2010 00700 - Rama Judicial del Huila

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TRIBUNAL CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO DEL HUILA
SALA TERCERA DE DECISIÓN
Neiva, nueve (9) de diciembre de dos mil diez (2010)
Asunto
Actor
Demandado
Ponente
Radicación
:
:
:
:
:
Acción de Tutela.
Jonathan Capera Gutiérrez
Dirección de Sanidad del Ejército Nacional
Dr. Enrique Dussán Cabrera
41 001 23 31 000 2010 00700 00
Aprobada en Acta de Sala No. 121.
1. PETICIÓN.
El señor JONATHAN CAPERA GUTIERREZ, en nombre propio, y
en ejercicio de Acción de Tutela, solicita se le amparen los
derechos fundamentales a la vida en condiciones dignas y a la
salud, vulnerados como consecuencia de la no prestación del
servicio médico, hospitalario clínico y farmacéutico como
consecuencia de las lesiones sufridas en la prestación del servicio
militar en el Ejército Nacional. Así mismo pretende que se le
realice una nueva valoración por parte de la Junta Médico Laboral
del Ejército para determinar el porcentaje de su incapacidad
para laborar.
2. HECHOS.
Señala el actor que ingresó a prestar el servicio militar
obligatorio al Ejército Nacional el día 7 de marzo de 2009, como
soldado campesino, en buen estado de salud, tal como lo
demuestra su examen de ingreso médico el cual lo calificó como
apto. Estuvo inicialmente en el Batallón de Juanambú en la ciudad
de Florencia, y unos meses después de estar prestando el servicio
TRIBUNAL CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO DEL HUILA
Acción de Tutela.
Actor: Jonathan Capera Gutiérrez
Demandado: Dirección de Sanidad del Ejército Nacional
Radicación: 41 001 23 31 000 2010 00700 00
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militar le diagnosticaron varicocele y que debía continuar en
tratamiento el cual nunca le prestaron.
En el mes de agosto del año 2009 fue trasladado al Batallón
Rifles en Caucacia –Antioquia y fue allí cuando prestado su
servicio notó la clavícula “más salida de lo normal”, lo que lo
motivó a pedir atención médica, donde le ordenaron exámenes y
el médico le manifestó que el problema no era de la clavícula sino
de la columna, debido al peso del equipo que cargaba en las largas
caminatas se habría causado la desviación de la columna
desplazando la clavícula.
Terminó el servicio militar el 7 de agosto –sin año- donde le
realizaron el examen de egreso arrojando como resultado “NO
APTO” por las patologías antes mencionadas, razón por la cual
solicitó la documentación respectiva y le manifestaron que dicho
trámite era interno y se realizaba de batallón a batallón. Una vez
llegó a Neiva se dirigió a al Dispensario médico y le manifestaron
que ya no tenía derecho a los servicios médicos porque había
salido de prestar el servicio militar.
Señala que cada vez se siente que su salud se ha deteriorado y
que debido a su escaso nivel de estudios todos los trabajos a los
cuales puede aspirar son de fuerza y su situación económica es
precaria.
Remitió derecho de petición a la Dirección de sanidad del
Ejército Nacional y les solicita la prestación de los servicios de
salud, así como que sea valorado por la Junta Médico Laboral del
Ejército para que lo evalúe y le establezca el porcentaje de
incapacidad. Petición que según el actor no ha sido respondido en
lo términos indicados y por ello interpuso una acción de tutela la
cual le protegió el derecho de petición y le contestaron que el
establecimiento de sanidad no tenía la potestad para realizar
juntas médicas y autorizar los servicios a personal retirado por lo
que debía hacer la solicitud en la Carrera 7 No. 52-60 de la
ciudad de Bogotá.
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Acción de Tutela.
Actor: Jonathan Capera Gutiérrez
Demandado: Dirección de Sanidad del Ejército Nacional
Radicación: 41 001 23 31 000 2010 00700 00
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Ante lo anterior quedó derrotado y no se explica porque no se
hace un trámite interno en la entidad, ya que no tiene los medios
económicos para desplazarse a la ciudad de Bogotá; considera que
no es obligación del ejército prestar el servicio médico cuando se
finaliza la prestación del servicio militar pero debe, si quedan
patologías de ella, dar la seguridad social.
