquiciadores del Ministerio de Industria, Turismo y Comercio, en el
plazo de 3 meses desde su inicio.
El Ministerio de Industria, Turismo y Comercio informará a las Comunidades
Autónomas de las empresas franquiciadoras registradas.
Del mismo modo, las Comunidades Autónomas comunicarán al Registro de
Franquiciadores del Ministerio de Industria, Turismo y Comercio las modificaciones
que se produzcan en el registro autonómico correspondiente.
Este Registro de Franquiciadores se regula en el Real Decreto 201/2010, de 26 de
febrero, por el que se regula el ejercicio de la actividad comercial en régimen de
franquicia y la comunicación de datos al registro de franquiciadores que deroga los
anteriores RD que regulaban dicho registro.
2. CONTENIDO
A) OBLIGACIONES PRECONTRACTUALES
Con el fin de conciliar los intereses del franquiciador en mantener el secreto
sobre determinados datos y los del franquiciado en conocerlos antes de
consentir, el art. 62 de la ley de ordenación del comercio minorista, desarrollado
por el RD 201/2010, impone a aquel el deber precontractual de informar
suficientemente con 20 días de antelación de las características de la red de
franquicias; en contrapartida éste tendrá la obligación de un riguroso secreto
sobre la información recibida.
B) OBLIGACIONES CONTRACTUALES
Aunque la parcial atipicidad del contrato de franquicia aboca necesariamente a
que su contenido obligacional se derive de la voluntad de las partes, el RD
201/2010, fija el contenido mínimo de este contrato de distribución comercial,
hoy parcialmente atípico, complejo, bilateral y sinalagmático que comprende por
lo menos:
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TEMA 17: DERECHO MERCANTIL
1. El uso de una denominación o rotulo común u otros derechos de propiedad
intelectual o industrial y una presentación uniforme de los locales o medios
de transporte objeto del contrato.
2. La comunicación por el franquiciador de unos conocimientos técnicos o un
“saber hacer” que deberá ser propio, sustancial y singular.
3. La prestación continúa por el franquiciador al franquiciado de una asistencia
comercial, técnica o ambas durante la vigencia del acuerdo.
C) LIMITES.
La libertad de las partes esta limitada por la imposibilidad de establecer
cláusulas incluidas dentro de las llamada “lista negra” que establece el articulo 4
del reglamento CE 2790/1999 de 22 de diciembre de 1999 relativo a la
aplicación del apartado 3 del articulo 81 a determinados acuerdos verticales y
practicas concertadas.
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