Código Civil? Si ello es - Asociación de Escribanos del Uruguay

CONSULTAS
4.1.2.
133
TESTAMENTO: ¿LA REVOCACIÓN DEL MISMO ESTA COM
PRENDIDA EN EL ARTICULO 840 DEL CC?
CONSULTA DEL ESCRIBANO JULIO J. JORCIN COLLETTE
Montevideo,
21 de noviembre de 1978.
Sr. Presidente de la
Asociación de Escribanos del
Uruguay
Esc. Cler Darío Opertti.
Presente.
De mi consideración:
Deseo por la presente solicitar
dicha Asociación
a
se
sirva
evacuar
la
siguiente consulta:
XX
otorga
testamento
un
Posteriormente
en
en
1974
e
instituye heredero
el año 1976 y tres
meses
antes
a
ZZ.
a
su
fallecimiento
otorga la revocación de todos los anteriores, por lo que fallecido
cha
situación,
la sucesión
regula
se
por las
normas
en
di
de la sucesión intes
tada.
En la citada
esposo de la
rederos
legítimos,
Las consultas
vocación
mento
es
Sin
en
revocación,
prima de los,
o
se
sea
su
el Escribano autorizante de la
que
en
la sucesión
parentesco
resumen
en
lo
es
siguiente: está comprendida la
el artículo 840 del
nulo? Y si
más, saluda
es
a
de
misma, es
intestada, resultan ser he
cuarto grado por afinidad.
Código Civil? Si ello es así:
nulo, qué tipo de nulidad le afecta?
usted atentamente.
(Firmado)
re
dicho testa
Esc. Julio Jorcín Collette
revista de la A.E.U.
134
—
65, 1-2-3, 1979
T.
INFORME DE LA SECCIÓN DERECHO CIVIL SOBRE LA CONSULTA
FORMULADA POR EL ESCRIBANO JULIO JORGE JORCIN COLETTE
El Caso.
I)
—
1974
—
El Sr. "XX"
otorga
—
1976
—
El Sr.
tres
"XX",
testamento
meses
instituye
e
antes de
heredero
a
"ZZ".
fallecer, otorga la Revocación
de todos los anteriores. El Escribano autorizante de la Revo
cación
el
es
cónyuge
intestada, resultan
pariente' en 4? grado
de la
ser
II)
1)
prima de los que
legítimos. O
herederos
por afinidad
con
la sucesión
en
sea, el Esc.
es
dichos herederos.
La Consulta.
¿La Revocación
de Testamento está
comprendida
en
el art. 840 del
CC?
2)
Si ello fuere
así, ¿el
testamento
es
nulo? y si
nulo
es
¿qué tipo
de
nulidad le afecta?
Plan
III)
Análisis.
de
Para el análisis del
explícita
"XX"
en
revoca
su
caso
consulta
todos los
—
supondremos
anteriores,
abierto y que el mismo tuvo por
ción total de todos los anteriores
Hecha esta
^ya que el consultante
—
que el testamento del año
1976,
otorgó bajo la forma de solemne y
exclusivamente
la revoca
objeto
(testamento de contenido atípico).
aclaración, esbozaremos
—
nuestro
—
plan
para el análisis del
concreto, el que será el siguiente:
1')
TRANSCRIPCIÓN DEL INC. 1? DEL ART. 840 DEL CC.
2')
CONCEPTOS PREVIOS:
A)
Testamento.
B)
Contenido del Testamento.
contenido
típico
b)
contenido
atípico
o
lo
se
caso
a)
no
por el cual
normal
135
CONSULTAS
del Testamento.
C)
Interpretación
D)
Capacidad
para
E)
Causas de
ineficacia
a)
nulidad
b)
caducidad
c)
revocación
adquirir
de
disponer
y
un
por Testamento.
Testamento.
3")
ANÁLISIS DEL ART. 840 INC. P.
4?)
ADECUACIÓN O NO DEL CASO CONSULTADO AL ART. 840
INC. P-
IV)
Análisis
del
Caso.
