1 SUPERINTENDENCIA NACIONAL DE SALUD OFICINA ASESORA JURÍDICA BOLETÍN JURÍDICO NÚMERO 27 ABRIL A JUNIO DE 2013 Dr. Gustavo Morales Cobo Superintendente Nacional de Salud Dra. Ángela Patricia Rojas Combariza Jefe de Oficina Asesora Jurídica Marta Consuelo Piñeros Álvarez Gloria Inés Acosta Pérez Simón Bolívar Valbuena PROFESIONALES GRUPO DE CONCEPTOS Y APOYO LEGISLATIVO 2 INDICE CONCEPTOS EMITIDOS POR LA OFICINA ASESORA JURÍDICA 2-2013-027069 Derecho de petición información sobre sí se encuentra vigente lo normado por la circular conjunta 014 de 27 de mayo de 1992 respecto a la obligación que recae sobre los productores de licores 2. 2-2013-029300 Concepto relacionado con la posibilidad de suscribir convenios con empresas que no se encuentran catalogadas como entidades responsables de pago 3. 2-2013-031863 Normativa que obliga a las compañías de medicina prepagada a expedir carnet 4. 2-2013-033648 Consulta relacionada con la contratación de terceros por parte de las empresas sociales del estado con ocasión de la declaratoria de exequibilidad condicionada del artículo 59 de la ley 1438 de 2011. 5. 2-2013-033985 Aseguramiento en salud de la población reclusa 6. 2-2013-034004 Cita con especialista 7. 2-2013-034366 Entrega incompleta de medicamentos 2-2013-034371 Consulta relacionada con relacionada con la autorización nacional de salud para celebrar un prestador de servicios de inspección, vigilancia y control. 9. 2-2013-035510 Traslado por competencia artículo 123 de la ley 1438 de 2011 derogado por el artículo 198 de la ley 1607 de 2012, por medio de la cual se expiden normas en materia tributaria y se dictan otras disposiciones 10. 2-2013-036261 Consulta relacionada con la inembargabilidad de los recursos del régimen subsidiado 11. 2-2013-036266 Consulta relacionada con la interpretación del parágrafo del artículo 32 de la ley 1438 de 2011, con los períodos de carencia y sí de allí se extrae que ya no hay "periodo de urgencias". 12. 2-2013-036268 Consulta relacionada con la vigencia de la circular externa 0006 de 2011 de la Superintendencia Nacional de Salud 1. 8. autorización consulta de la superintendencia procesos de escisión de salud y funciones de 3 13. 2-2013-036270 Consulta relacionada con intereses moratorios sobre obligaciones parafiscales según lo establecido en la ley 1607 - reforma tributaria 14. 2-2013-036271 Consulta relacionada con el tiempo que tiene un prestador de servicios de salud para radicar factura por prestación de servicios de salud 15. 2-2013-036276 Reconocimiento de pago de licencia de maternidad 16. 2-2013-036282 Consulta relacionada con afiliación cuando la EPS no tiene cobertura en un municipio y/ o departamento 17. 2-2013-036299 Conformación de red de prestadores 18. 2-2013-036428 Solicitud de concepto sobre conveniencia legal de habilitacion y licenciamiento de EPS. 19. 2-2013-036518 Reconocimiento y pago de licencia de paternidad 20. 2-2013-036683 Requisitos y normas para juntas directivas de las ese de primer nivel de atención 21. 2-2013-036684 Profesional independiente como prestador de servicios de salud 22. 2-2013-036689 Mantenimiento hospitalario 23. 2-2013-036690 Consecuencias jurídicas para las empresas sociales del estado (ese) y empresas promotoras de salud (EPS) por negar la atención de urgencias. 24. 2-2013-036695 Funciones juntas directivas empresas sociales del estado – ese. 25. 2-2013-036697 El carácter reservado de la historia clínica. 26. 2-2013-037011 Consulta relacionada con la solicitud efectuada a profesional independiente de convertirse en IPS con el fin de que el ministerio de salud y protección social realice el giro directo por las dificultades económicas de la EPS s para efectuar el pago de los servicios prestados 27. 2-2013-037012 Consulta relacionada con la aplicabilidad de los hechos cumplidos en los contratos celebrados entre EPS y EPSS 28. 2-2013-037014 Consulta relacionada con la aplicación del decreto 4747 de 2007 y la resolución 3047 de 2008 en caso de no existir convenio entre la EPS e IPS 29. 2-2013-037081 Consulta relacionada con recuperación el recaudo de las cuotas de 4 2-2013-037085 Consulta relacionada con la comercialización de los servicios de la nueva EPS del plan obligatorio de salud y planes de atención complementaria en casa e integral en el exterior 31. 2-2013-037102 Consulta - si un revisor fiscal que actualmente ejerce la revisoria fiscal de una E.S.E. puede posesionarse en el cargo de subdirector administrativo de otra E.S.E.. 32. 2-2013-039045 Concepto fallo de tutela 33. 2-2013-039447 Licencia de maternidad a cargo del empleador por cotización incompleta durante la gestación 34. 2-2013-039448 Juntas Directivas E.S.E. 35. 2-2013-039449 Asociación de usuarios 36. 2-2013-039921 Consulta relacionada con la autorización de la superintendencia nacional de salud para autorizar la reforma estatutaria de las IPS 37. 2-2013-039934 Consulta relacionada con el decreto 1757 de 1994 38. 2-2013-039937 Traslado copia de solicitud de facturación de atención en salud 39. 2-2013-039947 Consulta relacionada con las modificaciones a la resolución 1424 de 2008 de la superintendencia nacional de salud 40. 2-2013-039952 Carta de desempeño - secreto comercial e industrial reserva actuaciones administrativas - derecho a la información 2-2013-041043 Consulta relacionada con la realización de conciliaciones ante la superintendencia nacional de salud y trámite de glosas 42. 2-2013-042175 Elección del miembro de los Copacos ante las juntas directivas de las empresas sociales del estado y revocatoria de elección 43. 2-2013-042483 Consulta relacionada con el caso de la señora Monroy Arias 44. 2-2013-042487 Concepto de la interpretación de la sentencia del consejo de estado frente al pago de aportes en mora 45. 2-2013-043114 Funciones juntas directivas ese primer nivel de atención 46. 2-2013-043124 Flujo de recursos entre el sistema de riesgos laborales y el sistema general de seguridad social en salud 30. 41. información sobre Emilse 5 47. 2-2013-043133 Interrupción voluntaria del embarazo-IVE- por orden judicial 48. 2-2013-043892 Licencia de maternidad 2-2013-044361 Consulta relacionada con beneficiario mayor de 18 años quien actualmente no se encuentra estudiando y quiere seguir en un plan de medicina prepagada 50. 2-2013-044364 Consulta relacionada con el artículo 55 de la ley 1438 de 2011, factura de servicios de salud y aplicabilidad de las sentencias c-614 de 2009 y 171 de 2012 51. 2-2013-044366 Concepto relacionado con la función jurisdiccional de la superintendencia nacional de salud 52. 2-2013-044383 Trato respetuoso al personal médico 49. 6 FI-PLAN-110810 -V4 Para responder a este documento, favor citar este número:2-2013-027069 SUPERINTENDENCIA NACIONAL DE SALUD Por favor al contestar cite este número: 2-2013-027069 Fecha 09/04/2013 11:50 Folios Anexos : Bogotá D.C. Señor Andrés Mauricio Medina Salazar Origen Destino Copia Grupo Conceptos Y Apoyo Jurídico Andrés Mauricio Medina Salazar Cll 153 97 B 63 Ap 201 Tr 6 El Pinar de Suba Agr F BOGOTA D.C. , DISTRITO CAPITAL Referencia: Referenciado: DERECHO DE PETICIÓN INFORMACIÓN SOBRE SÍ SE ENCUENTRA VIGENTE LO NORMADO POR LA CIRCULAR CONJUNTA 014 DE 27 DE MAYO DE 1992 RESPECTO A LA OBLIGACIÓN QUE RECAE SOBRE LOS PRODUCTORES DE LICORES 1-2013-025634 Respetado Señor Medina Salazar: Esta Oficina Asesora Jurídica, de conformidad con el artículo 9 del Decreto 1018 de 2007, procede a dar respuesta, en términos generales y abstractos, a la consulta de la referencia, en los siguientes términos: Se procedió a efectuar consulta telefónica a la Dirección de Gestión Jurídica de la Dirección de Impuestos Nacionales DIAN, la cual fue atendida por la Doctora Lucero Correa, quien informó que la Circular Conjunta 014 del 27 de mayo de 1992, “Por la cual se hacen precisiones sobre el procedimiento que deben seguir los productores de licores y las personas o entidades a quienes se haya concedido la explotación del monopolio para declarar y pagar el impuesto sobre las ventas”, actualmente se encuentra vigente. El anterior concepto se expide dentro de los términos del artículo 28 del Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo. Cordialmente, . Ángela Patricia Rojas Combariza Jefe De Oficina Asesora Juridica . 7 Para responder a este documento, favor citar este número:2-2013-029300 SUPERINTENDENCIA NACIONAL DE SALUD Por favor al contestar cite este número: 2-2013-029300 Fecha 16/04/2013 13:38 Folios Anexos : Bogotá D.C. Doctora Maria Clara Oñate Garzon Origen Destino Copia Grupo Conceptos Y Apoyo Jurídico CLÍNICA LA ESTANCIA Asesora Jurídica CLÍNICA LA ESTANCIA CL 15 N 2 350 POPAYAN , CAUCA Referencia: CONCEPTO RELACIONADO CON LA POSIBILIDAD DE SUSCRIBIR CONVENIOS CON EMPRESAS QUE NO SE ENCUENTRAN CATALOGADAS COMO ENTIDADES RESPONSABLES DE PAGO Referenciado: 1-2012-061705 Respetada Doctora Oñate Garzón: La Oficina Asesora Jurídica, de conformidad con el artículo 9 del Decreto 1018 de 2007, procede a dar respuesta, en términos generales y abstractos, a la consulta de la referencia, en los siguientes términos: Se reitera lo expuesto a través del concepto NURC 8029-1-0441331 del 09 de febrero de 2009, mediante el cual se señaló: "(...) se interpreta que los actores del sistema de seguridad en salud son aquellos que están señalados taxativamente en la Ley 100 de 1993, es decir, que éstas son las instituciones y entidades encargadas por mandato legal de la organización, dirección, funcionamiento, prestación, regulación, administración, vigilancia, inspección y control del Sistema General de Seguridad Social en Salud, cada una cumpliendo un rol o competencia específico que le atribuye la Ley 100 de 1993 y demás normas del sistema. Así mismo, cada uno de los actores del sistema debe contar con la debida autorización legal para funcionar dentro de él, que, para el caso de las aseguradoras, es expedida por la Superintendencia Nacional de Salud; por lo tanto, si tales entidades o personas no han sido autorizadas no hacen parte del sistema y , por ende, no pueden operar en él, pues carecen de legalidad. Ahora bien, simular o fungir ser parte del sistema sin la autorización legal es una práctica ilegal no autorizada. " Finalmente, esta Oficina Asesora Jurídica se abstiene de pronunciarse sobre el caso particular y concreto, consultado, toda vez que la Superintendencia Delegada Para la Atención en Salud, adelanta actuaciones administrativas al respecto, razón por la cual por competencia se procederá a remitir su escrito para los fines pertinentes. 8 El anterior concepto se emite en los términos del artículo 28 del Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo. Cordialmente, . Ángela Patricia Rojas Combariza Jefe De Oficina Asesora Juridica . 9 Para responder a este documento, favor citar este número:2-2013-031863 SUPERINTENDENCIA NACIONAL DE SALUD Por favor al contestar cite este número: 2-2013-031863 Fecha 26/04/2013 11:17 Folios Anexos : Bogotá D.C. Origen Destino Copia Doctora Gloria María Avendaño Grupo Conceptos Y Apoyo Jurídico Gloria María Avendaño Kr 11 A N° 96-42 Apto 302 BOGOTA D.C. , DISTRITO CAPITAL Referencia: NORMATIVA QUE OBLIGA A LAS COMPAÑÍAS DE MEDICINA PREPAGADA A EXPEDIR CARNET Referenciado: 1-2012-088735 Respetada doctora Avendaño: La Oficina Asesora Jurídica, de conformidad con el artículo 9 del Decreto 1018 de 2007, procede a dar respuesta, de manera general y abstracta, a la consulta de la referencia, en los siguientes términos: Sea lo primero advertir que revisada la normatividad que rige la materia, a saber, los Decretos 1570 de 1993 y 1486 de 1994, no existe norma que establezca la obligación de las Empresas de Medicina Prepagada de entregar canets a sus afiliados. No obstante, y dado que el contrato de medicina prepagada es un contrato de adhesión entre el usuario y la entidad prestadora de servicios de salud, en el que el primero se obliga a la cancelación de una suma periódica o precio y, la empresa, en contraprestación, se compromete a la atención médica incluida en un plan de salud preestablecido y consignado en el contrato correspondiente, bajo unas cláusulas y condiciones generalmente no discutidas con anterioridad por las partes sino preestablecidas por una de ellas, en los términos aprobados por la Superintendencia Nacional de Salud, sucede, en la práctica, que dentro de las cláusulas contractuales que fijan las obligaciones de las Empresas de Medicina Prepagada y el contratante se pacta como obligación de la EMP la expedición de carnets de afiliación y, correlativamente, la obligación por parte del contratante de presentar el carnet de afiliación vigente al momento de requerir el servicio. como bien se sabe, el contrato de medicina prepagada reúne como características generales, que es privado, bilateral, oneroso, aleatorio, principal, consensual y de ejecución sucesiva en los términos del Código Civil. Como cualquier contrato legalmente celebrado, el de medicina prepagada resulta ser ley para las partes contratantes que por él se obligan. A pesar de estar enmarcadas dentro de las normas que rigen el Sistema General de Seguridad Social en Salud, se rigen por el derecho privado y por los principios generales del derecho aplicables a la celebración y ejecución de tales contratos, especialmente, los principios de autonomía de la voluntad y de buena fe, dado que su fundamento es la libre voluntad en la contratación. El contenido de este tipo de contratos establece, como exigencias que deben cumplir los mismos, entre otras, la modalidad, el término de la vigencia de la relación, el precio acordado, su forma de pago, el nombre de los usuarios, las tarifas vigentes de los servicios y las declaraciones de salud correspondiente. 