3. TRÁMITE DE LA SOLICITUD DE TUTELA.
Mediante auto del 24 de noviembre de 2010 se admitió la
solicitud presentada, ordenándole a la Dirección de Sanidad del
Ejército Nacional en la ciudad de Neiva informara de las
diferentes actuaciones administrativas adelantadas respecto de
la prestación del servicio de salud del actor, así como de las
razones de retiro de las Fuerzas Militares y a la Dirección de
Sanidad
Militar
señalar
las
diferentes
actuaciones
administrativas adelantadas respecto de la prestación del
servicio de salud del señor Capera Gutiérrez, así indicara los
fundamentos legales por los cuales no se continuó con la
prestación del servicio médico (fs. 34 a 35).
4. RESPUESTA DE LA DIRECCIÓN DE SANIDAD DEL
EJÉRCITO.
Guardó silencio.
5. CONSIDERACIONES DE LA SALA.
5.1. Asunto jurídico a resolver.
Corresponde determinar sí al señor Jonathan Capera Gutiérrez
se le están vulnerando o amenazando vulnerar sus derechos
fundamentales a la vida en condiciones dignas y a la salud, por
parte de la DIRECCION DE SANIDAD DEL EJERCITO
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Acción de Tutela.
Actor: Jonathan Capera Gutiérrez
Demandado: Dirección de Sanidad del Ejército Nacional
Radicación: 41 001 23 31 000 2010 00700 00
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NACIONAL, como consecuencia de la no prestación del servicio
médico, hospitalario clínico y farmacéutico como consecuencia de
las lesiones padecidas en la prestación del servicio militar
obligatorio como soldado campesino, según lo afirma. Así mismo
pretende que se le valore por parte de la Junta Médico Laboral
para determinar el grado total de su discapacidad.
5.2. Del fondo del asunto.
5.2.1. En un caso similar, presentado ante éste mismo Tribunal,
el Honorable Consejo de Estado protegió el derecho a la salud del
tutelante argumentando la disminución de la capacidad laboral
estando en servicio activo, indicando:
“No obstante lo anterior, la Sala encuentra que el derecho a la salud del
actor puede verse amenazado ante el retiro del servicio con una incapacidad
calificada en 19%, la cual se originó estando en servicio activo y la ausencia
de un servicio médico adecuado. Con base en esta consideración y acogiendo
el precedente jurisprudencial que señala que los exmiembros de la Fuerza
Pública a pesar de su desvinculación deben seguir gozando del servicio
médico, en caso de requerirlo para el tratamiento de una lesión sufrida en
servicio activo, se dispondra que en el evento que el señor Silva Espinosa
requiera de los servicios médicos para atender las secuelas de las lesiones
sufridas en el servicio activo, que originaron su discapacidad, la Policía
Nacional deberá suministrarle la atención médica hospitalaria farmaceutica,
que necesite para la recuperación de su salud hasta cuando ésta se
restablezca en su totalidad.”1
Adicionalmente la Corte Constitucional ha expresado:
“5.2. Es cierto que la incapacidad diagnosticada y la declaración de que el soldado no es
apto para la actividad militar, justifican el desacuartelamiento y la definición de la
situación militar, más no la interrupción de los tratamientos médicos que deben
realizarse para evaluar el desarrollo de la enfermedad y para mantenerla controlada.
Ahora bien, la continuidad del servicio de salud debe asegurarla el Ejército Nacional a
través de su sistema de salud, y no es constitucionalmente admisible desplazarla al
sistema general de seguridad social en salud.”2
1
Consejo de Estado. Sala de lo Contencioso Administrativo. Sección Segunda Subsección B. C.P.: Dr. Gerardo
Arenas Monsalve. Rad. 41001-23-000-2009-00302-01. Diciembre 3 de 2009.
2
Sentencia T-655 de 2009.
