ResumenU9Const

U8: Libertad de Expresión
Disposiciones Constitucionales
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Art 14: publicar sus ideas por la prensa sin censura previa – 1853
Art 32: .- El Congreso federal no dictará leyes que restrinjan la libertad de imprenta o establezcan sobre ella la
jurisdicción federal – 1860 (inmunidad frente al gob federal cuando buenos aires se une a las provincias)
Art 75.22: Tratados Internacionales: Pacto de San José de Costa Rica (Art 13) y Pacto Int de D. Civiles y Políticos
(Art 19) – no son exactamente iguales a los amprados en la CN “la libertad de pensamiento y de expresión. “”no
puede estar sujeto a previa censura sino resp ulterior” “No se puede restringir el derecho de expresión por vías
o medios indirectos”
Concepción de la LE
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Enfoque Tradicional
o Concepción integrista o conservadora: proteger valores morales fundamentales
o Concepción Libera o antiestatita: zona de reserva, no regulación estatal
Enfoque Amplio – concepción igualitarista o democráctica
o Expandir el enfoque tradicional, y aceptar la regulación para maximizar la expresión
Tratamiento
o A. distinguir discursos protegidos (intereses sociales o comunitarios) de aquellos que no lo están
(expresiones prvadas) – analizar el contenido de la expresión: problema de quién decide
o B. sopesar el valor de la libertad de expresión con el valor que se esgrime como razón para regularla (el
contravalor)
Brandenburg v. Ohio - 1969
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Hechos: reunión del Kuklux Klan de aprox 70 personas donde invitan a un periodista y dicen que van a tener que
ejercer venganza si se sigue eliminando la raza blanca -1er ins: condena sobre la base de la Ley de Sindicalismo
Penal de Ohio que luego se declara inconstitucional (condenar casos análogos) – valor LE, contravalor Orden Público
3 exigencias necesarias para condenar la reivindicación del uso de la fuerza o la violación de leyes: Peligro Claro
e Inminente - La doctrina surge de Schenck (panfletos anti reclutamiento p/guerra) y Abrams - juez Holmes
o 1) promover expresamente la violación de una norma jurídica
o 2) la promoción debe exigir una violación inmediata
o 3) que se produzca la violación debe ser probable
Protege realmente la LE? “La primera enmienda debe apuntar a los tiempos más difíciles” (Blasi); “La Corte
protegió la apología de conductas ilegales en un contexto en el que no había un peligro verdadero.” (Fiss)
New York Times v. Sullivan - 1964
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Hechos: NYT saca una solicitada que contenía información inexacta sobre represión policial en manifestaciones
pro derechos civiles. Sullivan, jefe de la policía, hace denunca por injurias
Cambio Jurisprudencial, doctrina anterior: Strict Liability: la única forma de evitar la responsabilidad del
periodista era probar que lo que decía el demandante era falso, se invierte la carga de la prueba. – Genera
Efecto Congelamiento, desaliente el dabate público porque genera temor en el informador
Real Malicia: se prohíbe al funcionario público recibir daños por una publicación falsa difamatoria de su
conducta, salvo que pruebe que fue realizada con real malicia, es decir, conocimiento de la falsedad, o temerario
desinterés sobre su falsedad.
o Valor proteger funcionarios públicos, contravalor, democracia robusta, aun ante declaraciones falsas.
o
o
Mill: las manifestaciones falses iluminan las verdaderas
En Gertz v Robert Welch, Inc, se extiende a otros “personajes o figuras públicas”.
Campillay – 1986
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Hechos: tres diarios publican una info sacada de un comunicado de la policía que dice que Campillay cometió un
delito, es absuelto y presenta la demanda por daños. – la CSJN condena, pero crea un standad
Condiciones para la exclusión de responsabilidad (cons 7)
o A. Identificar la fuente;
o B. Transmitir fielmente la misma;
o C. Utilizar un discurso no asertivo u omitir la identificación del implicado
Proteje informaciones inexactas y de hecho. No opiniones, porque no son susceptibles e ser verdaderas o falsas
Valor LE, contravalor honor
Triacca – 1993
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Hechos: sale publicado en 3 diarios unas declaraciones de la viuda de Cuervo que vinculan a Triacca, dirigente
sindical, con el narcotráfico. Denuncia por calumnias e injurias.