10 El anterior concepto se emite en los términos del artículo 28 del Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo. Cordialmente, . Ángela Patricia Rojas Combariza Jefe De Oficina Asesora Juridica 11 Para responder a este documento, favor citar este número:2-2013-033648 SUPERINTENDENCIA NACIONAL DE SALUD Por favor al contestar cite este número: 2-2013-033648 Fecha 03/05/2013 10:24 Folios Anexos : Bogotá D.C. Doctor José Mauricio Álvarez Torres Origen Destino Grupo Conceptos Y Apoyo Jurídico EMPRESA SOCIAL DEL ESTADO HOSPITAL SAN RAFAEL DE FUSAGASUGÁ Copia Gerente EMPRESA SOCIAL DEL ESTADO HOSPITAL SAN RAFAEL DE FUSAGASUGÁ TV 12 22 51 FUSAGASUGA , CUNDINAMARCA Referencia: Referenciado: CONSULTA RELACIONADA CON LA CONTRATACIÓN DE TERCEROS POR PARTE DE LAS EMPRESAS SOCIALES DEL ESTADO CON OCASIÓN DE LA DECLARATORIA DE EXEQUIBILIDAD CONDICIONADA DEL ARTÍCULO 59 DE LA LEY 1438 DE 2011. 1-2013-024032 Respetado Doctor Álvarez Torres: La Oficina Asesora Jurídica, de conformidad con el artículo 9 del Decreto 1018 de 2007, procede a dar respuesta, en términos generales y abstractos, a la consulta de la referencia, en los siguientes términos: Mediante de Sentencia C- 171 de 2012, M.P. Luis Ernesto Vargas Silva, la Honorable Corte Constitucional condicionó la exequibilidad del artículo 59 de la Ley 1438 del 2011, por medio del cual las Empresas Sociales del Estado podrán desarrollar sus funciones mediante la contratación con terceros. La Sentencia en comento, señaló que la norma viola la prohibición constitucional de contratar funciones propias de las entidades estatales mediante prestación de servicios, dado que vulnera el derecho al trabajo, los derechos de los servidores públicos y los fines de la administración pública. Sin embargo, para evitar la afectación de derechos y subsanar el desconocimiento de la Constitución, la Alta Corporación dio un alcance interpretativo, en el sentido que las ESEs no podrán usar el contrato de prestación de servicios para desarrollar funciones permanentes. Únicamente lo podrán hacer, cuando las funciones no puedan ser realizadas por el personal de planta o cuando requieran conocimientos especializados. A su vez, la Sentencia C-614 del 2009, señaló que el Contrato de Prestación de Servicios, no puede suscribirse para desempeñar funciones de carácter permanente de la administración y su uso en las entidades públicas es excepcional. A su vez, el Ministerio del Trabajo y el Ministerio de Salud y Protección Social por medio del Oficio 042578 del 22 de marzo de 2012, dirigido a los Gobernadores, Alcaldes y Gerentes de Empresas Sociales del Estado, dispuso que hasta tanto se realicen los estudios y análisis que permitan dar alternativas a las entidades del Sector salud y se 12 adelante su implementación, las entidades territoriales deben evaluar las necesidades para la gestión del talento humano y adoptar las medidas transitorias correspondientes, sin desconocer los lineamientos de la Corte Constitucional contenidos en la Sentencia C-614 de 2009, de la cual se adjunta copia. El anterior concepto se expide dentro de los términos del artículo 28 del Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo. Cordialmente, . Ángela Patricia Rojas Combariza Jefe De Oficina Asesora Juridica . 13 Para responder a este documento, favor citar este número:2-2013-033985 SUPERINTENDENCIA NACIONAL DE SALUD Por favor al contestar cite este número: 2-2013-033985 Fecha 06/05/2013 16:00 Folios Anexos : Bogotá D.C. Señor [email protected] Referencia: Referenciado: Origen Destino Copia Grupo Conceptos Y Apoyo Jurídico [email protected] ASEGURAMIENTO EN SALUD DE LA POBLACIÓN RECLUSA 1-2012-102892 Respetado señor: En atención a su petición para que se le informe cuál es el régimen de salud de la población reclusa, me permito señalarle que el pasado 6 de diciembre de 2012 el Gobierno Nacional expidió el Decreto Número 2496, "Por el cual se establecen normas para la operación del aseguramiento en salud de la población reclusa y se dictan otras disposiciones". El citado Decreto, tiene por objeto regular el aseguramiento en salud de la población reclusa a cargo del INPEC y de las entidades territoriales en los establecimientos de reclusión del orden departamental, distrital y municipal, entendiendo por población reclusa, al tenor del inciso 2° del artículo 1° del citado Decreto, "... aquella privada de la libertad, interna en los establecimientos de reclusión, guarnición militar o de policía, en prisión o detención domiciliaria, o bajo el sistema de vigilancia electrónica". La afiliación de la población reclusa a cargo del INPEC se realizará al Régimen Subsidiado, a través de una o varias EPS públicas o privadas, tanto del Régimen Subsidiado como del Contributivo. Dichas EPS deben ser seleccionadas por la Unidad de Servicios Penitenciarios y Carcelarios -SPC. Dicha afiliación, beneficiará también a los menores de tres años que convivan con sus madres en los establecimientos de reclusión, conforme al artículo 2° del Decreto 2496 de 2012. A las Entidades Promotoras de Salud les asiste la obligación de aceptar la afiliación de la población reclusa, según lo previsto en el citado Decreto. 14 El artículo 3° ibídem, se refiere al trámite para la afiliación de la población reclusa a cargo del INPEC al Sistema General de Seguridad Social en Salud, señalando, al efecto, que dicho instituto elaborará el listado censal de la población de acuerdo con las especificaciones técnicas establecidas por el Ministerio de Salud y Protección Social que permitan la inclusión en la Base de Datos Única de Afiliados - BDUA o al instrumento que lo sustituya. El INPEC, debe realizar seguimiento y control del aseguramiento de los afiliados de forma tal que se garantice el acceso oportuno y de calidad de los beneficiarios a los servicios de salud. Así mismo, deberá realizar auditoría a la prestación de los servicios de salud a cargo de las Entidades Promotoras de Salud - EPS-, ya sea directamente o a través de un contratista. En cuanto a la prestación de los servicios de salud, el citado Decreto señala que las Entidades Promotoras de Salud a las que se afilie la población reclusa garantizarán los servicios contenidos en el POS teniendo en cuenta, en el modelo de atención, la particular condición de dicha población. La población reclusa afiliada al Régimen Subsidiado se asimila al nivel 1 del sisben y estará exenta de copagos y cuotas moderadoras. Los servicios de salud que llegaren a prestarse a la población reclusa afiliada al Régimen Contributivo a Regímenes Exceptuados, les serán cobrados a los respectivos aseguradores. El mismo Decreto, establece lo pertinente a la organización de la prestación de servicios de salud para la población reclusa a cargo del INPEC; la obligación de las áreas de sanidad de los establecimientos carcelarios a cargo del INPEC en que se prestan servicios de salud de garantizar lo establecido en el Sistema Obligatorio de Garantía de Calidad de la Atención en Salud del Sistema de Salud. Finalmente, la continuidad en el acceso a la prestación de servicios de salud de la población a cargo del INPEC puesta en libertad. En cuanto a la financiación del aseguramiento en salud de la población reclusa afiliada al Régimen Subsidiado a cargo del INPEC se realizará con fondos del FOSYGA, mediante un proceso de liquidación mensual de afiliados. La financiación de servicios no incluidos en el Plan Obligatorio de Salud, que requiera la población reclusa a cargo del INPEC se financiarán con recursos de la Unidad de Servicios Penitenciarios y Carcelarios - SPC . 15 El anterior concepto se emite en los términos del artículo 28 del Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo. Cordialmente, . Ángela Patricia Rojas Combariza Jefe De Oficina Asesora Juridica . 16 Para responder a este documento, favor citar este número:2-2013-034004 SUPERINTENDENCIA NACIONAL DE SALUD Por favor al contestar cite este número: 2-2013-034004 Fecha 06/05/2013 17:05 Folios Anexos : Bogotá D.C. Origen Destino Copia Señora Grupo Conceptos Y Apoyo Jurídico [email protected] BOGOTA D.C. , DISTRITO CAPITAL Referencia: CITA CON ESPECIALISTA Referenciado: 1-2012-104476 Respetada señora: En relación con la asignación de citas con especialista, se tiene que este aspecto fue abordado por el Decreto Ley 019 de 2012, determinando: "ARTÍCULO 124. ASIGNACIÓN DE CITAS MÉDICAS CON ESPECIALISTAS, La asignación de citas médicas con especialistas deberá ser otorgada por las Empresas Promotoras de Salud en el término que señale el Ministerio de Salud y Protección Social, la cual será adoptada en forma gradual, atendiendo la disponibilidad de oferta por especialidades en cada región del país, la carga de la enfermedad de la población, la condición médica del paciente, los perfiles epidemiológicos y demás factores que incidan en la demanda de prestación del servicio de salud por parte de la población colombiana. Para tal efecto, el Ministerio de Salud y Protección Social expedirá en los próximos tres meses a la vigencia del presente decreto la reglamentación correspondiente". De donde se concluye que no se ha dispuesto que las citas con especialista deban asignarse en tres días, sino que se requerirá que gradualmente y acorde con la reglamentación que al respecto se expida, se irán recortando los tiempos de espera, pero para tal efecto se necesita que se cuente con todas las especialidades que los usuarios puedan requerir en las condiciones que allí mencionadas. 17 La consulta anterior, se atiende en los precisos términos del Artículo 28 del Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo, en virtud del cual, las respuestas dadas no comprometerán la responsabilidad de las entidades que las atienden, ni serán de obligatorio cumplimiento o ejecución constituyéndose simplemente en un criterio orientador. Cordialmente, . Ángela Patricia Rojas Combariza Jefe De Oficina Asesora Juridica 18 Para responder a este documento, favor citar este número:2-2013-034366 SUPERINTENDENCIA NACIONAL DE SALUD Por favor al contestar cite este número: 2-2013-034366 Fecha 08/05/2013 10:24 Folios Anexos : Bogotá D.C. Origen Destino Copia Señora Maribel Bedoya Carmona Grupo Conceptos Y Apoyo Jurídico Maribel Bedoya Carmona [email protected] PEREIRA , RISARALDA Referencia: ENTREGA INCOMPLETA DE MEDICAMENTOS Referenciado: 1-2012-075679 Respetada señora Bedoya: La Oficina Asesora Jurídica, en relación con su consulta acerca de si el Gobierno Nacional expidió reglamentación para que las EPS dispongan de un mecanismo para que en un lapso no mayor a 48 horas garanticen la entrega de medicamentos, con base en lo dispuesto en el artículo 131 del Decreto 019 de 2012, se permite emitir el siguiente concepto: En primer lugar, debe tenerse en cuenta que el denominado "formato de negación de servicios de salud y/o medicamentos", está diseñado para consignar la decisión del prestador de servicios de salud, PSS, o la entidad promotora de salud, EPS, de negar la autorización de medicamentos o servicios; por lo tanto, quien diligencia tal documento en los formatos SNS-F;NSSM, es la entidad de salud, bajo los parámetros señalados en la Circular Única de la Superintendencia Nacional de Salud, que dispone sobre el particular: "Ante la solicitud de servicio de medicamento, los sujetos de control deberán, de forma inmediata explicar al usuario o persona a cargo del mismo, las razones por las cuales no se tiene derecho a acceder al servicio de salud solicitado y de la misma manera se deberán indicar todas las alternativas de que dispone (incluido el Comité Técnico) para acceder al servicio o medicamento no autorizado, garantizando el acompañamiento por parte de la aseguradora o IPS que realiza la negación. De la misma manera, se debe ilustrar detalladamente al afiliado sobre la posibilidad de elevar su queja, consulta o petición ante la oficina de atención al usuario de la propia empresa y, si elle noes resuelta, a los organismos competentes, respetando siempre las instrucciones ya impartidas por este despacho, sobre trato digno y atención al usuario. Una vez ha sido informado el usuario en los aspectos antes señalados, deberá diligenciarse el formato de negación de servicios de salud y/o medicamentos (SNS-F;NSSM), anexo a esta circular, en forma completa, clara, legible, expedita y al momento mismo de la solicitud". Por lo tanto, el formato de negación de servicios de salud y/o medicamentos aplica cuando la entidad administradora o prestadora de servicios de salud no autoriza el suministro de estos, no así cuando provisionalmente no puede entregar los medicamentos. 19 Sin embargo, el Decreto Ley 019 de 2012, dispuso en el artículo 131 que las entidades aseguradoras deberán entregar los medicamentos de manera completa e inmediata; pero si esto no es posible, lo harán máximo en 48 horas incluso haciendo la entrega en el domicilio del paciente. En todo caso se requiere la reglamentación de la citada normativa, por parte del Ministerio de Salud y Protección Social, reglamentación que, consultada la Oficina Asesora Jurídica del citado Ministerio, no ha sido expedida. El anterior concepto se emite en los términos del artículo 28 del Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo. Cordialmente, . Ángela Patricia Rojas Combariza Jefe De Oficina Asesora Juridica . 20 Para responder a este documento, favor citar este número:2-2013-034371 SUPERINTENDENCIA NACIONAL DE SALUD Por favor al contestar cite este número: 2-2013-034371 Fecha 08/05/2013 10:37 Folios Anexos : Bogotá D.C. Doctor Julian David Muñoz Salgado Origen Destino Copia Grupo Conceptos Y Apoyo Jurídico ONCÓLOGOS DEL OCCIDENTE S.A. Director Jurídico ONCÓLOGOS DEL OCCIDENTE S.A. Av. Centenario Cr 6 2 63 ARMENIA , QUINDIO Referencia: Referenciado: CONSULTA RELACIONADA CON LA AUTORIZACIÓN DE LA SUPERINTENDENCIA NACIONAL DE SALUD PARA CELEBRAR PROCESOS DE ESCISIÓN DE UN PRESTADOR DE SERVICIOS DE SALUD Y FUNCIONES DE INSPECCIÓN, VIGILANCIA Y CONTROL. 