IMPRESCRIPTIBILIDAD DE LOS DELITOS SEXUALES CONTRA MENORES DE EDAD Boletín 8134-07 I. DESCRIPCIÓN REFERENCIA Modifica el Código Penal, aumentando las penas y declarando imprescriptibles los delitos sexuales cometidos contra menores de edad INICIATIVA Moción de los diputados Sras. Sepúlveda y Girardi y de los diputados Sres. Accorsi, Alinco, Jarpa, Jiménez, Saffirio, Vargas y Velásquez ORIGEN Cámara de Diputados COMISIÓN De Constitución, Legislación y Justicia INGRESO 5 Enero de 2012 ARTICULADO Artículo único, que modifica el Código Penal II. OPINIÓN EJECUTIVA DE LYD 1. -8- El proyecto aumenta las penas de los delitos sexuales contra menores, lo que pudiera ser razonable dada la gravedad de los delitos. Sin perjuicio de ello, debe cuidarse cada vez que se aumenta la penalidad, de mantener un sistema proporcional de sanciones de manera que los delitos más graves no lleguen a tener penas menores a las que corresponden a conductas similares. RESEÑA LEGISLATIVA 9 de marzo 2012 2. Asimismo, se pretende declarar imprescriptibles los delitos de carácter sexual cometidos contra menores, para que los autores de ellos no queden impunes cuando los abusos se denuncian transcurrido un largo período de tiempo. Esta propuesta, si bien es comprensible desde el punto de vista del repudio que merecen estos actos, atenta contra la certeza jurídica toda vez que el deterioro de las pruebas y la falta de precisión de la investigación puede llevar a conclusiones erradas. 3. No obstante, la proporcionalidad de las penas no es un fin en sí mismo al cual se deba otorgar un cierto carácter perpetuo e inmutable. El legislador puede, excepcionalmente, establecer sanciones relativamente mayores, cuando la repetición de hechos graves constituye un peligro inminente y una preocupación constante de la comunidad. Una política criminal adecuada debe buscar una solución a esa preocupación, lo que permite aumentar la sanción de algunos delitos de especial connotación social. Ello, sin embargo, no permite fundar en la sola gravedad de la pena, la reacción del sistema legal. 4. Por otra parte, la ley vigente establece una suspensión de la acción penal, por este tipo de delitos, hasta la mayoría de edad de la víctima, lo que permite al menor determinar autónomamente, en su oportunidad, si ejercerá sus derechos legales. Además, es posible estudiar y establecer mayores plazos de prescripción según la gravedad del delito, de manera de conciliar la necesidad de sancionar a los autores con la certeza que requiere la investigación judicial realizada mientras existan antecedentes detectables en el tiempo. III. CONTENIDO DEL PROYECTO DE LEY Se propone modificar el Código Penal con objeto de aumentar las sanciones contra quienes cometen delitos de carácter sexual. – Para el delito de violación se propone aumentar la pena actual (de 5 años y un día a 10 años) a una pena de 10 años y un día a 15 años. -9- – Si la víctima de violación es un menor de catorce años se propone aumentar la pena actual (de 10 años y un día a 15 años) a una pena de 15 años y un día a 20 años. – En el caso del estupro o acceso carnal a persona menor de edad pero mayor de 14 años, que esté perturbada mentalmente, o que es dependiente del hechor, o se encuentra a su cuidado, o si se abusa del desamparo de la víctima o si se la engaña abusando de su inexperiencia o ignorancia sexual, se aumenta la pena actual (de 3 años y un día a 5 años) por una de 5 años y un día a 10 años, – Se propone además declarar la imprescriptibilidad de los delitos sexuales cometidos contra menores de edad para que este tipo de ilícitos puedan ser perseguidos en cualquier tiempo. IV. COMENTARIOS DE MÉRITO EN GENERAL Cuando un niño es víctima de un atentado sexual, la decisión de someter a la justicia al culpable, generalmente va a ser de los adultos que se encuentran a su cargo, en su calidad de representantes legales. Estos adultos muchas veces deciden no deducir denuncia para evitar la estigmatización del niño y el trauma psicológico que eventualmente puede significar enfrentar un proceso judicial. Más grave aún resulta la situación en que los propios padres son los agresores porque evidentemente se tratará de esconder los hechos quedando el menor en total indefensión. Una forma de paliar la situación anterior ha sido establecer la obligación legal del Ministerio Público de actuar de oficio en los delitos contra menores de edad, al establecerse en el artículo 53 del Código Procesal Penal, ya que siempre se concede acción penal pública para la persecución de los delitos cometidos contra menores de edad. Por su parte el artículo 175 del mismo cuerpo legal obliga a denunciar los hechos delictivos de que tomen conocimiento a los jefes de establecimientos hospitalarios y a los profesionales de la salud, así como también a los directores, inspectores y profesores de establecimientos educacionales de los delitos que afectaren a los alumnos. Si bien estas normas buscan garantizar una eficaz