No hay un deber de reproducir todas las repercusiones y desmentidas de un hecho, en la medida en que se
respete el test Campillay están excluidos de responsabilidad, sino se vuelve a producir el efecto congelamiento
*Se aplica 1ero Campillay porque permite concluir que los hechos son falsos, la real malicia lo presupone
Morales Solá – 1996
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Hechos: Solá publica con libro que contiene la narración de un episodio por la cual Giadone se sintió injuriado.
Se acusa por responsabilidad penal Art 110cp (deshonrare o desacreditare a otro) y 111cp (calumnias e injurias, no
siempre probar la verdad)
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Holding: no podrá ser condenado por el delito de injurias si el querellante no prueba que el medio difundió la
información con conocimiento del carácter falso o, al menos, con total despreocupación acerca de dicho
carácter (Reckless Disregard).- Real Malicia en lo penal
Kimel – 1998-2009
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Hechos: Kimel publicó el libro relacionado con la historia política argentina "La masacre de San Patricio", en el
que expuso el resultado de una investigación, criticó la actuación de las autoridades encargadas de la
investigación, entre ellas un juez. La Cámara lo condena por calumnias
CSJN 1998: LE no ampara la subsiguiente impunidad de quien utiliza la prensa como un medio para cometer
delitos comunes previstos en el Código Penal
Acuerdo de responsabilidad para Arg en 2007, en 2009 se expide la Corte Interamericana: reprimir penalmente
el ejercicio del derecho a la libertad de prensa “se debe analizar con especial cautela, ponderando al respecto la
extrema gravedad de la conducta desplegada, las características del daño causado, y otros datos que pongan de
manifiesto la absoluta necesidad de utilizar en forma verdaderamente excepcional, medidas penales”
o Consecuencias jurídicas en el ámbito interno, en ningún caso serán calumnias e injurias las expresiones
referidas a asuntos de interés público o las que no sean asertivas - solo hay responsabilidad penal si hay
un grave riesgo para el orden público y bajo determinadas circunstancias fácticas (real malicia)
Las opiniones no pueden considerarse ni verdaderas ni falsas. Como tal, la opinión no puede ser objeto de
sanción, más aún cuando se trata de un juicio de valor sobre un acto oficial de un funcionario público en el
desempeño de su cargo.
Owen Fiss – La Expresión y su Efecto Silenciador
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LE contravalor Igualdad: la existencia de un debate libra y abierto es una precondición para alcanzar la igualdad.
Pero, también es verdad lo contrario, no se alcanza una verdadera democracia mientras las condiciones de la
igualdad no hayan sido satisfechas
o la circulación de opiniones (y en particular la de opiniones políticas) depende de la disponibilidad de
recursos económicos
o Citicens United: derecho de las empresas a donar a campañas políticas
o Bukcley v. Valeo: no hay un límite de dinero para donaciones a campañas políticas - Los instrumentos
necesarios para hacer efectivo el mensaje de quien se expresa y llevar ideas al público están protegidos
o Arizona Free Eterprice Club PAC v. Bennet: es inconstitucional que el estado aporte a campañas para
generar igualdad
LE contravalor LE: se afecta el valor del debate público robusto que la LE haga imposible a los grupos
desfavorecidos participar en el debate (dinámica silenciadora)
o Es un fin legitimo del estado establecer precondiciones para el autogobierno colectivo asegurando que
todos los puntos de vista sean expuestos, a veces hay que aminorarlas voces de algunos para escuchar
las de otros - plena e igual de participar en el debate público – el contravalor es la propia democracia
o Liberales, lectura absolutista, temor a la regulación del estado.