1-2013-010701 Respetado Doctor Muñoz: La Oficina Asesora Jurídica, de conformidad con el artículo 9 del Decreto 1018 de 2007, procede a dar respuesta, de manera general y abstracta, a la consulta de la referencia en los siguientes términos: La Constitución Política en su artículo 189 numerales 22 y 24 respectivamente, faculta al Presidente de la República para "ejercer la inspección y vigilancia de la prestación de los servicios públicos" Tales funciones presidenciales son ejercidas respectivamente, mediante la Superintendencia Nacional de Salud, que se encarga de la inspección, vigilancia y control sobre los sujetos previstos en el artículo 4º. del Decreto 1018 del 2007, encontrándose entre ellos según el numeral 7 a: Las Instituciones Prestadoras de Servicios de Salud. A su vez, el citado reglamento legal en el artículo 8, le asigna como una de las funciones del Despacho del Superintendente Nacional de Salud: 10. Autorizar previamente a los sujetos vigilados, de manera general o particular, cualquier modificación a la razón social, sus estatutos, cambios de la composición de la propiedad, modificación de su naturaleza jurídica, escisiones, fusiones y cualquier otra modalidad de transformación así como la cesión de activos, pasivos y contratos. Posteriormente, se expide la Circular Externa 065 de 2010 de la SNS, teniendo como sujetos destinatarios para su cumplimiento a las Entidades Promotoras de Salud Régimen Subsidiado y Régimen Contributivo, Sujetos Vigilados y Usuarios de la Superintendencia Nacional de Salud. 21 Lo anterior, significa que no cabe duda de que la ley, al disponer que la Superintendencia Nacional de Salud actúa respecto de los sujetos previstos en el artículo 4º del Decreto 1018 de 2007, en consecuencia, compete a la Superintendencia Nacional de Salud, conocer de todas las actuaciones de los sujetos vigilados y, en tal sentido, la facultad de autorizar o aprobar las reformas concernientes a la autorización de la escisión (Ver Art, 6 núm, 25 del Decreto 1018 de 2007) Así las cosas, encontrándose tal facultad asignada a la Superintendencia Nacional de Salud, a través del Decreto 1018 de 2007, está en capacidad de ejercerla y por lo tanto corresponde a esta Superintendencia autorizar la escisión no solo las EAPB sino de los demás vigilados, caso en el cual se procede de conformidad con lo previsto en el artículo 172 y siguientes del Código de Comercio y la Ley 222 de 1995. Considera esta Oficina Asesora Jurídica traer a colación el pronunciamiento emitido por la Superintendencia de Sociedades a través del Oficio 220-016465 Del 15 de Marzo de 2012 “ASUNTO: La Superintendencia de Sociedades no cuenta con facultades para autorizar la fusión o escisión de entidades vigiladas por la Superintendencia Nacional de Salud. Me refiero a su escrito radicado en esta superintendencia con el número 201201-033721, mediante el cual, con ocasión de la vigencia del Decreto 1018 de 2007, que derogó expresamente el Decreto 1259 de 1994 bajo cuya vigencia esta oficina conceptuó que la autorización para la fusión o escisión de las I.P.S., E.P.S y E.M.P., correspondía ser impartida, por el principio de la especialidad y ante la ausencia de tal facultad en cabeza de la Superintendencia de Salud, por la Superintendencia de Sociedades, consulta, a) si tal posición persiste en la actualidad, b) si para dicho tipo de entidades se aplica el régimen de autorización general a que alude la Circular Externa 001 de 2007 expedida por este organismo, y c) si en estos casos se aplicaría la hipótesis correspondiente a la competencia residual que dispone la referida circular externa. R/. Sobre el particular, le informo que de conformidad con lo dispuesto en el Numeral 10° del artículo 8° del Decreto 1018 de 2007, al que alude en su consulta, es función del Superintendente Nacional de Salud: “Autorizar previamente a los sujetos vigilados, de manera general o particular, cualquier modificación a la razón social, sus estatutos, cambios en la composición de la propiedad, modificación de su naturaleza jurídica, escisiones, fusiones y cualquier otra modalidad de transformación así como la cesión de activos, pasivos y contratos”. (Subrayado y destacado fuera de texto) Por lo expuesto, resulta claro que de acuerdo don el artículo 228 de la Ley 222 de 1995, si bien a la Superintendencia de Sociedades le asiste la facultad residual de autorizar la fusión o escisión de sociedades comerciales sometidas a la vigilancia de otras superintendencias, excepto por nuestra homóloga Financiera, dicha facultad no le asiste en el evento que la entidad de supervisión cuente con la facultad expresa de impartir dicho tipo de autorizaciones, tal como se ha visto sucede en relación con las entidades vigiladas por la Superintendencia de Salud. Así las cosas, para dar respuesta a sus inquietudes, se tiene que: 22 Resulta claro que la posición que esta oficina había presentado frente al tema, consistente en que, por competencia residual, resultaba ser la Superintendencia de Sociedades la autoridad competente para autorizar los procesos de fusión y escisión de las entidades vigiladas por la Superintendencia Nacional de Salud, ya fue superada con la expedición de la nueva normatividad, esto es a partir de la vigencia del Numeral 10° del artículo 8° del Decreto 1018 de 2007, antes transcrito. De conformidad con el Numeral 10° del artículo 8°, la Superintendencia Nacional de Salud se encuentra facultada para impartir autorizaciones generales o particulares de fusión y de escisión de sus vigiladas. Se sugiere acceder a la Circular 065 de 2010 expedida por dicha entidad, por medio de la cual, entre otros asuntos, se fija el procedimiento para impartir autorizaciones en dichas situaciones. La Superintendencia de Sociedades no cuenta con facultad alguna para impartir autorización de fusión o escisión a las entidades vigiladas por la Superintendencia Nacional de Salud. Respecto a la inspección, vigilancia y control que ejerce la Superintendencia Nacional de Salud, a los prestadores de Servicios de Salud, le manifiesto que las competencias y funciones de la Superintendencia Nacional de Salud, se encuentran contempladas en las Leyes 100 de 1993, 715 de 2001, 1122 de 2007 y 1438 de 2011, el Decreto 1018 de 2007 y la Circular Única 047 de 2007, con sus respectivas modificaciones. Debe tenerse en cuenta, que a partir de la expedición de las Leyes 1122 de 2007 y 1438 de 2011 y el Decreto 1018 de 2007, la Superintendencia Nacional de Salud, como rector del Sistema de Inspección, Vigilancia y Control del Sistema General de Seguridad Social en Salud, es una entidad de carácter técnico adscrita al Ministerio de la Protección Social, con personería jurídica, autonomía administrativa y patrimonio independiente. Igualmente el sistema de IVC del SGSSS está en cabeza de esta Entidad de conformidad con las competencias constitucionales y legales que le han sido asignadas.(ver definiciones del artículo 35 Ley 1122 de 2007) A su vez, el numeral 121.3 del artículo 121 de la Ley 1438 de 2011, señala que son sujetos de inspección, vigilancia y control integral por parte de la Superintendencia Nacional de Salud, los prestadores de servicios de salud públicos, privados o mixtos. El anterior concepto se expide dentro de los términos del artículo 28 del Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo. Cordialmente, . Ángela Patricia Rojas Combariza Jefe De Oficina Asesora Juridica 23 Para responder a este documento, favor citar este número:2-2013-035510 SUPERINTENDENCIA NACIONAL DE SALUD Por favor al contestar cite este número: 2-2013-035510 Fecha 14/05/2013 18:51 Folios Anexos : Bogotá D.C. Doctor Orlando Valbuena Gómez Origen Destino Grupo Conceptos Y Apoyo Jurídico UNIDAD ADMINISTRATIVA ESPECIAL DE GESTIÓN PENSIONAL Y CONTRIBUCIONES PARAFISCALES UGPP Copia Subdirector De Integración Del Sistema De Aprotes Parafiscales Dirección De Parafiscales UNIDAD ADMINISTRATIVA ESPECIAL DE GESTIÓN PENSIONAL Y CONTRIBUCIONES PARAFISCALES UGPP Av EL DORADO 69 B 45 P. 8 BOGOTA D.C. , DISTRITO CAPITAL Referencia: TRASLADO POR COMPETENCIA ARTÍCULO 123 DE LA LEY 1438 DE 2011 DEROGADO POR EL ARTÍCULO 198 DE LA LEY 1607 DE 2012, POR MEDIO DE LA CUAL SE EXPIDEN NORMAS EN MATERIA TRIBUTARIA Y SE DICTAN OTRAS DISPOSICIONES Referenciado: 1-2013-025891 Respetado Doctor Valbuena. En atención a su comunicación, con relación al asunto de la referencia, esta Superintendencia se permite efectuar las siguientes precisiones : Si bien es cierto, que el artículo 123 de la Ley 1438 de 2011, por medio del cual se asignaba como función y competencia a la Unidad Administrativa de Gestión Pensional y Contribuciones Parafiscales de la Protección Social (UGPP), verificar el cumplimiento del artículo 161 de la Ley 100 de 1993 y demás normas concordantes, e imponer multas en caso de violación de los artículos 161, 204 y 210 de la Ley 100 de 1993, fue objeto de derogatoria por expresa disposición contenida en el artículo 198 de la Ley 1607 de 2012, no es menos cierto que el artículo 179 prevé que la UGPP es COMPETENTE para imponer sanciones en los siguientes casos: "1. El aportante que omita la afiliación y/o vinculación y no pague los aportes al Sistema de la Protección Social en la fecha establecida para tal fin, deberá liquidar y pagar una sanción por cada mes o fracción de mes de retardo, de acuerdo al número de empleados, la cual aumentará si el pago se realiza con ocasión de la notificación del Requerimiento para Declarar o la Liquidación Oficial proferidos por la UGPP, conforme a los siguientes porcentajes del valor del aporte mensual a cargo: 24 Rangos de empleados 1-10 11-30 31-60 61-90 91-150 >150 Independientes Sanción antes de la notificación del requerimiento para declarar 1,5% 2,0% 2,5% 3,0% 3,5% 4,0% 3,0% Sanción con la notificación del requerimiento para declarar 3,0% 4,0% 5,0% 6,0% 7,0% 8,0% 6,0% Sanción con la notificación de la liquidación oficial 6,0% 8,0% 10,0% 12,0% 14,0% 16,0% 12,0% 2. El aportante que corrija por inexactitud las autoliquidaciones de las Contribuciones Parafiscales de la Protección Social, sin que medie Requerimiento de Información de la UGPP, deberá liquidar y pagar una sanción equivalente al 5% del mayor valor a pagar, que se genere entre la corrección y la declaración inicial. Cuando la UGPP notifique el primer Requerimiento de Información, la sanción aumentará al 20%. Cuando la UGPP notifique el Requerimiento para Corregir, la sanción aumentará al 35%. Si la UGPP notifica Liquidación Oficial y determina el valor a pagar a cargo del obligado, impondrá sanción equivalente al 60% de la diferencia existente entre los aportes declarados y dejados de declarar. 3. Las personas y entidades obligadas a suministrar información a la UGPP, así como aquellas a las que esta entidad les haya solicitado informaciones y/o pruebas, que no la suministren dentro del plazo establecido para ello, se harán acreedoras a una sanción de cinco (5) UVT por cada día de retraso en la entrega de la información solicitada. 4. Las administradoras del Sistema de la Protección Social que incumplan los estándares que la UGPP establezca para el cobro de las Contribuciones Parafiscales de la Protección Social, serán sancionadas hasta por doscientas (200) UVT. PARÁGRAFO. Los recursos recuperados por concepto de las sanciones de que trata el presente artículo serán girados al Tesoro Nacional." Así mismo, el artículo 180 de la ley en comento, señala el procedimiento aplicable a la determinación oficial de las contribuciones parafiscales de la protección social y a la imposición de sanciones por la UGPP. Resulta pertinente, tener en cuenta la siguiente definición de aportante prevista en el artículo 1 del Decreto 1406 de 1999, así: "«Aportante» es la persona o entidad que tiene la obligación directa frente a la entidad administradora de cumplir con el pago de los aportes correspondientes a uno o más de los servicios o riesgos que conforman el Sistema y para uno o más afiliados al mismo. Cuando en este decreto se utilice la expresión «aportantes», se entenderá que se hace referencia a las personas naturales o jurídicas con trabajadores dependientes, a las entidades promotoras de salud, 25 administradoras de pensiones o riesgos profesionales obligadas a realizar aportes correspondientes al Sistema, a los rentistas de capital y demás personas que tengan capacidad de contribuir al financiamiento del SGSSS, y a los trabajadores independientes que se encuentren afiliados al Sistema de Seguridad Social Integral.” De lo anteriormente expuesto, es claro concluir que la UGPP se encuentra facultada para imponer sanciones a los aportantes que omitan la afiliación y/o vinculación y no pague los aportes al Sistema de la Protección Social dentro de las fechas establecidas por la Ley, no obstante haber sido derogado el artículo 123 de la Ley 1438 de 2011. La Superintendencia Nacional de Salud perdió las funciones descritas y las recibió la UGPP a partir de la entrada en vigencia de la ley 1438 de 2011. El artículo 145 de la ley 1438, sobre vigencia y derogatorias, dispuso: “La presente ley rige a partir de la fecha de su publicación”, norma que fue publicada en el Diario Oficial No. 47.957 de 19 de enero de 2011. Quiere esto decir que, en ausencia de disposiciones que en la propia Ley 1438 hubieran establecido un régimen de transición, que ciertamente no existen, a partir del 19 de enero de 2011 la Superintendencia Nacional de Salud dejó de ser competente para ejercer las funciones de que trata el artículo 123 de dicha ley, y desde ese día la única entidad competente para ejercerlas es la UGPP. Lo anterior, fue ratificado por el Honorable Consejo de Estado, quien en