representación de los intereses de los menores, al igual que la posibilidad de actuación de entidades como el Servicio Nacional de Menores, la protección de los derechos de los niños dependerá en definitiva que los hechos sean conocidos, situación que en un alto porcentaje no ocurre. Otra medida que colabora en este sentido es que la ley vigente establece que en este tipo de delitos de connotación sexual contra menores, el plazo de prescripción de la acción penal empezará a correr cuando el menor cumpla 18 años. Estos plazos son, para los crímenes que tienen pena de presidio perpetuo, de 15 años; si se trata de - 10 - RESEÑA LEGISLATIVA 9 de marzo 2012 otros crímenes, el plazo de prescripción es de 10 años; si se trata de simples delitos, de 5 años, y en el caso de las faltas (en materia penal), el plazo es de 6 meses. Los delitos antes señalados bajo la denominación de “sexuales”, algunos tienen pena de crimen y otros de simple delito, por lo que se trata de la prescripción de plazos de 10 años en unos casos y de 5 en otros. IV. COMENTARIOS DE MÉRITO ESPECÍFICOS Proye c t o d e L ey Comentarios REEMPLAZASE EL ACTUAL ARTÍCULO 361, POR EL SIGUIENTE: El proyecto modifica la redacción original del artículo, lo que no parece necesario. Como técnica legislativa, parece más conveniente nombrar el delito –violación- al inicio del artículo, como está en la redacción actual y luego pasar a explicar cuál es su contenido y sanción. “Articulo 361. El acceso carnal sin el consentimiento de la persona ofendida, por vía vaginal, anal o bucal, constituye violación y será castigado con la pena de presidio mayor en su grado medio, en alguno de los casos siguientes: 1°. Cuando se usa fuerza o intimidación; 2°. Cuando se aprovecha de la privación de sentido de la víctima o de su incapacidad para oponer resistencia; y 3°. Cuando se abusa de la enajenación o trastorno mental de la víctima.” Por otra parte, el proyecto aumenta la pena asignada al delito de violación, lo que es razonable dada la gravedad de los delitos, sin perjuicio de que debe cuidarse cada vez que se aumenta la penalidad, de mantener un sistema proporcional de sanciones. Para el delito de violación se propone aumentar la pena actual (de 5 años y un día a 10 años) a una pena de 10 años y un día a 15 años. La sanción propuesta parece razonable considerando la gravedad del delito. Asimismo, dentro del esquema general de sanciones, la violación con homicidio tiene una pena mayor, de presidio perpetuo simple a presidio perpetuo calificado, por lo que el aumento en la penalidad no atenta contra la proporcionalidad del sistema de sanciones. - 11 - Proye c t o d e L ey Comentarios TEXTO ACTUAL DE LA NORMA: Art. 361. La violación será castigada con la pena de presidio mayor en su grado mínimo a medio. Comete violación el que accede carnalmente, por vía vaginal, anal o bucal, a una persona mayor de catorce años, en alguno de los casos siguientes: 1º Cuando se usa de fuerza o intimidación. 2º Cuando la víctima se halla privada de sentido, o cuando se aprovecha su incapacidad para oponerse. 3º Cuando se abusa de la enajenación o trastorno mental de la víctima. REEMPLAZASE EL ACTUAL ARTÍCULO 362 POR EL SIGUIENTE: “Articulo 362. El acceso carnal por vía vaginal, anal o bucal a una persona menor de catorce años, también constituye violación y será castigado con presidio mayor en su grado máximo, aunque no concurra ninguna de las circunstancias mencionadas en el artículo anterior” TEXTO ACTUAL: Art. 362. El que accediere carnalmente, por vía vaginal, anal o bucal, a una persona menor de catorce años, será castigado con presidio mayor en cualquiera de sus grados, aunque no concurra circunstancia alguna de las enumeradas en el artículo anterior. - 12 - Se propone aumentar la pena del delito de violación contra menores, lo que es conveniente por la gravedad del delito, sin perjuicio de que debe cuidarse cada vez que se aumenta la penalidad, de mantener un sistema proporcional de sanciones. Así, en caso que la víctima de violación sea un menor de catorce años se propone aumentar la pena actual de 5 años y un día a 20 años a una pena de 15 años y un día a 20 años. Esta sanción es más alta que la asignada al delito de aborto en que el bien jurídico protegido es la vida del que está por nacer, menor a la de violación con homicidio (presidio perpetuo simple a presidio perpetuo calificado) pero mayor al homicidio simple que va de 5 años y un día a 15 años. Esto podría ser discutible desde el punto de vista de la proporcionalidad de las penas según los bienes jurídicos que protegen. RESEÑA LEGISLATIVA 9 de marzo 2012 Proye c t o d e L ey ELIMÍNESE DEL ACTUAL ARTÍCULO 363, LA FRASE “PRESIDIO MENOR EN SU GRADO MÁXIMO A” Quedaría con la siguiente redacción: Art. 363. Será castigado con presidio menor en su grado máximo a presidio mayor en su grado mínimo, el que accediere carnalmente, por vía vaginal, anal o bucal, a una persona menor de edad pero mayor de catorce años, concurriendo cualquiera de las circunstancias siguientes: 1º Cuando se abusa de una anomalía o perturbación mental, aun transitoria, de la víctima, que por su menor entidad no sea constitutiva de enajenación o trastorno. 