 Principio de Neutralidad del Contenido: prohíbe que el estado regule expresiones según el
contenido del mensaje. impedir que el estado use su fuerza para sesgar el debate favoreciendo
un punto de vista
o Lectura Abierta: para ampliar la LE tiene que haber regulación estatal
 Analogía con el presidente del parlamento, asegurar que todos los puntos de vista sean
expuestos, fomentar un debate desinhibido, vigoroso y abierto. Ideal democrático: la elección
pública que se hace con toda la información y en condiciones adecuadas de reflexión
 Peligro: que el estado regula para promover ciertos resultados del debate –Solución: la
regulación la debe tener un organismo independiente (alejado de la lucha política) el objetivo es
saber cuál es el impacto de la LE en el debate
o Discurso de odio y pornografía: efecto silenciador: dinámica psicologica que desacredita o incapacita al
posible sujete que quiera expresarse
Problemas
o Distorsiones del debate publico por la influencia económica
o Determinadas expresiones violan el derecho a LE de otros
o Un estado poderoso crea peligros, pero estos tiene que ser sopesados con objetivos nucleares para al
democracia como la igualdad y la LE – organismo regulador
La misión democrática de la prensa
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Democracia es el ejercicio de autogobierno colectivo, y la gente necesita de instituciones que informen, analicen
y evalúen las políticas de gobierno, los medio de comunicación deben tener autonomía respecto del estado
o Independencia Económica -no manipular emisoras
o Independencia Jurídica -no limites para silenciar a los críticos
o Sullivan: compromiso por un debate desinhibido, vigoroso y abierto – por esto se necesita autonomía
Libre Mercado de Ideas – estructura de economía de mercado de prensa
o Monopolio, afectan la LE tanto como la regulación del Estado. Respuesta: un monopolio es incompatible
con las tecnologías. Sin embargo, fuerzas dominantes que ejercen liderazgo y dan forma a la opinión
publica
o
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Dos alternativas
 A. Estado para perfeccionar el mercado y frenar el monopolio (interferencia pequeña)
 B. Satisfacer las precondiciones para le autogobierno colectivo: populismo y perfeccionismo
Populistas: distancia entre la expresión determinada por el mercado, y la expresión determinada
democráticamente – crean en la información un producto atractivo xq está sujeto a las reglas de mercado, que
es un reflejo imperfecto (no reflejan) de lo que la gente desea – 4 distorsiones del libre mercado
o 1. Maximizar los ingresos y minimizar costes – no investigaciones
o 2. Publicidad – deben asegurarse que el contenido de sus emisoras incremente y no impida la venta de
los productos anunciados
o 3. Audiencias Objetivo – las audiencia se define en función de su poder adquisitivo y susceptibilidad ante
la publicidad, discriminar entre lectores, y espectadores potenciales (consumidores)
o 4. Ausencia de deliberación colectiva – transacciones individualizadas, criticas de la democracia
agregativa, deliberación no es mercado, criterio distinto en la toma de decisiones
Perfeccionistas: alcanzar un objetivo ideal, ofrecer la info necesario y todos los puntos de vista. Aunque la gente
no quiere, la prensa debe ser obligada a dar la info que el pueblo necesita para ejercer su prerrogativa soberana
– darles lo que necesitan, es irrelevante lo que desean
o Parecido con populismo: mercado como estructura que no satisface los valores democráticos
Fairness doctrine/ Doctrina de la Equidad, creada por la FCC: regular las emisoras en beneficio del interés público:
obligar a que cubran temas de importancia pública y desde distintos puntos de vista de manera equilibrada – la
autonomía de la presan no es absoluta, hay que tener el cuenta el contravalor (la democracia) más importante
o Red Lion - 1969: la autonomía permitida a la prensa no era absoluta, sino que reflejaba siempre un
compromiso entre intereses contrapuestos, una síntesis de valor contravalor: el fomento de un debate
desinhibido, vigoroso y abierto sobre asuntos de importancia publica
 Hechos: el autor de un libro es acusado de comunista y solicita q rectifiquen su der a responder
 Red Lion y Sullivan fueron vistas como dos estrategias para promover la misión democrática de
la prensa. Sullivan protegió a la prensa de la acción estatal para que cumpla con su tarea, y Red