TRANSCRIPCIÓN DEL INC. P DEL ART. 840 DEL CC.
r)
"No valdrá
disposición alguna
que autorizare el testamento,
tes o afines dentro del cuarto
o
de
testamentaria
su
en
grado,
(Artículo 24 inc. 2", Decreto-Ley
1878." (Subrayados nuestros).
dicho Escribano.
2')
de diciembre de
31
CONCEPTOS PREVIOS.
A)
Testamento:
Dejando
de lado
art. 779 del CC define al Testamento
revocable,
o
favor del Escribano
esposa de cualquiera de sus parien
o de los dependientes asalariados de
parte
B)
de
por el cual
sus
una
dispone, conforme
después de su muerte".
Contenido del Testamento:
Siguiendo
doctrinarias, el
"...un acto esencialmente
persona
bienes para
de las Sucesiones Tomo
consideraciones
como:
a
a
las
leyes,
Vaz Ferreira
Primero, pág. 179) podemos distinguir
del todo
(Tratado
entre:
Típico o normal del Testamento: que incluye a todas
aquellas disposiciones testamentarias por las que se instituye heredero,
o se hace un legado y a las disposiciones accesorias o complementarias a
las primeras (ej. condiciones o plazos, referencia entre legatarios, etc.,
etc.); y
a)
Contenido
136
revista de la A.E.U.
Contenido
b)
—
65, 1-2-3, 1979
T.
entendiéndose por tal, todas
en el
concepto dado
Atípico:
aquellas decla
(supra "a") de
"contenido Típico". Así tenemos que nuestro Código Civil prevé expre
samente una serie de declaraciones testamentarias que podemos conside
rar atípicas como por ejemplo: el reconocimiento de un
hijo natural (art.
233, 239, 227) ; la revocación del testamento, el nombramiento de tutor o
curador, etc.
raciones testamentarias
Se ha
mentaria
planteado al respecto, el problema
atípica (para el caso la revocación
constituir el contenido único de
puede
Para
a
para
posición
anterior)
testamento.
limitaremos
nos
esa
del Testamento: En forma sintética
Interpretación
C)
testamento
tenga el referido contenido único.
testamento
tener
la
declaración testa
una
un
discusión doctrinaria y a proclamar nues
mayoritaria que admite la posibilidad de que
la existencia de
tra adhesión
un
de si
de
del tema central de esta consulta
alejarnos
no
a reconocer
un
incluidas
no
presente que
interpretar
un
testador y cuando
—
al
no
haber
testamento
esa
se
legales expresas
indagar cuál fue la
normas
debe
voluntad aparece
dudosa,
poco
es
al
necesario
respecto
—
voluntad del
clara,
se
deberá
aceptar aquella interpretación que resulte más conforme al derecho co
mún de las sucesiones, entendiendo que el testador ha querido confirmar
las
reglas
de la sucesión intestada.
Capacidad para adquirir y disponer
comprende los arts. 831 a 852
disponer y para adquirir por testamento.
D)
del CC que
Desde
taria
la
—
un
como
capacidad
man,
en
La
este
principio
en
es
debemos
dejar
en
la
regla
incapacidad
trata de la
claro que
todas las demás materias
capítulo
por testamento: El
en
en
incapacidad la excepción (regla
Código, los arts. 831, 834 y 846).
es, pues, de
interpretación
para
materia testamen
nuestro derecho
y la
del
capítulo
capacidad
positivo
—
que confir
estricta.
El art. 834 establece que:
"Pueden
capaces
La
o
adquirir
indignos".
incapacidad
por testamento todos los que la
para
adquirir
por testamento
ley
puede
no
declara in
ser:
absoluta: cuando impide que una persona adquiera por testa
cualquiera sea el testador (por ej. el no concebido al abrirse la
sucesión es un incapaz absoluto) y
a)
mento
137
CONSULTAS
relativa: cuando sólo
b)
(por ej.
de determinada persona
impide adquirir
al Escribano autorizante del testamento
rientes hasta el 4°
o
su
cónyuge
o
sus
pa
grado).
incapacidades relativas se dis
cute si son sólo incapacidades para adquirir o suponen también una in
capacidad para disponer. La decisión de este punto tiene importancia para
determinar en qué momento se debe juzgar la existencia o no de la ca
pacidad.
