Roj: SAP CE 92/2015 - ECLI:ES:APCE:2015:92 Órgano: Audiencia Provincial Sede: Ceuta Sección: 6 Nº de Recurso: 10/2015 Nº de Resolución: 79/2015 Fecha de Resolución: 07/07/2015 Procedimiento: Procedimiento Abreviado Ponente: EMILIO JOSE MARTIN SALINAS Tipo de Resolución: Sentencia cf1Resumen: parDELITOS CONTRA DERECHOS DE CIUDADANOS EXTRANJEROSpar Encabezamiento AUD.PROVINCIAL SECCION N. 6 CEUTA SENTENCIA: 00079/2015 UNIDAD PROCESAL DE APOYO DIRECTO C/PADILLA S/N. EDIFICIO CEUTA CENTER 2ª PLANTA Teléfono: 956510905 530550 N.I.G.: 51001 41 2 2015 0013743 PA PROCEDIMIENTO ABREVIADO 0000010 /2015 Delito/falta: DELITOS CONTRA DERECHOS DE CIUDADANOS EXTRANJEROS Denunciante/querellante: Procurador/a: D/Dª Abogado/a: D/Dª Contra: Arturo , Maximo Procurador/a: D/Dª MARIA CRUZ RUIZ REINA, Abogado/a: D/Dª MANUEL CARO MORENO, MARIA ISABEL LOPEZ GARCIA DE CARELLAN SENTENCIA Nº 79/15 PRESIDENTE : Ilmo. Sr. don Fernando Tesón Martín. MAGISTRADOS : Martín Salinas. PONENTE : Ilmos. Srs. doña Rosa de Castro Martín y don Emilio José Ilmo. Sr. don Emilio José Martín Salinas. En Ceuta, a siete de julio de dos mil quince. La sección sexta de la Audiencia Provincial de Cádiz, constituida en su sede permanente de Ceuta por los magistrados más arriba indicados, ha examinado las actuaciones del procedimiento citado, seguidas contra Arturo , con antecedentes penales, privado de libertad por esta causa desde el día 21/03/2015, fecha de su detención, hasta la actualidad, nacido el NUM000 /1996 en Ceuta, hijo de Luis Pablo y Matilde , con documento nacional de identidad número NUM001 y domicilio en la BARRIADA000 de la misma localidad. Fiscal En el presente procedimiento ha intervenido como acusación el . Ministerio Esta sentencia se dicta, EN EL NOMBRE DE S.M. EL REY , teniendo en cuenta lo siguiente: ANTECEDENTES DE HECHO PRIMERO.- El Ministerio Fiscal interesó en su escrito de acusación que se condenara a Arturo como autor de un delito contra los derechos de ciudadanos extranjeros previsto en el artículo 318 bis.1 y 2 del código penal a las penas de 7 años de prisión e inhabilitación especial para el ejercicio del derecho de sufragio pasivo durante el tiempo de la condena por el primero cada uno y que se ordenara el comiso del vehículo que se indicará a continuación. Los hechos punibles en los que se fundaron tales peticiones fueron los siguientes: " El acusado Arturo , nacido en Ceuta el día NUM000 /96 con DNI NUM001 , y con antecedentes penales no computables a efectos de reincidencia, el día 21 de Marzo de 2015 sobre las 00:30 horas se encontraba en el control de vehículos de la Frontera del Tarajal de Ceuta con el propósito de entrar en territorio nacional acompañado de Maximo , cuando fue requerido por agentes de la Fuerzas y Cuerpos de Seguridad del Estado que prestaban servicio de vigilancia y control de vehículos en la zona a fin de examinar el vehículo en el que el acusado viajaba marca RENAULT MEGANE, con matrícula ....XXX propiedad de un tercero. Una vez inspeccionado el vehículo, se encontraron en el interior dobles fondos practicados en el salpicadero, en el asiento trasero y entre el maletero y el asiento trasero, tres personas indocumentadas que dijeron llamarse Adolfo , Damaso Y Hernan , a las que el acusado pretendía introducir ilegalmente en territorio nacional a cambio de 300 euros. Como consecuencia de la forma de ocultación de los inmigrantes, que se encontraban aglutinados en un reducido espacio, con patente falta de oxígeno, recibiéndolo de los huecos naturales del vehículo, con imposibilidad de salir de los mismos sin ayuda, y poniendo en serio peligro la vida de los inmigrantes ". SEGUNDO.- Arturo mostró su disconformidad con los hechos punibles del Ministerio Fiscal en su escrito de defensa, ante lo que solicitó su absolución. TERCERO.- Al inicio del juicio oral, que tuvo lugar el 01/07/2015, el Ministerio Fiscal presentó un nuevo escrito de acusación, que modificó oralmente, en el que entendió que los hechos punibles del anterior eran constitutivos de un delito contra los derechos de los ciudadanos extranjeros castigados en el artículo 318 bis 1 , 3.b ) y 6 del código penal en la redacción dada por la ley orgánica 1/1995 y solicitó que se impusieran a Arturo las penas de 3 años de prisión e inhabilitación especial para el ejercicio del derecho de sufragio pasivo durante el tiempo de la condena, prescindiéndose de ordenarse el comiso del vehículo. CUARTO.