sentencia de conflicto de competencias de fecha 12 marzo de 2012 dispuso que este organismo de inspección, vigilancia y control carece de competencia para investigar el incumplimiento del artículo 161 de la Ley 100 de 1993 y demás normas concordantes; precisando que la Ley 1607 de 2012, no le asigna en ninguno de sus articulados competencia a esta Superintendencia para conocer la presunta violación del artículo antes referenciado. Aunado a lo anterior, el artículo 121 de la Ley 1438 de 2011 excluyó por completo a los empleadores como sujetos de inspección, vigilancia y control de la Superintendencia Nacional de Salud, por lo tanto carece de competencia para investigar el incumplimiento del artículo 161 de la Ley 100 de 1993, además la Ley 1607 de 2012, no le asigna en ninguno de sus articulados competencia a la Superintendencia para conocer del presunto incumplimiento del artículo mencionado. En consecuencia, esta Superintendencia no es competente para adelantar, ni continuar investigaciones administrativas respecto a los artículos 161, 204 y 210 de la Ley 100 de 1993, así como emitir conceptos relacionados con los aportantes al Sistema General de Seguridad Social en Salud. Cordialmente, .Gustavo Enrique Morales Cobo Superintendente Nacional De Salud 26 Para responder a este documento, favor citar este número:2-2013-036261 SUPERINTENDENCIA NACIONAL DE SALUD Por favor al contestar cite este número: 2-2013-036261 Fecha 22/05/2013 10:13 Folios Anexos : Bogotá D.C. Doctor Jahyl Francisco Fernández Trujillo Origen Destino Copia Grupo Conceptos Y Apoyo Jurídico Jahyl Francisco Fernández Trujillo Abogado CRR 22 19 15 ARAUCA , ARAUCA Referencia: CONSULTA RELACIONADA CON LA INEMBARGABILIDAD DE LOS RECURSOS DEL RÉGIMEN SUBSIDIADO Referenciado: 1-2013-015615 Respetado Doctor Hernández Trujillo: La Oficina Asesora Jurídica, de conformidad con el artículo 9 del Decreto 1018 de 2007, procede a dar respuesta, en términos generales y abstractos, tal y como le compete, a la consulta de la referencia en los siguientes términos: Respecto a la inembargabilidad de las cuentas a favor de las EPS-S, se tiene que de conformidad con los artículos 48, 63, y 359 de la Constitución Política, concordante con las Leyes 100 de 1993, 715 de 2001, 1122 de 2007 y el Decreto 050 de 2003, los recursos de la UPC del Régimen Subsidiado, al tener como destinación especifica la prestación de los servicios de salud de la población afiliada al Régimen Subsidiado, son inembargables. La Ley 1450 del 16 de junio de 2011, por la cual se expide el Plan Nacional de Desarrollo 2010-2014, "prosperidad para todos", señaló en el parágrafo 2° del artículo 275 que Los recursos que la Nación y las Entidades Territoriales destinen para financiar el régimen subsidiado en salud, son inembargables; concordante con el Decreto 4962 de 2011, artículo 4. La Procuraduría General de la Nación, mediante Circular Unificada 034 de 2010: expuso: "El Procurador General de la Nación, como representante de la sociedad, y velando por los intereses de las mismas, solicita a los Jueces de la República se abstengan de ORDENAR o DECRETAR embargos sobre los recursos del Sistema General de Participaciones, de Regalías, del Sistema de Seguridad Social, y las Rentas incorporadas en el Presupuesto General de la Nación, pues no sólo con su omisión o extralimitación están vulnerando el Ordenamiento Jurídico, sino que además se afecta gravemente el patrimonio público y orden económico y social del Estado.” En consideración a lo anterior, esta Oficina Asesora Jurídica conceptúa que no pueden ser embargados los recursos destinados para el Aseguramiento de la Población del Régimen Subsidiado, cuyos ingresos por concepto de UPC-S que efectivamente reciben las EPS-S. Ahora bien, debe tenerse en cuenta que el principio de la inembargabilidad presupuestal es una garantía que es necesario preservar y defender, toda vez ella permite proteger los recursos financieros, destinados por definición en un Estado Social 27 de Derecho, a satisfacer los requerimientos indispensables para la realización de la dignidad humana. También debe recordarse, que la legitimidad del principio de la inembargabilidad del presupuesto no Implica que los entes territoriales y las Administradoras del Régimen Subsidiado puedan desatender sus obligaciones patrimoniales con los particulares, por lo cual corresponde a los funcionarios encargados de ejecutar los presupuestos públicos emplear la mayor diligencia para cumplir tales obligaciones, con el fin de evitar no sólo que se causen perjuicios al tesoro público por concepto de los eventuales Intereses sino para evitar dilaciones en perjuicio de los particulares acreedores. El parágrafo 2 del Artículo 275 de la Ley 1450 de 2011, dispone que los recursos que la Nación y las entidades territoriales destinen para financiar el régimen subsidiado son inembargables. EXCEPCIONES AL PRINCIPIO DE INEMBARGABILIDAD DE LOS RECURSOS DEL RÉGIMEN SUBSIDIADO. Ahora bien, frente al principio de la inembargabilidad establecido para los recursos del Sistema General de Participaciones, debe señalarse que la Corte Constitucional en Sentencia No 566 de 2003, señaló: "Así mismo que en materia de recursos del sistema general de participaciones la Sentencia C-793 de 2002 precisó que las excepciones al principio de inembargabilidad que pueden predicarse respecto de los recursos de la participación de educación a que alude el artículo 18 de la Ley 715 de 2001 solo proceden frente a obligaciones que tengan como fuente las actividades señaladas en el artículo 15 de la misma ley como destino de dicha participación. Y ello por cuanto permitir por la vía del embargo de recursos el pago de obligaciones provenientes de otros servicios, sectores o actividades a cargo de las entidades territoriales afectaría indebidamente la configuración constitucional del derecho a las participaciones establecido en el artículo 287 numeral 4 y regulado por los artículos 356 y 357 de la Constitución. Cabe hacer énfasis en que dicho criterio -fijado en la sentencia C-793 de 2002 solamente respecto de los recursos para educación del sistema general de participaciones- debe extenderse en el presente caso a los demás recursos de dicho sistema, con la única salvedad a que más adelante se refiere la Corte respecto de los recursos que pueden destinar libremente los municipios de las categorías 4, 5 y 6 cuando estos no se destinen a financiar la infraestructura en agua potable y saneamiento básico. En este sentido, de la misma manera que en el caso de la participación en educación, ha de entenderse que las excepciones al principio de inembargabilidad que pueden predicarse, en aplicación de los criterios jurisprudenciales atrás citados, respecto de los recursos de las participaciones en salud y propósito general, solo proceden frente a obligaciones que tengan como fuente las actividades que la ley 715 de 2001 fija como destino de dichas particiapaciones. Así las cosas, la Corte declarará la exequibilidad de la expresión "estos recursos no pueden ser sujetos de embargo" contenida en el primer inciso del artículo 91 de Ley 715 de 2001, en el entendido que los créditos a cargo de las entidades territoriales por actividades propias de cada uno de los sectores a los que se destinan los recursos del sistema general de participaciones (educativo, salud y propósito general), bien sea que consten en sentencias o en otros títulos 28 legalmente válidos que contengan una obligación clara, expresa y actualmente exigible que emane del mismo título, deben ser pagados mediante el procedimiento que señale la ley y que transcurrido el termino para que ellos sean exigibles, es posible adelantar ejecución, con embargo, en primer, lugar, de los recursos del presupuesto destinados al pago de sentencias o conciliaciones, cuando se trate de esa clase de títulos, y, si ellos no fueren suficientes, de los recursos de la participación respectiva, sin que puedan verse comprometidos los recursos de las demás participaciones" Así las cosas y expuesto lo anterior, se tiene que si la medida cautelar de embargo sobre los recursos del Sistema General de Participaciones asignados a salud provienen de créditos por conceptos distintos a los cubiertos con esas participaciones, no será procedente efectuar un embargo a los recursos en comento. En caso contrario, podrán embargarse dichos recursos. La Ley 1122 de 2007 en su artículo 13, concordante con la Resolución 3042 de 2007 del Ministerio de Salud y Protección Social Hoy Ministerio de Salud y Protección Social y el Decreto 971 de 2011, los dineros del sector salud se deben manejar en cuentas independientes (cuentas maestras) del resto de bienes y rentas de la entidad promotora de salud; por lo tanto, no podrán ser materia de medida cautelar de embargo. El anterior concepto se expide dentro de los términos del artículo 28 del Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo. Cordialmente, . Ángela Patricia Rojas Combariza Jefe De Oficina Asesora Juridica . 29 Para responder a este documento, favor citar este número:2-2013-036266 SUPERINTENDENCIA NACIONAL DE SALUD Por favor al contestar cite este número: 2-2013-036266 Fecha 22/05/2013 10:24 Folios Anexos : Bogotá D.C. Doctor Fabián Alonso Gutiérrez Builes Origen Destino Copia Grupo Conceptos Y Apoyo Jurídico E.S.E. MANUEL URIBE ANGEL Jefe De Oficina De Gestión De Servicios E.S.E. MANUEL URIBE ANGEL DG 31 36 A S 80 ENVIGADO , ANTIOQUIA Referencia: CONSULTA RELACIONADA CON LA INTERPRETACIÓN DEL PARÁGRAFO DEL ARTÍCULO 32 DE LA LEY 1438 DE 2011, CON LOS PERÍODOS DE CARENCIA Y SÍ DE ALLÍ SE EXTRAE QUE YA NO HAY "PERIODO DE URGENCIAS". Referenciado: 1-2013-029817 Respetado Señor Gutiérrez Builes: La Oficina Asesora Jurídica, de conformidad con el artículo 9 del Decreto 1018 de 2007, procede a dar respuesta, en términos generales y abstractos, a la consulta de la referencia, en los siguientes términos: Debe señalarse que el parágrafo del Artículo 32 de la Ley 1438 de 2011, claramente señala que actualmente no existirán períodos mínimos de carencia, lo cual es equivalente a que no hay periodos mínimos de cotización ya que estos son conceptos asimilables como se puede extraer de dispuesto en el literal h) del artículo 14 de la Ley 1122 de 2007, que establece: "h) No habrá períodos mínimos de cotización o períodos de carencia superiores a 26 semanas en el Régimen Contributivo. A los afiliados se les contabilizará el tiempo de afiliación en el Régimen Subsidiado o en cualquier EPS del Régimen Contributivo, para efectos de los cálculos de los períodos de carencia". Los períodos mínimos de cotización se definían conforme a lo establecido en el artículo 60 del Decreto 806 de 1998, como aquellos períodos mínimos de cotización al Sistema General de Seguridad Social en Salud, que podían ser exigidos por las Empresas Promotoras de Salud para acceder a la prestación de algunos servicios de alto costo incluidos dentro del Plan Obligatorio de Salud. Con la expedición de la Ley 1438 de 2011, perdió vigencia esta definición y por tanto, corresponde a las Empresas Promotoras de Servicios de Salud brindar los servicios que sus afiliados requieran sin argumentar periodos sin atención, salvo lo que se refiere a la etapa de afiliación. En efecto, la norma ha señalado que el trabajador dependiente solo puede recibir servicios de salud (salvo urgencias) una vez efectuada la afiliación, según lo establece el Artículo 41 del Decreto 1406 de 1999 que indica: 30 "Artículo 41. Efectividad de la afiliación. El ingreso de un aportante o de un afiliado, tendrá efectos para la entidad administradora que haga parte del Sistema desde el día siguiente a aquél en el cual se inicie la relación laboral, siempre que se entregue a ésta, debidamente diligenciado, el formulario de afiliación. Mientras no se entregue el formulario a la administradora, el empleador asumirá los riesgos correspondientes. En todo caso, en el Sistema General de Seguridad Social en salud la cobertura para los trabajadores dependientes será, durante los primeros treinta (30) días después de la afiliación, únicamente en la atención inicial de urgencias. La cobertura para los trabajadores independientes se dará en los términos establecidos en el inciso 2° del artículo 74 del Decreto 806 de 1998."(subrayado fuera de texto) De lo anterior se colige, que el cubrimiento de los servicios de salud por parte de una EPS respecto del trabajador dependiente, salvo el tema de urgencias, inicia una vez transcurridos los primeros 30 días después de la afiliación, lo cual no puede considerarse como período de carencia. El anterior concepto se expide dentro de los términos del artículo 28 del Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo. Cordialmente, . Ángela Patricia Rojas Combariza Jefe De Oficina Asesora Juridica . 31 . Para responder a este documento, favor citar este número:2-2013-036268 SUPERINTENDENCIA NACIONAL DE SALUD Por favor al contestar cite este número: 2-2013-036268 Fecha 22/05/2013 10:27 Folios Anexos : Bogotá D.C. Origen Destino Copia Señor Bernardo Valdés Grupo Conceptos Y Apoyo Jurídico Bernardo Valdés kra 14 nO. 6-25 POPAYAN , CAUCA Referencia: CONSULTA RELACIONADA CON LA VIGENCIA CIRCULAR EXTERNA 0006 DE 2011 DE LA SNS Referenciado: 4-2013-009627 DE LA Respetado Señor Valdés: La Oficina Asesora Jurídica, de conformidad con el artículo 9 del Decreto 1018 de 2007, le manifiesta que la Circular Externa 0006 del 13 de diciembre de 2011, publicada en el Diario No. 48.293 de 24 de diciembre de 2011, por medio de la cual se impartieron instrucciones a las Entidades Promotoras de Salud del Régimen Subsidiado, a los Municipios, Departamentos con corregimientos departamentales, respecto a los informes de auditoría del Régimen Subsidiado a la fecha se encuentra vigente. Cordialmente, . Ángela Patricia Rojas Combariza Jefe De Oficina Asesora Juridica . . 