Lion intento garantizar que la prensa cumpliera con su rol
o 1987 la FCC revocó Red Lion y declaró inconstitucional la fairness doctrine, el congreso sacó una ley para
volver a hacerla operativa, y el presidente Regan la vetó diciendo que la regulación era inconstitucional
 Argumento tecnológico vs Económico: es muy difícil monopolizar la gran gama de medio
actuales. Contraargumento: el problema es la economía (mercado) dominando el contenido y
no la tecnología. Si el argumento económico es correcto, la tecnología no cambia nada
 Objeción a la Regulación: legitimidad del fin, pero en la práctica es contraproducente:
desalentará a las emisoras a que adopten posiciones controvertidas (autocensura), generará
expresión gris en vez de debate vigoroso, xq se duplica el coste de emisión teniendo q mostrar los dos
lados – Contraargumento: aunque hay riesgo de autocensura, se amplían las voces (mejor)
o CBS v DNC - 1973: Hechos, una radio se niega a emitir un anuncio contra la guerra de Vietnam, y la FCC
no hace nada al respecto. - distinción entre permisibilidad de la doctrina, y obligatoriedad. La 1era
enmienda está redactada en términos negativos, las obligaciones positivas son de orden remedial. Se
puede decir que la FCC tenía la obligación de actuar xq había un derecho tutelado a expresarse que la FCC debía
garantizar, pero los fundamentos son dos


A. la emisora de radio se puede amparar en la 1er enmienda – competencia estatal no amplia
para regular la prensa
B. la negativa de la emisora de transmitir el mensaje no es una grave amenaza a la LE – el
objetivo de la regulación ya no parece ser tan importante
o
Miami Herald v. Tornillo - 1974: la CS invalida una ley que reconoce el derecho a réplica, un
representante sindical quiere responder a un editorial violento contra él y la CS invalidó su reclamo xq
los editores tiene la libertad de elegir qué publicar
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periódicos, emisoras radiales tratamiento diferente, basado en los derechos de propiedad, las emisoras
deben solicitar un permiso. Problema: la regulación debería depender de la función social de la institución
y no el derecho de propiedad

o
si bien es permisible que la FCC regula la prensa para fomentar el debate público, no es
obligatorio que fomente ese valor
 “Borron por Omisón” no hizo expresa referencia a Red Lion, solamente cambio el criterio
Pacific Gas – 1986: Hechos: se le exige a Pacific Gas que ponga en el espacio extra de sus sobres un
comunicado para poder dirigirse al público, el mensaje era contrario al de la compañía. Estaban siendo
obligados a apoyar financieramente puntos de vista con los que no acordaban. derecho a que no se
pusiera en boca de uno palabras que uno rechaza, por lo tanto, sería igualmente inconstitucional exigir a
una cadena que emita un programa que encuentra objetable. (razón por la cual al FCC luego deroga la
Fairness Doctrine)

Derecho a la falsa atribución: que no se confundan pensando que uno dice algo con lo que no acuerda

o
o
Constraargumento: que la propiedad o la riqueza de uno sea utilizada para apoyar actividades
que uno detesta es considerado un precio de ciudadanía en la democracia. Aceptar hasta las
ultimas consecuencias el argumento, es dejar de tener sistema impositivo y los respectivos
bienes y servicios que brinda el estado
1987 la FCC declara al Fairness doctrine inconstitucional
Turner Broadcasting System v. FCC – 1994: ley que regulaba operadoras por cable, cable act exige que
las operadoras por cable retransmitan programas de operadoras locales. Es una regulación del
contenido, entonces es inconstitucional. Deja finalmente en desuso a Red Lion, y la libertad de prensa
queda reducida a la libertad de empresa, y la democracia queda en manos del mercado.
Ed. Rio Negro -2007 / Ed. Perfíl – 2011
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Hechos: el gobierno no pone publicidad oficial en los diarios en cuestión, lo que puede considerarse una censura
indirecta – se debe distribuir en forma razonable la publicidad oficial
Censura Indirecta: no sólo debe evitar el gobierno acciones intencional o exclusivamente orientadas a limitar el
ejercicio de la libertad de prensa, sino también aquellas que llega a idéntico resultado de manera indirecta
o Particularmente en épocas de crisis, el respaldo económico del Estado es decisivo para la supervivencia
de los medios de prensa