- El acusado aceptó la relación de hechos punibles del Ministerio Fiscal y se conformó con las penas solicitadas por el mismo, manifestando su director técnico que procedía el dictado de una sentencia de conformidad sin más trámites y que era aplicable el artículo 318 bis del código penal en la redacción dada por la ley orgánica 1/2015 por ser más beneficiosa que la normativa anterior. Ante ello se adelantó oralmente el contenido de esta sentencia, afirmando las partes su intención de no recurrirla, razón por la que se declaró firme. HECHOS PROBADOS ÚNICO.- El día 21/03/2015, alrededor de las 00:30 horas, Arturo , acompañado de Maximo , intentó superar el puesto fronterizo de El Tarajal en el vehículo marca Renault, modelo Megane y matrícula ....XXX , propiedad de un tercero, llevando consigo a cambio de la cantidad de 300 euros, ocultos en el interior de dobles fondos practicados en el salpicadero, asiento trasero y entre este último, a quienes dijeron llamarse Adolfo , Damaso y Hernan , ciudadanos extranjeros indocumentados y que carecía de los requisitos necesarios para acceder al territorio nacional. Como consecuencia de la forma en la que estos tres últimos estaba escondidos, aglutinados en un reducido espacio, con sólo el oxígeno que penetraba por los huecos naturales del automóvil y sin posibilidad de salir sin ayuda, se puso en serio peligro su vida. FUNDAMENTOS DE DERECHO PRIMERO.- En el presente procedimiento este tribunal no ha podido valorar, como impone el artículo 741 de la ley de enjuiciamiento criminal , prueba alguna practicada en el juicio oral. El relato de hechos probados tiene su origen en la aceptación por la persona indicada en el encabezamiento de la nueva descripción fáctica de la acusación formulada por el Ministerio Fiscal al inicio de la sesión del plenario, en línea con lo que autoriza el artículo 787.1 del mismo cuerpo legal , como se infiere de lo expuesto en los antecedentes de hecho. El asentimiento de su director técnico estuvo presente y se pudo comprobar personalmente, partiendo de las actuaciones, más que reveladoras al respecto, que tenía conocimiento de las consecuencias de su declaración de voluntad y que ninguna otra razón vició la prestación de sus consentimientos, por lo que concurren todos los requisitos que en este ámbito el último de los preceptos indicados requiere, debiendo traerse a esta resolución aquélla narración, como si hubiese mediado una confesión en el acto del plenario, adoptándola a las exigencias técnicas que le son propias para su mejor comprensión y la de su calificación jurídica, como ha sido la puntualización de que Adolfo , Damaso y Hernan eran ciudadanos extranjeros. SEGUNDO.- No se han tenido por acreditados datos específicos de Adolfo , Damaso y Hernan , como su nacionalidad o lazos familiares, lo que podría determinar la aplicación de un régimen diferente de entrada en España conforme con el artículo 1 del Real decreto 240/2007 , los artículos 1 y 25 de la ley orgánica sobre derechos y libertades de los extranjeros en España y su integración social y el artículo 3 del reglamento del Parlamento Europeo y del Consejo número 562/2006 por el que se establece un código comunitario de normas para el cruce de personas por las fronteras. Ahora bien cualquiera que fuera la normativa exactamente aplicable a los mismos en ese aspecto y de tenerse por probado genéricamente que carecían de los requisitos necesarios para acceder a territorio nacional, la legislación de extranjería la habrían infringido en cualquier caso al tratar de superar el control fronterizo específicamente habilitado en Ceuta en el lugar conocido como El Tarajal, no ya sin exhibir los documentos necesarios a tal fin, sino sin declarar su presencia, como exigen a modo de presupuesto los artículos 1 a 4 del primero de los cuerpos legales citados, los artículos 1 y 25 del segundo y los artículos 1, 4, 6, 12 y 13 del reglamento de extranjería. TERCERO.