2º Cuando se abusa de una relación de dependencia de la víctima, como en los casos en que el agresor está encargado de su custodia, educación o cuidado, o tiene con ella una relación laboral. 3º Cuando se abusa del grave desamparo en que se encuentra la víctima. 4º Cuando se engaña a la víctima abusando de su inexperiencia o ignorancia sexual. LEY 19927 REEMPLACE EL ACTUAL ARTÍCULO 369 QUÁTER POR EL SIGUIENTE “Articulo 369 quater. Si alguno de los delitos previstos en este título se cometieren contra un menor de edad, estos tendrán el carácter de imprescriptibles” Comentarios En el caso del estupro o acceso carnal a persona menor de edad pero mayor de 14 años, que esté perturbada mentalmente o que es dependiente del hechor o se encuentra a su cuidado, o bien si se abusa del desamparo de la víctima o si se la engaña abusando de su inexperiencia o ignorancia sexual, se aumenta la pena actual (de 3 años y un día a 5 años) por una de 5 años y un día a 10 años, Tal como se señaló en el comentario anterior, este aumento, en la penalidad podría ser discutible desde el punto de vista de la proporcionalidad de las penas según los bienes jurídicos que protegen. La proposición no es objetable desde un punto de vista constitucional, pues el legislador es soberano para regular los plazos necesarios para la extinción de la responsabilidad penal por el trascurso del tiempo. Sin embargo, debe tenerse presente que no podría ser aplicada a quienes hubieran cometido un delito sexual contra un menor con anterioridad a la vigencia de la ley, ya que se estaría otorgando efecto retroactivo a la propuesta, - 13 - Proye c t o d e L ey NORMA VIGENTE: Artículo 369 quáter. En los delitos previstos en los dos párrafos anteriores, el plazo de prescripción de la acción penal empezará a correr para el menor de edad que haya sido víctima, al momento que cumpla 18 años. Comentarios lo que pugna con el artículo 19, N° 3, inciso séptimo de la Constitución, que señala que ningún delito se castigará con una pena distinta a la que señale una ley dictada con anterioridad a su perpetración, a menos que la nueva ley favorezca al afectado, esto es el principio pro reo. Extender, por la vía de modificar la fecha inicial del cómputo, el plazo de prescripción, no es favorable al reo, por lo que la norma propuesta solo podría aplicarse a delitos cometidos con posterioridad a su vigencia. Asimismo, debe considerarse que, independiente de lo reprochable de las conductas de abuso contra menores, no puede dejarse de lado olvidarse que la sola suspensión de la prescripción genera un problema práctico que es contrario a una de las razones que justifican la prescripción, como es la posibilidad de investigar hechos que, razonablemente, tengan cierta cercanía en el tiempo. Investigar un delito después de 20 o más años puede llevar a conclusiones erradas, sobre todo si se trata de hechos que no dejaron huella o que es muy difícil de acreditar ya que las pruebas desaparecen o se vuelven imprecisas. En otras palabras, plazos demasiado extensos de prescripción comienzan a conspirar contra la certeza en la administración de justicia. Una alternativa es que se suspenda el plazo de prescripción hasta que el menor cumpla los 18 años (como ocurre hoy), y luego generar un plazo especial y adicional, que sea un tiempo prudente para que el menor ya adulto decida si va a entablar o no una acción penal, pero sin configurar la imprescriptibilidad que puede originar otro tipo de problemas judiciales. - 14 - RESEÑA LEGISLATIVA 9 de marzo 2012 VI. TEXTO DEL PROYECTO DE LEY Articulo Único. Modifíquese el Código Penal, del siguiente modo: - Reemplazase el actual artículo 361, por el siguiente “Articulo 361. El acceso carnal sin el consentimiento de la persona ofendida, por vía vaginal, anal o bucal, constituye violación y será castigado con la pena de presidio mayor en su grado medio, en alguno de los casos siguientes: 1°Cuando se usa fuerza o intimidación; 2°Cuando se aprovecha de la privación de sentido de la víctima o de su incapacidad para oponer resistencia; y 3°Cuando se abusa de la enajenación o trastorno mental de la víctima.” - Reemplazase el actual articulo 362 por el siguiente: “Articulo 362. El acceso carnal por vía vaginal, anal o bucal a una persona menor de catorce años, también constituye violación y será castigado con presidio mayor en su grado máximo, aunque no concurra ninguna de las circunstancias mencionadas en el artículo anterior” - Elimínese del actual artículo 363, la frase “presidio menor en su grado máximo a” - Reemplace el actual articulo 369 quater por el siguiente “Articulo 369 quater. Si alguno de los delitos previstos en este título se cometieren contra un menor de edad, estos tendrán el carácter de imprescriptibles” - 15 -