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Respecto de una nueva valoración y reconocimiento de pensión de
invalidez, ha indicado la Corte Constitucional:
“Mediante jurisprudencia constitucional se han previsto tres requisitos para establecer la
procedencia de una nueva valoración médica, estos son: “(i) que exista una conexión
objetiva entre el examen solicitado y una condición patológica atribuible al servicio; (ii)
que dicha condición recaiga sobre una patología susceptible de evolucionar
progresivamente; y (iii) que la misma se refiera a un nuevo desarrollo no previsto en el
momento del retiro.
En relación con lo anterior, si las afecciones del ex miembro de las Fuerzas Militares
cumplen con los requisitos mencionados, la autoridad militar competente deberá
ordenar y realizar la nueva valoración médica al estado de salud físico y mental del
paciente, para que se proceda a evaluar de nuevo, si es del caso, la pérdida de capacidad
laboral y, consecuentemente, se concedan las prestaciones a las que haya lugar.”3
5.2.2. Visto lo anterior, en el presente caso tenemos que el
señor Jonathan Capera Gutiérrez aduce que ingresó a prestar el
servicio militar el 7 de marzo de 2009 siendo apto y fue retirado
el 7 de agosto de 2010 del Ejército Nacional (f. 21) y el examen
de egreso resultó siendo no apto (fs. 25 y 26), situación que no
fue rebatida por la entidad accionada quien tampoco dio
respuesta a la demanda de tutela.
Como lo enuncia las jurisprudencias precitadas, deben los ex
miembros de la Fuerza Pública, a pesar de su desvinculación,
seguir gozando del servicio médico, en caso de requerirlo para el
tratamiento de una lesión sufrida en servicio activo, razón por la
cual se ordenará que en el evento que el señor Jonathan Capera
Gutiérrez requiera de tales servicios para atender las secuelas
de las lesiones padecidas en el servicio activo, que originaron su
discapacidad, por lo que la Dirección de Sanidad del Ejército
Nacional deberá proporcionarle la atención médica, hospitalaria,
clínica y farmacéutica, que necesite para la recuperación de su
salud; y deberá realizar las gestiones pertinentes ante el
Tribunal Médico Laboral de Revisión Militar y de Policía, para que
le realice un examen médico determinando su actual estado de
salud física y mental y las afecciones que padece con el fin de
calificar la pérdida de capacidad laboral.
3
Sentencia T-602 de 2009
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De conformidad con los resultados del examen, si hay lugar a ello,
se procederá a reajustar la indemnización que le fue reconocida
si a bien la tuvo o en su defecto y si fuere pertinente reconocerle
dicha indemnización y, de ser la perdida de capacidad laboral del
50% o superior, se deberá efectuar el reconocimiento de la
pensión de invalidez, según lo determine el resultado obtenido en
el nuevo examen; de lo contrario se continuará con la atención
médica, hospitalaria, farmacéutica, de psicología o de psiquiatría,
necesaria para la recuperación de su salud, hasta cuando esta se
encuentre restablecida, o la lex artis indique que es el límite al
que se puede llegar.
Así las cosas se protegerán el derecho a la salud y a la vida digna
del actor.
6. DECISIÓN.
En mérito de lo expuesto, el Tribunal Contencioso Administrativo
del Huila, administrando justicia en nombre de la República de
Colombia y por autoridad de la ley,
F A L L A:
PRIMERO: TUTELAR el derecho a la salud y a la vida digna del
señor Jonathan Capera Gutiérrez, ordenándole a la Dirección de
Sanidad del Ejército Nacional le suministre de manera
inmediata, la atención médica, hospitalaria, farmacéutica, de
psicología o de psiquiatría, necesaria para la recuperación de su
salud, mientras se define la situación del actor, conforme se
ordena seguidamente.
SEGUNDO: ORDENAR que la Dirección de Sanidad del Ejército
Nacional realice las gestiones pertinentes ante el Tribunal
Médico Laboral de Revisión Militar y de Policía, para que le
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realice un examen médico determinando su actual estado de salud
física y mental y las afecciones que padece con el fin de calificar
la pérdida de capacidad laboral.
Lo anterior debe iniciarlo en un término no superior a un mes
calendario a partir de la notificación de la presente decisión.
TERCERO: Si la presente decisión no fuere impugnada, remítase
el expediente a la H. Corte Constitucional para su eventual
revisión.