- El artículo 318 bis.1 del código penal castiga desde que el 01/07/2015 entrara en vigor la ley orgánica 1/2015 al " ...que intencionadamente ayude a una persona que no sea nacional de un Estado miembro de la Unión Europea a entrar en territorio español o a transitar a través del mismo de un modo que vulnere la legislación sobre entrada o tránsito de extranjeros... ". Con esa nueva configuración del eufemísticamente denominado delito contra los derechos de los ciudadanos extranjeros se refuerza su condición de infracción tuteladora del control de los flujos migratorios por el Estado al sancionarse las conductas de colaboración a actuaciones migratorias, ya sea a través de los propios puntos de entrada habilitados legalmente o fuera de ellos, que infrinjan la normativa específica de entrada en territorio nacional y de tránsito por el mismo de súbditos foráneos. Ello fue lo que aconteció en el presente caso conforme a lo expuesto en el fundamento de derecho anterior ya sólo tomando en consideración que trató de que tres personas no españolas superasen un control fronterizo de forma subrepticia. CUARTO.- En el apartado tercero del artículo 318 bis del código penal se recogen dos subtipos agravados del básico descrito en el primero, que suponen un mayor reproche penal paralelo al moral que lleva anejo su comisión concurriendo determinadas circunstancias. Entre estas se encuentran haber " ...puesto en peligro la vida de las personas objeto de la infracción, o se hubiera creado el peligro de causación de lesiones graves ". Ello concurre en este caso al haberse considerado probado que Adolfo , Damaso y Hernan estuvieron en un serio riesgo de morir por la forma en la que viajaban ocultos en el vehículo conducido por Arturo para tratar de acceder a España superando los controles fronterizos. QUINTO.- El delito por que se formuló acusación por el Ministerio Fiscal se consumó conforme con el artículo 16 del código penal , " a sensu contrario ", puesto que se ha entendido probado que Arturo trató de que tres ciudadanos extranjeros entraran en territorio nacional vulnerando las normas de extranjería, sin que sea necesario a tales efectos que lograran pasar desapercibidos en los controles fronterizos. SEXTO.- La conducta llevada a cabo por Arturo debe encuadrarse dentro de la autoría directa, conforme con el artículo 28 del código penal , pues efectuó personalmente, con independencia de la posible intervención de terceras personas, las actuaciones materiales específicamente tendentes a que accedieran a Ceuta tres ciudadano extranjero no habilitados legalmente para ello y franquearle el paso de manera subrepticia por un control fronterizo. SÉPTIMO.- En consonancia con lo expuesto en los fundamentos de derecho tercero a sexto, la pretensión definitivamente ejercitada por el Ministerio Fiscal, las previsiones de los artículos 56 , 61 , 66 , 70.1.2 ª y 318 bis 1 , 3 y 6, del código penal y el principio acusatorio tienen que imponerse a Arturo acusada las penas solicitadas por el representante de aquél, referidas en el antecedente de hecho tercero de esta sentencia. OCTAVO.- El artículo 318 bis del código penal procede aplicarlo en su redacción actual, que no es la vigente en el momento en el que tuvieron lugar los hechos, por imperativo del su artículo 2.2, puesto que resulta más favorable para al acusado por la pena que prevé, como entendieron también las partes cuando el tribunal les preguntó al respecto en la audiencia que prevé la disposición transitoria primera de la ley orgánica 1/2015 , según se ha expuesto en el antecedente de hecho cuarto. NOVENO.- En aplicación del artículo 240.2º de la ley de enjuiciamiento criminal y el artículo 123 del código penal debe condenarse a Arturo a abonar la totalidad de las costas procesales por proceder su condena por el único delito por el que se formuló acusación. Vistos los preceptos legales citados y demás de general aplicación, procede resolver lo siguiente: FALLO 1) Condenamos a Arturo como autor de un delito consumado contra los derechos de los ciudadanos extranjeros concurriendo la atenuante específica relativa a la gravedad del hecho y sus circunstancias, las condiciones del culpable y la finalidad perseguida por éste a las penas de 3 años de prisión e inhabilitación especial para el ejercicio del derecho de sufragio pasivo durante el tiempo de la condena. 2) Condenamos a Arturo abonar la totalidad de las costas procesales. Esta sentencia es firme, no pudiendo interponerse contra la misma, en consecuencia, recurso alguno. Así lo resuelven y firman los magistrados indicados en el encabezamiento de esta sentencia. PUBLICACIÓN: Leída y publicada fue la anterior sentencia por el Ilmo. Sr. Magistrado ponente, estando celebrando audiencia pública en el día de su fecha. Doy fe.-