Respecto
a
cuál
Compartimos
es
la
la naturaleza de las
opinión
de Planiol y de Vaz Ferreira
en
cuanto
a
la distinción entre capacidad
que tratándose de incapacidades relativas
intrascendente
es
de
de adquirir y
porque siempre hay una co
disponer
rrelación entre
esas
dos clases de
incapacidad.
ineficacia de un Testamento: Un testamento puede
total o parcialmente privado de efectos (ineficaz) por tres causas: a)
lidad; b) caducidad y c) revocación.
Causas de
E)
Nulidad: Un testamento
a)
viciado
para
en
su
alguno
es
ser
nu
nulo cuando resulta ineficaz por estar
de los elementos formales
o
de fondo
indispensables
validez.
puede ser absoluta cuando (remisión
CC)
producida por un objeto o causa ilí
o
formales;
por personas absolutamente incapaces o relanulidad deriva por ej. de un vicio de la voluntad testa
La nulidad de
un
testamento
del art. 830 al art. 1560 del
cita; por vicios
tiva: cuando la
es
mentaria.
Respecto
tea
como
al
caso
específico previsto
bastante dudoso
en
en
el inc. 1^ del art. 840
cuanto al carácter absoluto
o
se
plan
relativo de la
en él prevista. La incapacidad del Escribano autorizante y/o sus
allegados previstos en tal artículo es, como ya vimos, una incapacidad
relativa; es incapaz de adquirir por ese testamento, pero es capaz para
adquirir por un testamento autorizado por otro Escribano. Con lo cual
caemos en que la finalidad del codificador al establecer esta incapacidad
es la de impedir la captación de la voluntad del testador por parte del
Escribano autorizante. Por tanto la disposición testamentaria violatoria del
art. 840, sería contraria al orden público y por ende ilícita (inc. 2, art.
1288) generando una nulidad absoluta.
nulidad
b)
válido
Caducidad:
no
la voluntad del
Hay
caducidad cuando
testamento
originalmente
posterior y ajena a
testador (por ej. pre-muerte del instituido heredero).
produce
sus
efectos
en
virtud de
un
una causa
REVISTA DE LA A.E.U.
138
—
T.
65,
1-2-3,
197&
c) Revocación: La revocación supone la existencia de un testamento
originariamente válido y susceptible de producir todos sus efectos pero
que, sin embargo, no los produce debido a una causa superviniente: la
voluntad del testador cambia.
Recordemos que al definir al testamento el
Código
lo caracteriza
co
"un acto esencialmente revocable" y que el art. 998 reitera el concepto
de que "todo testamento es revocable a voluntad del testador hasta su
mo
muerte".
Al respecto
es
presente desde ya que, así
necesario tener
voluntad:
al
dispone
revocar ese
nifestar
que,
trictamente de
de
negativa,
su
"disposición"
o
sea:
en
este
al
una
mismo testamento lo que está haciendo el testador
voluntad
su
después
como
manifestación positiva de
muerte sus bienes serán de "ZZ",
instituir heredero el testador está haciendo
es ma
declarar
(no puede ya hablarse es
caso) que no quiere que lo herede
"ZZ". Es
decir, la revocación pura y simple, sin nueva institución de he
redero no implica una disposición directa sobre los bienes del testador. En
realidad la situación, después de esa revocación, es idéntica a la que exis
tiría si
nunca
hubiera hecho
ningún
testamento.
ANÁLISIS DEL ART. 840 INC. !<>.
39)
que: "No valdrá disposición
favor del Escribano que autorizare el testamen
esposa, de cualquiera de sus parientes o afines dentro del cuar
etc.".
,
El art. 840
alguna
de
to,
o
to
grado
En
mos
en su
testamentaria
su
.
.