CUARTO: Notifíquese a las partes, de conformidad con lo
previsto en el artículo 5o del Decreto 306 de 1.992.
Notifíquese y cúmplase
ENRIQUE DUSSÁN CABRERA
Magistrado.
GERARDO IVÁN MUÑOZ HERMIDA
Magistrado
JORGE ALIRIO CORTÉS SOTO
Magistrado
Ausente con permiso
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Asunto
Actor
: Acción de Tutela.
: Jonathan Capera Gutiérrez
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Demandado
Ponente
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: Dirección de Sanidad del Ejército Nacional
: Dr. Enrique Dussán Cabrera
: 41 001 23 31 000 2010 00700 00
Aprobada en Acta de Sala No. 121.
1. PETICIÓN.
El señor JONATHAN CAPERA GUTIERREZ, en nombre propio, y
en ejercicio de Acción de Tutela, solicita se le amparen los
derechos fundamentales a la vida en condiciones dignas y a la
salud, vulnerados como consecuencia de la no prestación del
servicio médico, hospitalario clínico y farmacéutico como
consecuencia de las lesiones sufridas en la prestación del servicio
militar en el Ejército Nacional. Así mismo pretende que se le
realice una nueva valoración por parte de la Junta Médico Laboral
del Ejército para determinar el porcentaje de su incapacidad
para laborar.
2. HECHOS.
Señala el actor que ingresó a prestar el servicio militar
obligatorio al Ejército Nacional el día 7 de marzo de 2009, como
soldado campesino, en buen estado de salud, tal como lo
demuestra su examen de ingreso médico el cual lo calificó como
apto. Estuvo inicialmente en el Batallón de Juanambú en la ciudad
de Florencia, y unos meses después de estar prestando el servicio
militar le diagnosticaron varicocele y que debía continuar en
tratamiento el cual nunca le prestaron.
En el mes de agosto del año 2009 fue trasladado al Batallón
Rifles en Caucacia –Antioquia y fue allí cuando prestado su
servicio notó la clavícula “más salida de lo normal”, lo que lo
motivó a pedir atención médica, donde le ordenaron exámenes y
el médico le manifestó que el problema no era de la clavícula sino
de la columna, debido al peso del equipo que cargaba en las largas
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caminatas se habría causado la desviación de la columna
desplazando la clavícula.
Terminó el servicio militar el 7 de agosto –sin año- donde le
realizaron el examen de egreso arrojando como resultado “NO
APTO” por las patologías antes mencionadas, razón por la cual
solicitó la documentación respectiva y le manifestaron que dicho
trámite era interno y se realizaba de batallón a batallón. Una vez
llegó a Neiva se dirigió a al Dispensario médico y le manifestaron
que ya no tenía derecho a los servicios médicos porque había
salido de prestar el servicio militar.
Señala que cada vez se siente que su salud se ha deteriorado y
que debido a su escaso nivel de estudios todos los trabajos a los
cuales puede aspirar son de fuerza y su situación económica es
precaria.
Remitió derecho de petición a la Dirección de sanidad del
Ejército Nacional y les solicita la prestación de los servicios de
salud, así como que sea valorado por la Junta Médico Laboral del
Ejército para que lo evalúe y le establezca el porcentaje de
incapacidad. Petición que según el actor no ha sido respondido en
lo términos indicados y por ello interpuso una acción de tutela la
cual le protegió el derecho de petición y le contestaron que el
establecimiento de sanidad no tenía la potestad para realizar
juntas médicas y autorizar los servicios a personal retirado por lo
que debía hacer la solicitud en la Carrera 7 No. 52-60 de la
ciudad de Bogotá.
Ante lo anterior quedó derrotado y no se explica porque no se
hace un trámite interno en la entidad, ya que no tiene los medios
económicos para desplazarse a la ciudad de Bogotá; considera que
no es obligación del ejército prestar el servicio médico cuando se
finaliza la prestación del servicio militar pero debe, si quedan
patologías de ella, dar la seguridad social.