32 Para responder a este documento, favor citar este número:2-2013-036270 SUPERINTENDENCIA NACIONAL DE SALUD Por favor al contestar cite este número: 2-2013-036270 Fecha 22/05/2013 10:36 Folios Anexos : Bogotá D.C. Origen Destino Copia Doctora Lina Uran H. Grupo Conceptos Y Apoyo Jurídico ESTRATEGIAS MARKETING S.A.S. Representante Legal ESTRATEGIAS MARKETING S.A.S. CL 51 3FN 142 CALI , VALLE DEL CAUCA Referencia: CONSULTA RELACIONADA CON INTERESES MORATORIOS SOBRE OBLIGACIONES PARAFISCALES SEGÚN LO ESTABLECIDO EN LA LEY 1607 - REFORMA TRIBUTARIA Referenciado: 1-2013-024269 Respetada Señora Uran H. La Oficina Asesora Jurídica, de conformidad con el artículo 9 del Decreto 1018 de 2007, procede a dar respuesta, en términos generales y abstractos, a la consulta de la referencia, en los siguientes términos: El artículo 23 de la ley 100 de 1993, señala que los aportes que no se consignen dentro de los plazos señalados para el efecto, generarán un interés moratorio a cargo del empleador, igual al que rige para el impuesto sobre la renta y complementarios, aplicándose lo dispuesto en el artículo 141 de la Ley 1607 de 2012, para obligaciones parafiscales. El anterior concepto se expide dentro de los términos del artículo 28 del Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo. Cordialmente, . Ángela Patricia Rojas Combariza Jefe De Oficina Asesora Juridica . . 33 Para responder a este documento, favor citar este número:2-2013-036271 SUPERINTENDENCIA NACIONAL DE SALUD Por favor al contestar cite este número: 2-2013-036271 Fecha 22/05/2013 10:37 Folios Anexos : Bogotá D.C. Señora Elsa Piedad Peralta Alvarez Origen Destino Copia Grupo Conceptos Y Apoyo Jurídico Elsa Piedad Peralta Alvarez CLL 58 No 23-52 BRR BELEN MANIZALES , CALDAS Referencia: CONSULTA RELACIONADA CON EL TIEMPO QUE TIENE UN PRESTADOR DE SERVICIOS DE SALUD PARA RADICAR FACTURA POR PRESTACIÓN DE SERVICIOS DE SALUD. Referenciado: 4-2013-011086 Respetada Señora Peralta Álvarez: La Oficina Asesora Jurídica en cumplimiento a lo establecido en el artículo 9º del Decreto 1018 de 2007, dentro de la órbita de su competencia en términos generales, se permite manifestar lo siguiente: El Decreto - Ley 1281 de 2002, por el cual se expiden las normas que regulan los flujos de caja y la utilización oportuna y eficiente de los recursos del sector salud y su utilización en la prestación, en su artículo 7 dispuso que las cuentas de cobro, facturas o reclamaciones ante las entidades promotoras de salud, las administradoras del régimen subsidiado, las entidades territoriales y el Fosyga, se deberán presentar a más tardar dentro de los seis (6) meses siguientes a la fecha de la prestación de los servicios o de la ocurrencia del hecho generador de las mismas. El anterior concepto se expide dentro de los términos del artículo 28 del Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo. Cordialmente, . Ángela Patricia Rojas Combariza Jefe De Oficina Asesora Juridica . 34 Para responder a este documento, favor citar este número:2-2013-036276 SUPERINTENDENCIA NACIONAL DE SALUD Por favor al contestar cite este número: 2-2013-036276 Fecha 22/05/2013 10:55 Folios Anexos : Bogotá D.C. Señora Nancy Regina Vera Rivera Origen Destino Copia Grupo Conceptos Y Apoyo Jurídico Nancy Regina Vera Rivera Cl 71 17-73 Brr Colombia BOGOTA D.C. , DISTRITO CAPITAL Referencia: RECONOCIMIENTO DE PAGO DE LICENCIA DE MATERNIDAD Referenciado: 1-2012-112306 Respetada señora Vera: Esta Oficina Asesora Jurídica, de conformidad con el artículo 9 del Decreto 1018 de 2007, procede a dar respuesta, en términos generales y abstractos, a la consulta de la referencia, en los siguientes términos: El Acuerdo 414 del CNSSS establece que, las Entidades Promotoras de Salud EPS y las Entidades Obligadas a Compensar EOC reconocerán y pagarán las licencias de maternidad únicamente a las afiliadas cotizantes al Régimen Contributivo del Sistema General de Seguridad Social en Salud que tengan derecho a ella. En cuanto a los requisitos para el reconocimiento y pago de la Prestación Económica de Licencia de Maternidad, conforme al numeral 3º del artículo 236 del Código Sustantivo de Trabajo modificado por el artículo 34 de la Ley 50 de 1990 y por el Artículo 1° de la Ley 1468 de 2011, para los efectos de la licencia, la trabajadora debe presentar al empleador un certificado médico, en el cual debe constar: a) El estado de embarazo de la trabajadora; b) La indicación del día probable del parto, y c) La indicación del día desde el cual debe empezar la licencia, teniendo en cuenta que, por lo menos, ha de iniciarse dos semanas antes del parto. Conforme al artículo 63 del Decreto 806 de 1998, que la afiliada haya cotizado como mínimo por un período igual al período de gestación. Según el inciso 1º del numeral 2 del artículo 3 del Decreto 047 de 2000, la trabajadora deberá, en calidad de afiliada cotizante, haber cotizado ininterrumpidamente al sistema durante todo su periodo de gestación en curso, sin perjuicio de los demás requisitos previstos para el reconocimiento de prestaciones económicas, conforme las reglas de control a la evasión. No obstante, y conforme a lo contemplado en el artículo 4 del Acuerdo 414 del Consejo Nacional de Seguridad Social en Salud y a lo definido en los numerales 1 y 7 del artículo 1 de la ley 1468 de 2011, la licencia de maternidad para las mujeres cotizantes independientes con ingreso igual o inferior a un salario mínimo legal mensual vigente, se liquidará por la EPS o EOC proporcionalmente a los días cotizados que correspondan al período real de gestación de cada trabajadora, teniendo en cuenta 35 que el máximo de días a reconocer es de noventa y ocho (98). Cuando los días cotizados sean inferiores a los días del período real de gestación, el número de días a reconocer será el porcentaje que resulta de dividir el número de días cotizados sobre el número de días reales de gestación. En el evento en que el período real de gestión sea inferior a doscientos setenta (270) días y siempre y cuando este período corresponda con los días cotizados, la EPS o EOC reconocerá el máximo de licencia, o en forma proporcional cuando el tiempo de cotización sea menor al tiempo de gestación; con excepción de los partos no viables que se sujetarán en el reconocimiento de la licencia, a lo definido en las normas vigentes sobre la materia.” (Negrilla, subrayado y resaltado del texto original.) Al respecto la sentencia T-1223 de 2008, sentó las siguientes reglas: “Cuando la mujer que solicita el pago de la licencia de maternidad tiene un Ingreso Base de Cotización inferior a un salario mínimo y ha cotizado al Sistema General de Seguridad Social en Salud un periodo inferior a la duración de su gestación. En este caso, la compensación opera de la siguiente manera: (a) si ha dejado de cotizar hasta diez semanas, procederá el pago completo de la licencia. (b) si ha dejado de cotizar once o más semanas, procederá el pago proporcional de la licencia conforme al número de semanas cotizadas en relación con la duración del periodo de gestación.” Por último, en el evento en que exista conflicto entre la EPS y el cotizante para el reconocimiento y pago de incapacidades generales podrán acudir a la Superintendencia Delegada para la Función Jurisdiccional y de Conciliación con el fin de solicitar el respectivo reembolso.(Ley 1438 de 2011, artículo 126). El anterior concepto se expide dentro de los términos del artículo 28 del Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo. Cordialmente, . Ángela Patricia Rojas Combariza Jefe De Oficina Asesora Juridica 36 Para responder a este documento, favor citar este número:2-2013-036282 SUPERINTENDENCIA NACIONAL DE SALUD Por favor al contestar cite este número: 2-2013-036282 Fecha 22/05/2013 12:25 Folios Anexos : Bogotá D.C. Doctora Isabel Cristina Jaramillo Rivera Origen Destino Copia Grupo Conceptos Y Apoyo Jurídico RAMA JUDICIAL Asistente Admiistrativo RAMA JUDICIAL CLL 27 17 19 MANIZALES , CALDAS Referencia: CONSULTA RELACIONADA CON AFILIACIÓN CUANDO LA EPS NO TIENE COBERTURA EN UN MUNICIPIO Y/ O DEPARTAMENTO Referenciado: 1-2013-005140 Respetada Doctora Jaramillo Rivera: La Oficina Asesora Jurídica, de conformidad con el artículo 9 del Decreto 1018 de 2007, procede a dar respuesta, en términos generales y abstractos, a la consulta de la referencia, en los siguientes términos: Una vez consulta la base de información del Sayp Fosyga a corte 31 de marzo de 2013, se pudo establecer que COMPENSAR EPS no tiene afiliados activos y tampoco se encuentra autorizada por esta Superintendencia para operar en el Departamento de Caldas, según información suministrada por el Ingeniero Carlos Andrés Acevedo de la delegada de Atención en Salud. En consecuencia, al no tener cobertura en el Departamento de Caldas, la EPS en comento, se encuentra obligada a celebrar convenios con las entidades promotoras de salud del lugar o en su defecto, con las instituciones prestadoras de servicios de salud, con el fin de garantizar la atención en salud a la usuaria, por expresa disposición legal contenida en el artículo 41 del Decreto 806 de 1998. El anterior concepto se expide dentro de los términos del artículo 28 del Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo. Cordialmente, . Ángela Patricia Rojas Combariza Jefe De Oficina Asesora Juridica . 37 Para responder a este documento, favor citar este número:2-2013-036299 SUPERINTENDENCIA NACIONAL DE SALUD Por favor al contestar cite este número: 2-2013-036299 Fecha 22/05/2013 14:40 Folios Anexos : Bogotá D.C. Origen Destino Copia Doctora Martha Lucia Ospina Grupo Conceptos Y Apoyo Jurídico Martha Lucia Ospina Ese Santa Sofia KM 2 VÍA CHINCHINA MANIZALES , CALDAS Referencia: CONFORMACIÓN DE RED DE PRESTADORES Referenciado: 1-2012-111835 Respetada doctora Ospina: En atención a su solicitud de concepto acerca de la conformación de la red de prestadores de salud, esta Oficina Asesora Jurídica, en términos generales y abstractos, se permite manifestarle lo siguiente. Como se sabe, la prestación de los servicios de salud ha sido una tarea propia de las Entidades Promotoras de Salud en su condición de aseguradoras y encargadas del riego de salud y financieros, cubiertos por el esquema institucional diseñado en la Ley 100 de 1993. Esto significaba que siempre para las instituciones prestadoras de servicios de salud era atribución de las EPS, y su responsabilidad básica, organizar, ofrecer, contratar y hacer seguimiento a la red de atención que colocaría a disposición de sus afiliados (arts. 178 y 179 de la Ley 100/93). Lo propia ocurría en el caso de las entidades territoriales y la Nación cuando de salud pública se trataba o del cubrimiento de la población pobre no asegurada. A partir de la expedición de la Ley 1438 de 2011, en sus artículos 60 a 64, los cuales se encuentran en espera de ser reglamentados por el Ente regulador del Sistema, por expresa voluntad del legislador se consagró que la prestación de servicios se hará a través de redes integradas de servicios, entendidas estas como el conjunto de organizaciones o redes que prestan servicios o hacen acuerdos para prestar servicios de salud individuales y/o colectivos, más eficientes, equitativos, integrales, continuos a una población definida, dispuesta conforme a la demanda; ubicadas en un espacio poblacional determinado. (Inciso 1° del artículo 60 y 61 de la Ley 1438 de 2011) 38 Las redes de atención que se organicen, dispensarán con la suficiencia técnica, administrativa y financiera requerida, los servicios en materia de promoción de la salud, prevención de la enfermedad, diagnóstico, tratamiento, rehabilitación, que demande el cumplimiento eficaz de los planes de beneficios. (Inciso 2 del artículo 61 de la Ley 1438 de 2011) Las Entidades Promotoras de Salud deberán garantizar, y ofrecer los servicios a sus afiliados de manera integral, continua, coordinada y eficiente, con portabilidad, calidad y oportunidad, a través de las redes. (Inciso 3° del artículo 61 de la Ley 1438 de 2011) Señala el artículo 62 que las entidades territoriales, municipios, distritos, departamentos y la Nación, según corresponda, en coordinación con las Entidades Promotoras de Salud a través de los Consejos Territoriales de Seguridad Social en Salud, organizarán y conformarán las redes integradas incluyendo prestadores públicos, privados y mixtos que presten los servicios de acuerdo con el Plan de Beneficios a su cargo. Las redes se habilitarán de acuerdo con la reglamentación que expida el Ministerio Salud y de Protección Social, quien podrá delegarlo en los departamentos y distritos. La implementación de la estrategia de Atención Primaria en Salud consagrada en la Ley 1438 de 2011 será la guía para la organización y funcionamiento de la red. (Inciso 1° artículo 62 de la Ley 1438 de 2011) La articulación de la red estará a cargo de las entidades territoriales en coordinación con las Entidades Promotoras de Salud, a través de los Consejos Territoriales de la Seguridad Social en Salud; en el caso de los municipios no certificados la entidad territorial será el departamento, sin vulneración del ejercicio de la autonomía de los actores de las redes existentes en el espacio poblacional determinado, buscará que el servicio de salud se brinde de forma precisa, oportuna y pertinente, para garantizar su calidad, reducir complicaciones, optimizar recursos y lograr resultados clínicos eficaces y costo-efectivos. La función de coordinación será esencialmente un proceso del ámbito clínico y administrativo, teniendo como objetivos y componentes los allí descritos. (Inciso 1° artículo 64 de la Ley 1438 de 2011) Los Prestadores de Servicios de Salud podrán asociarse