.
primera parte establece
en
primer término,
y
como
ya expresamos
que la nulidad que establece este artículo
término
En
en
es
supra "E.a" entende
nulidad absoluta.
una
también ya expresamos anteriormente
él una incapacidad, este artículo debe
segundo
y
al establecerse en
(supra "D")
interpretarse en forma estricta y a la luz del principio general de que la
capacidad es la regla y la incapacidad es la excepción.
—
como
—
Pues bien: lo que estrictamente dice este artículo es que es nula ("no
valdrá") cualquier disposición ("disposición alguna testamentaria") en
favor del Escribano autorizante, su esposa o sus parientes o afines hasta
el 4? grado. Es decir: la nulidad no recae sobre cualquier disposición tes
de cual
tamentaria en forma genérica, sino sobre aquella disposición
"en favor") al Escribano o a sus
pero que favorezca (
quier clase
—
—•
.
allegados. Y,
a
la luz de la debida
.
.
interpretación estricta,
"en favor" debe favorecer directamente al
Escribano,
o
esa
a
"disposición"
su
esposa
o
a
CONSULTAS
SUS
rio
139
parientes, etc.
alguna de esas
.
.
.
es
;
a
decir, debe instituir heredero o nombrar legata
incapacitadas para que pueda jugar la nu
personas
lidad.
perjudique, o que sea indiferente
o a sus allegados es, en conse
ateniéndonos
a la referida interpretación
cuencia, perfectamente válida,
Una
disposición
testamentaria que
económicamente al Escribano autorizante
estricta del art. 840.
49)
ADECUACIÓN O NO DEL CASO CONSULTADO AL ART. 840
INC. 1?.
En el
caso
testamento
—
Dos años
consultado "XX"
en
1974
—
(el testador) comienza por disponer
instituyendo a "ZZ" como heredero.
y tres
después (1976)
revocación de todos
sus
El Escribano autorizante de la
problema
se
a
revocación,
heredar
reduce pues,
cación de testamento
en
en
en
otorga la
ser
determinar
a
es
pariente
en
el 4"?
grado
la sucesión intestada.
considerada
puede
Escribano, su esposa
afines dentro del 4P grado ..." (art. 840)
mentaria
o
antes de morir "XX"
testamentos anteriores.
por afinidad de los llamados
El
meses
por
favor del
en
o
qué
medida
una
revo
"disposición
cualquiera de sus parientes
como
testa
una
.
Pues bien: entendemos que el caso consultado no está comprendido
prevista por el citado artículo por los siguientes funda
la nulidad
mentos:
Primero:
Porque la revocación
"disposición"
sino
decir que
un
testador
siderados
en
una
—
así lo consideramos
"declaración". Del mismo modo que
—
no
es
una
posible
"dispone" el reconocimiento de un hijo natural, no
es tampoco posible
"disponer" la revocación de un testamento. Lo que
hace el testador en tal caso es una declaración de reconocimiento, o una
declaración de revocación. (Recordemos que al hacerse una interpretación
estricta, los términos empleados por el legislador también deben ser con
es
forma estricta)
no
es
.
Segundo: Aún en el supuesto de que admitiéramos que la revocación
"disposición" testamentaria (cosa que, como ya expresamos, no
una
admitimos) resulta claro que esa declaración o disposición no se hace, es
trictamente, "en favor" de nadie, más bien —si se nos disculpa el término
antijurídico— se hace "en contra" o en perjuicio de alguien (el instituido
heredero del testamento revocado)
.
REVISTA DE LA A.E.U.
140
Tercero:
—
T.
1979
65, 1-2-3,
que el hecho de que indirectamente
Entendemos, además,
favorecidos por esta revocación los primos de la esposa del Escri
bano no debe llevarnos a un análisis subjetivizado del problema, cuando
se vean
evidentemente la intención del legislador al establecer este art. 840 fue
justamente objetívizar
el
problema.