3. TRÁMITE DE LA SOLICITUD DE TUTELA.
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Mediante auto del 24 de noviembre de 2010 se admitió la
solicitud presentada, ordenándole a la Dirección de Sanidad del
Ejército Nacional en la ciudad de Neiva informara de las
diferentes actuaciones administrativas adelantadas respecto de
la prestación del servicio de salud del actor, así como de las
razones de retiro de las Fuerzas Militares y a la Dirección de
Sanidad
Militar
señalar
las
diferentes
actuaciones
administrativas adelantadas respecto de la prestación del
servicio de salud del señor Capera Gutiérrez, así indicara los
fundamentos legales por los cuales no se continuó con la
prestación del servicio médico (fs. 34 a 35).
4. RESPUESTA DE LA DIRECCIÓN DE SANIDAD DEL
EJÉRCITO.
Guardó silencio.
5. CONSIDERACIONES DE LA SALA.
5.1. Asunto jurídico a resolver.
Corresponde determinar sí al señor Jonathan Capera Gutiérrez
se le están vulnerando o amenazando vulnerar sus derechos
fundamentales a la vida en condiciones dignas y a la salud, por
parte de la DIRECCION DE SANIDAD DEL EJERCITO
NACIONAL, como consecuencia de la no prestación del servicio
médico, hospitalario clínico y farmacéutico como consecuencia de
las lesiones padecidas en la prestación del servicio militar
obligatorio como soldado campesino, según lo afirma. Así mismo
pretende que se le valore por parte de la Junta Médico Laboral
para determinar el grado total de su discapacidad.
5.2. Del fondo del asunto.
TRIBUNAL CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO DEL HUILA
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5.2.1. En un caso similar, presentado ante éste mismo Tribunal,
el Honorable Consejo de Estado protegió el derecho a la salud del
tutelante argumentando la disminución de la capacidad laboral
estando en servicio activo, indicando:
“No obstante lo anterior, la Sala encuentra que el derecho a la salud del
actor puede verse amenazado ante el retiro del servicio con una incapacidad
calificada en 19%, la cual se originó estando en servicio activo y la ausencia
de un servicio médico adecuado. Con base en esta consideración y acogiendo
el precedente jurisprudencial que señala que los exmiembros de la Fuerza
Pública a pesar de su desvinculación deben seguir gozando del servicio
médico, en caso de requerirlo para el tratamiento de una lesión sufrida en
servicio activo, se dispondra que en el evento que el señor Silva Espinosa
requiera de los servicios médicos para atender las secuelas de las lesiones
sufridas en el servicio activo, que originaron su discapacidad, la Policía
Nacional deberá suministrarle la atención médica hospitalaria farmaceutica,
que necesite para la recuperación de su salud hasta cuando ésta se
restablezca en su totalidad.”4
Adicionalmente la Corte Constitucional ha expresado:
“5.2. Es cierto que la incapacidad diagnosticada y la declaración de que el soldado no es
apto para la actividad militar, justifican el desacuartelamiento y la definición de la
situación militar, más no la interrupción de los tratamientos médicos que deben
realizarse para evaluar el desarrollo de la enfermedad y para mantenerla controlada.
Ahora bien, la continuidad del servicio de salud debe asegurarla el Ejército Nacional a
través de su sistema de salud, y no es constitucionalmente admisible desplazarla al
sistema general de seguridad social en salud.”5
Respecto de una nueva valoración y reconocimiento de pensión de
invalidez, ha indicado la Corte Constitucional:
“Mediante jurisprudencia constitucional se han previsto tres requisitos para establecer la
procedencia de una nueva valoración médica, estos son: “(i) que exista una conexión
objetiva entre el examen solicitado y una condición patológica atribuible al servicio; (ii)
que dicha condición recaiga sobre una patología susceptible de evolucionar
progresivamente; y (iii) que la misma se refiera a un nuevo desarrollo no previsto en el
momento del retiro.
En relación con lo anterior, si las afecciones del ex miembro de las Fuerzas Militares
cumplen con los requisitos mencionados, la autoridad militar competente deberá
ordenar y realizar la nueva valoración médica al estado de salud físico y mental del
4
Consejo de Estado. Sala de lo Contencioso Administrativo. Sección Segunda Subsección B. C.P.: Dr. Gerardo
Arenas Monsalve. Rad. 41001-23-000-2009-00302-01. Diciembre 3 de 2009.