mediante Uniones Temporales, consorcios u otra figura jurídica con otros Prestadores de Servicios de Salud, públicos, privados o mixtos. En ejercicio de su autonomía, determinarán la forma de integración y podrán hacer uso de mecanismos administrativos y financieros que las hagan eficientes, observando los principios de libre competencia. (Inciso 2° del articulo 62 de la Ley 1438 de 2011) Es de precisar, que la normatividad relacionada con las redes integradas de servicios de salud se encuentra sujeta a reglamentación, 39 lo cual conlleva que a la fecha estaría tan solo reglamentada la asociación de PSS por la vía de las uniones temporales o consorcios mediante lo previsto en la Circular Externa 067 de 2010 de SNS y la Ley 1438 de 2011. El anterior concepto se expide en los términos del artículo 28 del Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo. Cordialmente, . Ángela Patricia Rojas Combariza Jefe De Oficina Asesora Juridica 40 Para responder a este documento, favor citar este número:2-2013-036428 SUPERINTENDENCIA NACIONAL DE SALUD Por favor al contestar cite este número: 2-2013-036428 Fecha 23/05/2013 12:37 Folios Anexos : Bogotá D.C. Doctor Ciro Alejandro Olaya Forero Origen Destino Copia Grupo Conceptos Y Apoyo Jurídico HUMANA VIVIR S.A. EPS- HUMAN HEART S.A. EPS Presidente Junta Directiva HUMANA VIVIR S.A. EPS- HUMAN HEART S.A. EPS KR 22 166 78 BOGOTA D.C. , DISTRITO CAPITAL Referencia: SOLICITUD DE CONCEPTO SOBRE CONVENIENCIA LEGAL DE HABILITACION Y LICENCIAMIENTO DE EPS Referenciado: 1-2013-019566 Respetado Doctor Olaya Forero: La Oficina Asesora Jurídica, de conformidad con el artículo 9 del Decreto 1018 de 2007, procede a dar respuesta, en términos generales y abstractos, en los siguientes términos: Este organismo de inspección, vigilancia y control, no es competente para pronunciarse sobre sobre el asunto de la referencia, dado que tal como lo señala en su escrito, los requisitos de habilitación para nuevos operadores en el Sistema General de Seguridad Social en Salud se encuentran sujetos a reglamentación por parte del Gobierno Nacional. Lo anterior conlleva, a que si hay una nueva solicitud de habilitación se aplicarán los normas vigentes, las cuales son de estricta aplicación, y que obran en el Titulo II de la Circular Única de la Superintendencia Nacional de Salud, con sus respectivas modificaciones, más aún cuando el marco normativo allí recogido no fue objeto de derogatoria por parte del legislador al expedir la Ley 1438 de 2011. Cordialmente, . Ángela Patricia Rojas Combariza Jefe De Oficina Asesora Juridica . . 41 Para responder a este documento, favor citar este número:2-2013-036518 SUPERINTENDENCIA NACIONAL DE SALUD Por favor al contestar cite este número: 2-2013-036518 Fecha 23/05/2013 15:30 Folios Anexos : Bogotá D.C. Origen Destino Copia Doctor Rodrigo Alonso Duque Triana Grupo Conceptos Y Apoyo Jurídico Rodrigo Alonso Duque Triana Kr 76 64 A 26 APT 202 BOGOTA D.C. , DISTRITO CAPITAL Referencia: Referenciado: RECONOCIMIENTO Y PAGO DE LICENCIA DE PATERNIDAD 4-2012-062195 Respetado Señor Duque: Hemos recibido su comunicación por la cual consulta sobre el término de cotización exigible para el otorgamiento de una licencia de paternidad. Al respecto, me permito señalarle lo siguiente: La Ley 1468 de 2011, establece en su artículo 1°, el derecho al reconocimiento de la licencia de paternidad, así: "PARÁGRAFO 1o. La trabajadora que haga uso del descanso remunerado en la época del parto tomará las 14 semanas de licencia a que tiene derecho de acuerdo a la ley. El esposo o compañero permanente tendrá derecho a ocho (8) días hábiles de licencia remunerada de paternidad. Esta licencia remunerada es incompatible con la licencia de calamidad doméstica y en caso de haberse solicitado esta última por el nacimiento del hijo, estos días serán descontados de la licencia remunerada de paternidad. La licencia remunerada de paternidad opera por los hijos nacidos del cónyuge o de la compañera. El único soporte válido para el otorgamiento de licencia remunerada de paternidad es el Registro Civil de Nacimiento, el cual deberá presentarse a la EPS a más tardar dentro de los 30 días siguientes a la fecha del nacimiento del menor. La licencia remunerada de paternidad será a cargo de la EPS, para lo cual se requerirá que el padre haya estado cotizando efectivamente durante las semanas previas al reconocimiento paternidad". (Resaltado fuera del texto). de la licencia remunerada de 42 Acorde con la norma anterior, es claro que el padre debe acreditar que cotizó el número de semanas correspondiente al periodo de gestación para tener derecho al reconocimiento de la licencia de paternidad por parte de la EPS. Sobre el tema, el Ministerio de Salud y Protección Social, órgano rector del Sistema General de Seguridad Social en Salud, manifestó lo siguiente mediante el concepto 124541 del 15-06-2012: "El Inciso 3 del parágrafo 1 de la Ley 1468 de 2011 " Por la cual se modifican los artículos 236, 239, 57, 58 del Código Sustantivo del Trabajo y se dictan otras disposiciones" señala que la licencia remunerada de paternidad será a cargo de la EPS, para lo cual se requerirá que el padre haya estado cotizando efectivamente durante las semanas previas al reconocimiento de la licencia remunerada de paternidad. En este caso, vale la pena precisar que lo relacionado con el tema de la licencia de paternidad en el parágrafo 1 de la Ley 1468 de 2011, es una transcripción hecha del contenido de la Ley 755 de 2002, en donde ha acogido los diferentes fallos emitidos por la Corte Constitucional, por tal razón si se comparan las redacciones de una y otra norma, lo único que difiere en el inciso 3 del parágrafo en comento es la cita de las 100 semanas que contemplaba el inciso 5 del articulo 1 de la Ley 755, lo cual fue declarado inexequible por la Corte Constitucional mediante Sentencia C – 663 de 2009, en donde en algunos apartes se expresó: “(…) Ahora bien; teniendo en cuenta que, en todo caso, corno se acaba de decir, el requisito de un período mínimo de cotizaciones se ha juzgado necesario para alcanzar un fin constitucionalmente importante e imperioso, cual es dicho equilibrio financiero, y también para evitar abusos del derecho en relación con la licencia de paternidad, pero de otro lado se ha concluido que dicho requisito no resulta estrictamente proporcionado ni tampoco necesario, la Corte condicionará la exequibilidad de la expresión "para lo cual se requerirá que el padre haya estado cotizando efectivamente durante las semanas previas al reconocimiento de la licencia remunerada de paternidad ", en el entendido que para el reconocimiento de la licencia de paternidad. la EPS respectiva sólo podrá exigir el número de semanas de cotización correspondientes al periodo de gestación, en los términos en que se reconoce la licencia de maternidad. Esta fórmula sigue el criterio que ha tenido el mismo legislador a la hora de diseñar el requisito de un mínimo de semanas de cotización exigido para reconocer la licencia de maternidad, que es la situación táctica más cercana a la de la licencia de paternidad, guardadas las naturales diferencias. Por lo tanto. a dicho criterio acude ahora la Corporación, a fin de mantener dentro del ordenamiento el requisito de un mínimo de cotizaciones, que ha sido 43 hallado exequible, pero ajustándolo a parámetros de razonabilidad que no signifiquen un sacrificio desproporcionado de derechos fundamentales. En todo caso, como ha sido entendido por esta Corporación, la duración del período de gestación, para efectos de verificar la cotización, dependerá del caso concreto. Es decir, tal y como se explicó en la Sentencia T -1223 de 2008[57] en relación con la licencia de maternidad, "la obligación de cotizar durante todo el período de gestación depende de la duración del mismo en cada caso concreto, sin que puedan aplicarse presunciones acerca de la gestación para efectos de exigir un mayor número de semanas de lo que efectivamente dure dicho período. " Esta misma consideración la extiende ahora la Corte al caso del periodo de gestación, para efectos de verificar el cumplimiento del requisito de cotización mínima; necesario para adquirir el derecho a la licencia de paternidad.” En este orden de ideas y de acuerdo a lo fallado por la Corte Constitucional en la sentencia arriba transcrita, se tiene que el tiempo que debe acreditar en materia de cotización el padre para acceder a la licencia de paternidad, es el mismo que tuvo la madre del menor en su gestación y por ello, ese es el tiempo que debe exigir la respectiva EPS. El anterior concepto se emite en los términos del artículo 28 del Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo. Cordialmente, . Ángela Patricia Rojas Combariza Jefe De Oficina Asesora Juridica . 44 Para responder a este documento, favor citar este número:2-2013-036683 SUPERINTENDENCIA NACIONAL DE SALUD Por favor al contestar cite este número: 2-2013-036683 Fecha 27/05/2013 12:26 Folios Anexos : Bogotá D.C. Origen Destino Copia Doctor Pastor Ríos Espitia Grupo Conceptos Y Apoyo Jurídico Pastor Ríos Espitia Cl. 8 N° 4-25 Barrio El Consuelo CONTRATACION , SANTANDER Referencia: REQUISITOS Y NORMAS PARA JUNTAS DIRECTIVAS DE LAS ESE DE PRIMER NIVEL DE ATENCIÓN Referenciado: 1-2012-113984 Respetado doctor Ríos: La Oficina Asesora Jurídica, de conformidad con lo previsto en el artículo 9° del Decreto 1018 de 2007, procede a dar respuesta, de manera general y abstracta, a la consulta de la referencia, en los siguientes términos: El Decreto 1757 de 1994, por el cual se organizan y establecen las modalidades y formas de participación social en la prestación de servicios de salud, señala como una modalidad de la participación comunitaria ante las Instituciones del Sistema General de Seguridad Social en Salud, la formación de Alianzas y Asociaciones de Usuarios. El artículo 10 del Decreto en cita define la alianza o asociación de usuarios como: "... una agrupación de afiliados del régimen contributivo y subsidiado, del Sistema General de Seguridad Social en Salud, que tienen derecho a utilizar unos servicios de salud, de acuerdo con su sistema de afiliación, que velarán por la calidad del servicio y la defensa del usuario". Según el inciso segundo del mismo artículo: "Todas las personas afiliadas al Sistema General de Seguridad Social en Salud podrán participar en las instituciones del sistema formando asociaciones o alianzas de usuarios que los representarán ante las instituciones prestadoras de servicios de salud y ante las empresas promotoras de salud, del orden público, mixto y privado". Por consiguiente, todas las personas afiliadas y pobres no asegurados al Sistema General de Seguridad Social en Salud podrán participar en las instituciones del Sistema formando Asociaciones o alianzas de Usuarios que los representarán ante las instituciones prestadoras de servicios de salud y ante las EPS y EPS-S, del orden público, mixto y privado, por lo que todo usuario tiene derecho de hacer parte de dichas asociaciones, así como tienen derecho a utilizar los servicios de salud, de acuerdo con su sistema de afiliación, por tanto, todo usuario del servicio tiene derecho de acceder para hacer parte de dichas Asociaciones. No es requisito que los asociados o integrantes de las Asociaciones de usuarios y Alianzas tengan la calidad de afiliados al Sistema; pues, de una parte, obsérvese que 45 el Decreto 1757 de 1994 en cuanto a la Asamblea de Constitución, hace mención a usuarios que hayan hecho uso de los servicios de salud durante el último año, por lo que debería entenderse que es requisito legal para los asociados y miembros de estas organizaciones ser miembros activos del Sistema, no obstante, de otra parte el artículo 3° del citado decreto habla de vinculados, hoy los pobres no asegurados, (Decreto 2878/07 y Ley 1122/07 art. 11). Son las instituciones prestadoras de servicios de salud (PSS) públicas, privadas o mixtas, y las EPS las encargadas de convocar a los afiliados y población no asegurada, para la constitución de Alianzas o Asociaciones de Usuarios, con un número plural de usuarios convocados, y su reconocimiento por la autoridad competente, se da de acuerdo con las normas legales vigentes. En cuanto a la participación de las alianzas o asociaciones de usuarios en las Juntas Directivas de las ESE, se observa que el artículo 7° del Decreto 1876 de 1994 , prevé el mecanismo de conformación de las Juntas Directivas para las Empresas Sociales del estado de carácter territorial. Según la citada norma, las Juntas Directivas de las Empresas Sociales del Estado tendrán un número mínimo de seis miembros, así: Dos (2) representantes del estamento político-administrativo; dos (2) representantes del sector científico de la Salud; y dos(2) representantes de la comunidad. Ahora, con la expedición de la Ley 1438 de 2011, la conformación y período de los miembros de la Junta Directiva de las Empresas Sociales del Estado de nivel territorial se mantiene, salvo para las de nivel territorial de primer nivel de complejidad, cuya conformación fue modificada por el artículo 70 de la citada ley. Revisada la página oficial del Sanatorio de Contratación, se observa que el Sanatorio de Contratación, Empresa Social del Estado, presta los Servicios Públicos a cargo del Estado, en materia de Salud relacionado con los enfermos de Hansen en todo el territorio Nacional. A su vez, esta Autorizado para prestar los Servicios Médicos correspondientes al Primer nivel de Atención a toda la Población de Contratación, Santander. Acorde con la nueva ley, el número de miembros de la Junta Directiva de las Empresas Sociales del Estado de nivel territorial de primer nivel de complejidad, pasó de seis a cinco, dejando de ser parte de éstas el representante del sector científico de la salud del área de influencia geográfica y el representante de la comunidad por los gremios de la producción del área de influencia geográfica de dichas Empresas Sociales del Estado e ingresando un representante de los empleados públicos del área administrativa de la institución, debiendo entenderse que los demás miembros definidos por el artículo 7° del Decreto 1876 de 1994, continúan haciendo parte de la juntas directivas a las que se viene haciendo mención. En cuanto a las preguntas de que tratan los numerales 4, 5 y 6 de su petitum, respetuosamente le sugerimos elevar consulta al Departamento Administrativo de la Función Pública, por ser asunto de su competencia. Este concepto se emite conforme a los términos del artículo 28 del Código de Procedimiento Administrativo y Contencioso Administrativo. Cordialmente, . Ángela Patricia Rojas Combariza Jefe De Oficina Asesora Juridica . 