En otros términos: el art. 840
completamente objetivo
es
analizar para nada la intención dolosa o
La nulidad prevista en el artículo se aplica
a
no
y
no
entra
del Escribano autorizante.
sido
haya
o
no
libre y espon
tánea la voluntad del testador; basta que se
disposición "a
favor" del Escribano autorizante o sus allegados taxativamente previstos
trate de
en
una
el 840 del CC
Para que
se
aplique
este artículo
mente, la situación concreta
En
rado,
(en el
adecúe
consecuencia,
un
testamento,
y ya
y estricta
objetiva
él.
y estrictamente conside
objetiva
no es una
"disposición
en
favor" de
así aunque "indirectamente" llegue a favorecer a
los primos de la esposa del Escribano autorizante)
caso
a
simple y
no quiere
haciendo
exclusivamente
eso:
se
alguien
revoca
un
.
testamento anterior
su
que la voluntad del testador cambió
que lo herede "ZZ". Y
una nueva
mados por la
Lo
necesario que
eso es
Cuarto: La declaración de que
pone
a
resulta claro que
la revocación de
nadie. Y
se
es
no
implica,
institución de herederos, esta
en
absoluto, que
vez en
se
esté
favor de los lla
ley.
podemos
ver
más claro
con
un
ejemplo:
que en el momento en que "XX" revoca el testamento
favor de "ZZ" los llamados a heredar en la sucesión intesta
Supongamos
anterior
en
Código, fueran "A", "B" y "C" (primos de la esposa
autorizante). Pero (sigamos suponiendo) un mes después
se modifican las reglas legales en la materia y a partir de entonces los lla
mados a heredar serán "NN" y "MM" (que no tienen lazo alguno de pa
rentesco con el citado Escribano). Dos meses después fallece "XX" ¿quié
"NN" y "MM" ¿por qué? Porque, al revocar el testa
nes lo heredan?:
mento en favor de "ZZ", el testador no instituyó nuevo heredero, y por
lo tanto, son aplicables las reglas de la sucesión intestada vigentes a la
da, según
nuestro
del Escribano
fecha de la muerte de "XX".
En el
ejemplo podemos
testamento anterior
"alguien"
es
se
ver
con
claridad que si bien al
está favoreciendo
fortuito: el testador
puede
a
revocar
alguien indirectamente,
hacer otro
un
ese
testamento, el supues-
141
CONSULTAS
to favorecido
etc.
Y,
puede fallecer,
interpretativo
el orden de llamamiento
el afán
no
puede
(revocar) ni
voluntad expresa del testador
puede variar, etc,
ni debe llevarnos más allá de la
a
extender
nulidad fuera
una
de los límites estrictos que le dio el codificador.
Aclaración.
IV)
Hemos
dejado
hace al art.
24,
a
lado expresamente la remisión que el art. 840
un
inc. 2*? del Dec.
siderar que el mísmo tiene
no
incide
éste
no
en
surge
absoluto
caso
Código
consultado, dado
lazo de
un
(otorgante) hipótesis
que
,
que
parentesco
contempla
con
Civil y
en
entre
el citado
N? 1421.
Conclusión.
V)
De acuerdo
sente consulta
19)
en
Ley
alcance muy distinto al del
momento que exista
el Escribano y el testador
artículo 24 del Dec.
del 31 de diciembre de 1878 por
la resolución del
en
ningún
en
un
Ley
lo
lo
Al
no
estar
procede pronunciarse
el art. 840
es
un
nuestra conclusión final
la
testamento anterior
es una
comprendida
sobre el
informativo,
respecto
a
la pre
siguiente:
por el art. 840 de nuestro
tulo meramente
posición
expuesto,
La revocación de
dispuesto
2°)
a
(infra "11")
Código
la revocación
segundo punto
está
no
comprendida
Civil.
en
de la
el citado
artículo,
consulta, pero,
y
a
no
tí
entendemos que la nulidad que establece
nulidad absoluta que afecta
testamentaria" que viola tal
artículo,
e
invalida tan solo la "dis
pero
no
Esc. Daniel Rafuls Fábregas.
todo el testamento.
(Redactor).