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Sentencia T-655 de 2009.
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paciente, para que se proceda a evaluar de nuevo, si es del caso, la pérdida de capacidad
laboral y, consecuentemente, se concedan las prestaciones a las que haya lugar.”6
5.2.2. Visto lo anterior, en el presente caso tenemos que el
señor Jonathan Capera Gutiérrez aduce que ingresó a prestar el
servicio militar el 7 de marzo de 2009 siendo apto y fue retirado
el 7 de agosto de 2010 del Ejército Nacional (f. 21) y el examen
de egreso resultó siendo no apto (fs. 25 y 26), situación que no
fue rebatida por la entidad accionada quien tampoco dio
respuesta a la demanda de tutela.
Como lo enuncia las jurisprudencias precitadas, deben los ex
miembros de la Fuerza Pública, a pesar de su desvinculación,
seguir gozando del servicio médico, en caso de requerirlo para el
tratamiento de una lesión sufrida en servicio activo, razón por la
cual se ordenará que en el evento que el señor Jonathan Capera
Gutiérrez requiera de tales servicios para atender las secuelas
de las lesiones padecidas en el servicio activo, que originaron su
discapacidad, por lo que la Dirección de Sanidad del Ejército
Nacional deberá proporcionarle la atención médica, hospitalaria,
clínica y farmacéutica, que necesite para la recuperación de su
salud; y deberá realizar las gestiones pertinentes ante el
Tribunal Médico Laboral de Revisión Militar y de Policía, para que
le realice un examen médico determinando su actual estado de
salud física y mental y las afecciones que padece con el fin de
calificar la pérdida de capacidad laboral.
De conformidad con los resultados del examen, si hay lugar a ello,
se procederá a reajustar la indemnización que le fue reconocida
si a bien la tuvo o en su defecto y si fuere pertinente reconocerle
dicha indemnización y, de ser la perdida de capacidad laboral del
50% o superior, se deberá efectuar el reconocimiento de la
pensión de invalidez, según lo determine el resultado obtenido en
el nuevo examen; de lo contrario se continuará con la atención
médica, hospitalaria, farmacéutica, de psicología o de psiquiatría,
necesaria para la recuperación de su salud, hasta cuando esta se
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encuentre restablecida, o la lex artis indique que es el límite al
que se puede llegar.
Así las cosas se protegerán el derecho a la salud y a la vida digna
del actor.
6. DECISIÓN.
En mérito de lo expuesto, el Tribunal Contencioso Administrativo
del Huila, administrando justicia en nombre de la República de
Colombia y por autoridad de la ley,
F A L L A:
PRIMERO: TUTELAR el derecho a la salud y a la vida digna del
señor Jonathan Capera Gutiérrez, ordenándole a la Dirección de
Sanidad del Ejército Nacional le suministre de manera
inmediata, la atención médica, hospitalaria, farmacéutica, de
psicología o de psiquiatría, necesaria para la recuperación de su
salud, mientras se define la situación del actor, conforme se
ordena seguidamente.
SEGUNDO: ORDENAR que la Dirección de Sanidad del Ejército
Nacional realice las gestiones pertinentes ante el Tribunal
Médico Laboral de Revisión Militar y de Policía, para que le
realice un examen médico determinando su actual estado de salud
física y mental y las afecciones que padece con el fin de calificar
la pérdida de capacidad laboral.
Lo anterior debe iniciarlo en un término no superior a un mes
calendario a partir de la notificación de la presente decisión.
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Actor: Jonathan Capera Gutiérrez
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Radicación: 41 001 23 31 000 2010 00700 00
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TERCERO: Si la presente decisión no fuere impugnada, remítase
el expediente a la H. Corte Constitucional para su eventual
revisión.
CUARTO: Notifíquese a las partes, de conformidad con lo
previsto en el artículo 5o del Decreto 306 de 1.992.
Notifíquese y cúmplase
ENRIQUE DUSSÁN CABRERA
Magistrado.
GERARDO IVÁN MUÑOZ HERMIDA
Magistrado
JORGE ALIRIO CORTÉS SOTO
Magistrado
Ausente con permiso
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