46 Para responder a este documento, favor citar este número:2-2013-036684 SUPERINTENDENCIA NACIONAL DE SALUD Por favor al contestar cite este número: 2-2013-036684 Fecha 27/05/2013 12:28 Folios Anexos : Bogotá D.C. Doctora Claudia Sofia Guerrero Vargas Origen Destino Copia Grupo Conceptos Y Apoyo Jurídico Claudia Sofia Guerrero Vargas Bacterióloga Cl. 12 N° 3-93 TIMANA , HUILA Referencia: PROFESIONAL INDEPENDIENTE SERVICIOS DE SALUD Referenciado: 1-2013-013330 COMO PRESTADOR DE Respetada doctora Guerrero: La Oficina Asesora Jurídica, de conformidad con el artículo 9 del Decreto 1018 de 2007, procede a dar respuesta, de manera general y abstracta, a la consulta de la referencia, en los siguientes términos: Prestadores de Servicios de Salud (PSS). En primer lugar, debe precisare que se consideran Prestadores de Servicios de Salud (PSS) que se encuentren habilitados, según el inciso 7 del artículo 2 del Decreto 1011 de 2006, anexo Técnico No. 2 de la Resolución 1043 de 2006, y el literal a) del artículo 3 del Decreto 4747 de 2007 a: - Las Instituciones Prestadoras de Servicios de Salud (IPS), - Los Profesionales Independientes de Salud - Los Servicios de Transporte Especial de Pacientes. - Los Prestadores de servicios con objeto social diferente Por profesional independiente se entiende toda persona natural egresada de un programa de educación superior de ciencias de la salud de conformidad con la Ley 30 de 1992 o las normas que la modifiquen, adicionen o sustituyan, con facultades para actuar de manera autónoma en la prestación del servicio de salud para lo cual podrá contar con personal de apoyo de los niveles de formación técnico y/o auxiliar (Inciso 9º, artículo 2º, Decreto 1011 de 2006). Se consideran profesiones de salud según la Ley, las siguientes: A la Química Farmacéutica de conformidad con lo establecido en la Ley 212 de 1995. A la Optometría según Ley 372 de 1997. A la Fisioterapia conforme a la Ley 528 de 1999. Al Psicólogo según Ley 1090 de 2006. 47 La Resolución 2772 de 2003 “Por la cual se definen las características específicas de calidad para los programas de pregrado en ciencias de la salud”, conforme al Decreto 2566 de 2003, previó como programas de ciencias de la salud: Medicina. Enfermería. Odontología. Fisioterapia. Nutrición y dietética. Fonoaudiología. Terapia Ocupacional. Optometría. Bacteriología. Instrumentación Quirúrgica. Terapia Respiratoria. Los programas de Instrumentación Quirúrgica y Terapia Respiratoria actualmente registrados en el Sistema Nacional de Información de la Educación Superior, SNIES, que no cuenten con acreditación voluntaria de alta calidad, tendrán un plazo de dos años, contados a partir de la publicación de la Resolución 2772 del 13 de Noviembre de 2003, para solicitar el registro calificado (Artículo 4º, Resolución 2772 de 2003). De esta manera, instrumentación quirúrgica y terapia respiratoria se entenderán como profesiones de ciencias de la salud, si y solo si, cuentan con acreditación de alta calidad, y cuenten con el registro calificado. Por lo que, son Profesiones Independientes de Salud: Medicina, Enfermería, Odontología, Fisioterapia, Nutrición y dietética, Fonoaudiología, Terapia Ocupacional, Optometría, Bacteriología, Instrumentación Quirúrgica, Terapia Respiratoria, Químico Farmacéutica, Psicología. Profesional Independiente de la Salud PSS que quiera ofertar sus servicios como Institución Prestadora de servicios de salud IPS PSS. No debemos olvidar, que se consideran Prestadores de Servicios de Salud (PSS) los que se encuentren habilitados según lo ordenado por el inciso 7 del artículo 2 del Decreto 1011 de 2006, el Anexo Técnico No. 2 de la Resolución 1043 de 2006, y el Literal a) del artículo 3 del Decreto 4747 de 2007, a las Instituciones Prestadoras de Servicios de Salud (IPS), los Profesionales Independientes de Salud, el Servicio de Transporte Especial de Pacientes, y los Prestadores de servicios con objeto social diferente. Los Prestadores de Servicios de Salud presentarán el formulario de inscripción en el Registro Especial de Prestadores de Servicios de Salud ante las Direcciones Departamentales y Distritales de Salud correspondientes o ante el Ministerio de la Protección Social, para su inscripción en el Registro Especial de Prestadores de Servicios de Salud. Las características del formulario de inscripción en el Registro Especial de Prestadores de Servicios de Salud, se encuentran establecidas en la Circular 0076 de 2007. En dicho formulario, se puede observar claramente, que para el registro de prestadores de servicios de salud, se establece la identificación de PERSONAS JURÍDICAS con su razón social y NIT, y de PERSONAS NATURALES con su nombre y apellidos y número de identificación, y no se establece otra forma de clasificación o de identificación, tales como establecimientos de comercio. 48 Quien se habilite como prestador persona natural, no podrá ofertar sus servicios como persona jurídica, y de la misma manera, el prestador habilitado como persona jurídica tampoco podrá ofertar sus servicios como persona natural, es decir, que cada prestador tan sólo podrá ofertar sus servicios como haya solicitado su habilitación. Así las cosas, se considera improcedente que profesionales independientes o instituciones prestadoras, adelanten la prestación cuando no estén habilitados o no mantengan los requisitos de habilitación de acuerdo la normatividad, como tampoco que contraten la utilización de servicios habilitados por otras IPS, las cuales se exoneran de la responsabilidad derivada de dicha prestación. En este sentido, procede que la Dirección de Salud respectiva realice las visitas correspondientes y proceda de conformidad con las normatividad vigente. Profesional Independiente como Persona Jurídica. Ahora bien, si el profesional independiente forma una persona jurídica, podría hacerlo con la figura de empresa unipersonal; no obstante, deberá inscribirla cumpliendo con las condiciones de capacidad tecnológica y científica, de suficiencia patrimonial y financiera, y técnico administrativa, para así poder ofertar los servicios como tal, esto es, como persona jurídica. El profesional independiente de la salud, se inscribirá en el Formulario con nombres y apellidos y no con razón social. Si se trata de Institución Prestadora de Servicios de Salud IPS, ésta se registrará como persona jurídica y su identificación será la de su razón social. Las Instituciones Prestadoras de Servicios de Salud IPS, no pueden considerarse como Establecimientos de Comercio sino como Instituciones Prestadoras de Servicios de Salud IPS. En el Formulario de Inscripción solo se permite el registro del profesional independiente de la salud con nombre y apellido, independiente de si este tiene o no un registro de cámara de comercio. El artículo 4º de la Resolución 2680 de 2007 establece que los prestadores de servicios de salud sólo podrán anunciar u ofertar lo relacionado o declarado en el Registro Especial de Prestadores de Servicios de Salud, de acuerdo con su naturaleza y los servicios habilitados. Expuesto lo anterior, en aplicación de la normatividad vigente y los lineamientos del Ministerio de la Protección Social, para efectos del Sistema Obligatorio de Garantía de la calidad de la Atención en Salud, el profesional independiente de la salud no puede tener un establecimiento de comercio y darse a conocer con una razón social diferente del nombre propio del profesional. Inscripción en el Registro Especial de Prestadores de Servicios de Salud. La Inscripción en el registro especial de prestadores de servicios de salud, es el procedimiento mediante el cual el Prestador de Servicios de Salud, luego de efectuar la autoevaluación y habiendo constatado el cumplimiento de las condiciones para la habilitación, radica el formulario de inscripción de que trata el artículo 11º del Decreto 1011 de 2006 y los soportes que para el efecto establezca el Ministerio de la Protección Social, ante el Ministerio de la Protección Social, la Entidad Departamental o Distrital de Salud correspondiente, para efectos de su incorporación en el Registro Especial de Prestadores de Servicios de Salud. Literal a), artículo 25 de la Ley 1122 de 2007; Inciso 1º, artículo 13º, Decreto 1011 de 2006. 49 El Ministerio de la Protección Social, la Entidad Departamental o Distrital de Salud efectuará el trámite de inscripción de manera inmediata, previa revisión del diligenciamiento del formulario de inscripción. La revisión detallada de los soportes entregados será posterior al registro especial de prestadores de servicios de salud, de conformidad con lo dispuesto en el artículo 19 del Decreto 1011 de 2006. Literal a), artículo 25 de la Ley 1122 de 2007; Inciso 2º, artículo 13º, Decreto 1011 de 2006. A partir de la radicación de la inscripción en el Ministerio de la Protección Social y la Entidad Departamental o Distrital de Salud, el Prestador de Servicios de Salud se considera habilitado para ofertar y prestar los servicios declarados, conforme al Literal a) del artículo 25 de la Ley 1122 de 2007 en concordancia con el inciso 3º del artículo 13 del Decreto 1011 de 2006; es decir, que la habilitación no queda condicionada a la revisión o no del cumplimiento de las condiciones y requisitos para la habilitación al momento de la radicación de la inscripción en el Ministerio de la Protección Social, la Entidad Departamental o Distrital de Salud, lo que se evaluará en forma posterior. El Prestador de Servicios de Salud, deberá declarar en el formulario de inscripción en el Registro Especial de Prestadores de Servicios de Salud, los servicios que se prestan en forma permanente. La inobservancia de esta disposición se considera equivalente a la prestación de servicios no declarados en el Registro Especial de Prestadores de Servicios de Salud y dará lugar a la aplicación de las sanciones establecidas en la ley. (Inciso 1º del Parágrafo del artículo 13 del Decreto 1011 de 2006.) Para el caso de los servicios prestados en forma esporádica, el Prestador de Servicios de Salud deberá informar de esta situación al Ministerio de la Protección Social, a la Entidad Departamental o Distrital de Salud correspondiente, la cual realizará visitas en fecha y lugar acordados con el prestador, con el fin de verificar el cumplimiento de las condiciones establecidas para dichos servicios, ordenando su suspensión si los mismos no cumplen con los estándares establecidos, de conformidad con lo previsto en el artículo 576 de la Ley 09 de 1979 y las normas que las modifiquen o sustituyan, conforme al literal a) del artículo 25 de la Ley 1122 de 2007, en concordancia con el inciso 2º del parágrafo del artículo 13 del Decreto 1011 de 2006. Cuando un Prestador de Servicios de Salud, preste sus servicios a través de dos (2) o más sedes, dentro de la misma jurisdicción Departamental o Distrital, deberá diligenciar un sólo formulario de inscripción. (Inciso 1 del Parágrafo 1 del artículO 13 del Decreto 1011 de 2006.) A su vez, cuando un Prestador de Servicios de Salud, preste sus servicios a través de dos o más sedes dentro de dos (2) o más Departamentos o Distritos, deberá presentar el formulario de inscripción en cada una de las jurisdicciones Departamentales o Distritales de Salud en las cuales presta los servicios, declarando en cada una, una sede como principal, y si se trata de una nueva IPS, a partir del 7 de Enero de 2007, deberá presentar el formulario de inscripción en el Ministerio de la Protección Social, definiendo las jurisdicciones, en las cuales presta los servicios, declarando en cada una, una sede como principal, de conformidad con el literal a) del artículo 25 de la Ley 1122 de 2007 y inciso 1° del Parágrafo 2 del artículo 13 del Decreto 1011 de 2006. Finalmente, debe dejarse en claro que un profesional independiente es un prestador de servicios de salud y por ende debe inscribirse para el proceso de habilitación, según lo definido en el Decreto 1011 de 2006. Claro es que un profesional independiente debidamente habilitado como tal, puede contratar válidamente con las entidades aseguradoras sin necesidad de convertirse en Institución Prestadora de Salud. 50 El anterior concepto se expide en los términos del artículo 28 del Código de Procedimiento Administrativo y Contencioso Administrativo. Cordialmente, . Ángela Patricia Rojas Combariza Jefe De Oficina Asesora Juridica . . 51 Para responder a este documento, favor citar este número:2-2013-036689 SUPERINTENDENCIA NACIONAL DE SALUD Por favor al contestar cite este número: 2-2013-036689 Fecha 27/05/2013 14:20 Folios Anexos : Bogotá D.C. Doctora Lucy Janeth Paruma Pabón Origen Destino Copia Grupo Conceptos Y Apoyo Jurídico Lucy Janeth Paruma Pabón Instituto Departamental De Salud De Nariño [email protected] PASTO , NARIÑO Referencia: MANTENIMIENTO HOSPITALARIO Referenciado: 1-2012-108350 Respetada doctora Paruma: La Oficina Asesora Jurídica, de conformidad con lo previsto en el artículo 9 del Decreto 1018 de 2007, en atención a la consulta referente a si el mantenimiento de ambulancias y vehículos, tecnología y equipos biomédicos, adecuaciones y obras nuevas de las Empresas Sociales del Estado y sus propiedades, están contemplados dentro del rubro asignado por la Resolución 1769 de 1994 y la Circular Externa 029 de 1997 de la Supersalud, se permite emitir el siguiente concepto, de manera general y abstracta: Mediante el Decreto 1769 de 1994 y su aclaratorio 1617 de 1995, el Gobierno Nacional reglamentó el artículo 189 de la Ley 100 de 1993, referente al mantenimiento hospitalario. Conforme al artículo 7° del Decreto 1769 de 1994, se entiende por mantenimiento hospitalario la actividad técnico-administrativa dirigida principalmente a prevenir averías y a restablecer la infraestructura y la dotación hospitalaria a su estado normal de funcionamiento, así como las actividades tendientes a mejorar el funcionamiento de un equipo. La actividad de mantenimiento de la infraestructura y de la dotación hospitalaria, tiene como objetivos generales los siguientes: Garantizar la seguridad de los pacientes y del personal que administra y utiliza los recursos físicos del hospital. Contribuir a que la atención en salud cumpla con las características de calidad previstas en el numeral 9, Artículo 153 de la Ley 100 de 1993. Asegurar la disponibilidad y garantizar el funcionamiento eficiente de los recursos físicos para la producción o el servicio, para obtener así el rendimiento máximo posible de la inversión económica en los recursos para la atención en salud y contribuir a la reducción de los costos de operación de la Institución. Corresponde a cada institución prestadora de servicios de salud elaborar un plan de mantenimiento hospitalario el cual deberá contener los ítems que se definen para la 52 infraestructura y para la dotación en los artículos 2º, 3º, 4º, 5º y 6º del Decreto 1769 de 1994 de acuerdo con las características y condiciones de cada institución, así como el cumplimiento de la Circular Única de la Superintendencia Nacional de Salud. El anterior concepto se emite en los términos del artículo 28 del Código de Procedimiento Administrativo y Contencioso Administrativo. Cordialmente, . Ángela Patricia Rojas Combariza Jefe De Oficina Asesora Juridica . . 53 Para responder a este documento, favor citar este número:2-2013-036690 SUPERINTENDENCIA NACIONAL DE SALUD Por favor al contestar cite este número: 2-2013-036690 Fecha 27/05/2013 14:23 Folios Anexos : Bogotá D.C. Doctor Hernando Zabaleta Echeverry Origen Destino Copia Grupo Conceptos Y Apoyo Jurídico ZABALETA LAWYERS Representante Legal ZABALETA LAWYERS Kr. 14 101 11 Ed. Lumina BOGOTA D.C. , DISTRITO CAPITAL Referencia: CONSECUENCIAS JURÍDICAS PARA LAS EMPRESAS SOCIALES DEL ESTADO (ESE) Y EMPRESAS PROMOTORAS DE SALUD (EPS) POR NEGAR LA ATENCIÓN DE URGENCIAS. Referenciado: 1-2013-001093 Respetado doctor Zabaleta: La Oficina Asesora Jurídica, de conformidad con el artículo 9 del Decreto 1018 de 2007, procede a dar respuesta, de manera general y abstracta, a la consulta de la referencia, en los siguientes términos: En primer lugar, es necesario recordar que de conformidad con los artículos 44, 48, 49 , 50 de la Constitución Política, y su desarrollo legal (numeral 2 del artículo 159 de la ley 100 de 1993), el Estado tiene el deber de garantizar a todos los habitantes del Territorio Nacional la atención inicial de urgencias y la atención de urgencias La atención inicial de urgencias debe ser prestada en forma obligatoria por todas las entidades públicas y privadas que presten servicios de salud a todas la personas, independientemente de su capacidad socioeconómica. Su prestación no requiere contrato ni orden previa. El costo de estos servicios será pagado por el Fondo de Solidaridad y Garantía en los casos previstos en el artículo anterior, o por la Entidad Promotora de Salud al cual esté afiliado, en cualquier otro evento (Artículo 168 Ley 100 de 1993). En cuanto al régimen sancionatorio por la no atención de urgencias, se tiene que de conformidad con el artículo 230 de la Ley 100 de 1993, la Superintendencia Nacional de Salud, previa solicitud de explicaciones, podrá imponer, en caso de violación a las normas contenidas en el artículohttp://www.secretariasenado.gov.co/senado/basedoc/ley/1993/ley_0100_1993 _pr005.html - 161168, por una sola vez, o en forma sucesiva, multas en cuantía hasta de 1.000 salarios mínimos legales mensuales vigentes a favor de la subcuenta de Solidaridad del Fondo de solidaridad y Garantía, entre otras sanciones. De conformidad con el artículo 20 de la Ley 1122 de 2007 y el artículo 130 de la Ley 1438 de 201, la no atención de urgencias por parte de las IPS o la negación de la prestación y pago de servicios a las IPS que atiendan sus afiliados, cuando estén causados por este tipo de servicios, por parte de las EPS, puede dar lugar a sanciones de tipo pecuniario en las cuantías señaladas en la Ley o a la revocatoria de la licencia de funcionamiento, si a ello hubiere lugar, por parte de la Superintendencia Nacional de Salud. 54 El anterior concepto se emite en los términos del artículo 28 del Código de Procedimiento Administrativo y Contencioso Administrativo. Cordialmente, . Ángela Patricia Rojas Combariza Jefe De Oficina Asesora Juridica . 55 Para responder a este documento, favor citar este número:2-2013-036695 SUPERINTENDENCIA NACIONAL DE SALUD Por favor al contestar cite este número: 2-2013-036695 Fecha 27/05/2013 14:41 Folios Anexos : Bogotá D.C. Origen Destino Copia Doctora Patricia Pérez Gómez Grupo Conceptos Y Apoyo Jurídico ESE HOSPITAL SANTO DOMINGO SAVIO Gerente ESE HOSPITAL SANTO DOMINGO SAVIO KR 5 13 34 EL PLAYON , SANTANDER Referencia: FUNCIONES JUNTAS DIRECTIVAS EMPRESAS SOCIALES DEL ESTADO –ESE Referenciado: 1-2013-013891 Respetada doctora Pérez: La Oficina Asesora Jurídica, de conformidad con lo previsto en el artículo 9° del Decreto 1018 de 2007, respecto a la consulta relacionada con las funciones de la Junta Directiva de la ESE Hospital Santo Domingo Savio, emite el siguiente concepto, teniendo en cuenta que no es posible resolver casos concretos, y que el mismo se da en términos generales y abstractos: La Ley 100 de 1993 establece que el objeto de las Empresas Sociales del Estado es la prestación de servicios de salud, como servicio público a cargo del Estado, o como parte del servicio público de seguridad social. La Ley 489 de 1998, al definir en el artículo 38 la integración de la rama ejecutiva del poder público, incluyó dentro de ésta a las Empresas Sociales del Estado, reconociéndoles una categoría diferente a la de los establecimientos públicos. La Ley señala que las aludidas entidades descentralizadas son creadas por la Nación o por las entidades territoriales para la prestación de servicios de salud, en forma directa. La Corte Constitucional, en Sentencia C-408 del 15 de septiembre de 1994 (M.P.: Dr. Fabio Morón Díaz), declaró la constitucionalidad de este tipo de entidades y señaló: "Más aún, y de manera expresa el artículo 150 en su numeral 7o., otorga competencia al Congreso de la República para crear personas jurídicas que no correspondan a la tipología hasta ahora existente, cuando afirma que podrá mediante ley determinar "la estructura de la administración nacional", con la creación, supresión o fusión de "otras entidades del orden nacional". Además, tiene la ley la competencia de otorgar a las asambleas departamentales y a los concejos municipales funciones como las ordenadas en los artículos examinados, de disponer, que las entidades territoriales a través de esas últimas corporaciones creen, transformen o reestructuren las entidades encargadas de la prestación de servicios de salud, en empresas sociales del orden departamental o municipal, pues ellas están autorizadas para cumplir las funciones que les señale la ley, según lo dispone la Carta en los artículos 300-11 y 313-10, respectivamente". 56 Las Empresas Sociales del Estado como entidades descentralizadas están dotados de un conjunto de cualidades, entre las cuales se destaca la autonomía administrativa, con la cual cuenta la entidad para organizarse y gobernarse a sí misma; la personalidad jurídica y el patrimonio independiente son dos elementos concebidos en apoyo de la autonomía administrativa de estos entes descentralizados, pues son garantía de independencia en el desarrollo de sus actividades. Además, la autonomía a través de la descentralización, conduce a una mayor libertad de las diversas instancias en la toma de decisiones, y como consecuencia de ello, una mayor eficiencia en el manejo de la cosa pública, la cual se mide por la incidencia que una entidad descentralizada tiene en el desarrollo y en la aplicación de normas jurídicas. La autonomía de las entidades descentralizadas se concreta, en primer lugar, en la atribución que tienen de contar con sus propios órganos de dirección, y en segundo lugar, en la facultad de darse sus propios estatutos, con la posibilidad de reglamentar el funcionamiento y actividad del organismo. Conforme a lo previsto en el artículo 5° del Decreto 1876 de 1994, que reglamenta las Empresas Sociales del Estado, la Dirección de las ESE está conformada por la Junta Directiva y el Gerente y tiene a su cargo mantener la unidad de objetivos e intereses de la organización en torno a la Misión y Objetivos institucionales; identificar las necesidades esenciales y las expectativas de los usuarios, determinar los mercados a atender, definir la estrategia del servicio, asignar recursos, adoptar y adaptar normas de eficiencia y calidad controlando su aplicación en la gestión institucional, sin perjuicio de las demás funciones de dirección que exija el normal desenvolvimiento de la entidad. El artículo 11 ibídem, señala las funciones de las Juntas Directivas de las ESE: "Funciones de la Junta Directiva. Sin perjuicio de las funciones asignadas a las Juntas Directivas por ley, Decreto, Ordenanza o Acuerdo u otras disposiciones legales, ésta tendrá las siguientes: 1. Expedir, adicionar y reformar el Estatuto Interno. 2. Discutir y aprobar los Planes de Desarrollo de la Empresa social. 3. Aprobar los Planes Operativos Anuales. 4. Analizar y aprobar el proyecto de presupuesto anual, de acuerdo con el Plan de Desarrollo y el Plan Operativo para la vigencia. 5. Aprobar las modificaciones de tarifas y cuotas de recuperación que proponga el Director o Gerente, para ajustarse a las políticas tarifarias establecidas por las autoridades competentes en le sistema general de seguridad social en salud, en sus distintos órdenes. 6. Aprobar la planta de personal y las modificaciones a la misma, para su posterior adopción por la autoridad competente. 7. Aprobar los Manuales de Funciones y Procedimientos, para su posterior adopción por la autoridad competente. 8. Establecer y modificar el Reglamento Interno de la Empresa Social. 9. Analizar los Informes Financieros y los informes de ejecución presupuestal presentados por el Gerente y emitir concepto sobre los mismos y sugerencias para mejorar el desempeño institucional. 10. Supervisar el cumplimiento de los planes y programas definidos para la Empresa Social. 11. Servir de voceros de la Empresa Social ante las instancias políticoadministrativas correspondientes y ante los diferentes niveles de Dirección del Sistema de Salud, apoyando la labor del Gerente en este sentido. 12. Asesorar al Gerente en los aspectos que este considere pertinente o en los asuntos que a juicio de la Junta lo ameriten. 57 13. Diseñar la política, de conformidad con las disposiciones legales, para la suscripción de los Contratos de Integración Docente Asistencial por le Gerente de la Empresa Social. 14. Elaborar terna para la designación del responsable de la Unidad de Control Interno. 15. Fijar honorarios para el Revisor Fiscal. 16. Determinar la estructura orgánica-funcional de la entidad, y someterla para su aprobación ante la autoridad competente. 17. Elaborar terna de candidatos para presentar al Jefe del al respectiva Entidad Territorial para la designación del Director o Gerente". A su vez, el artículo 14 ibídem, prevé que son funciones de los Gerentes de las ESE, las siguientes: "Funciones de los Gerentes de las Empresas Sociales del Estado. Son funciones de los Gerentes de las Empresas Sociales del Estado, además de las definidas en la Ley, Ordenanza o Acuerdo, las siguientes: a. Dirigir la Empresa, manteniendo la unidad de intereses en torno a la misión y objetivos de la misma; b. Realizar la gestión necesaria para lograr el desarrollo de la Empresa de acuerdo con los planes y programas establecidos, teniendo en cuenta los perfiles epidemiológicos del área de influencia, las características del entorno y las internas de la Empresa Social; c. Articular el trabajo que realizan los diferentes niveles de la organización, dentro de una concepción participativa de la gestión; d. Ser nominador y ordenador del gasto, de acuerdo con las facultades concedidas por la ley y los reglamentos; e. Representar a la empresa judicial y extrajudicialmente; f. Velar el cumplimiento de las leyes y los reglamentos que rigen las Empresas Sociales del Estado; g. Rendir los informes que le sean solicitados por la Junta Directiva y demás autoridades competentes". Así pues, es claro que la naturaleza de la junta o consejo directivo de las diferentes entidades descentralizadas, es la de ser su órgano de superior dirección y administración y, en tal carácter, ejercer la orientación de la actividad que le es propia al respectivo ente dentro de la autonomía con que cuenta según la ley y de acuerdo con las disposiciones de su estatuto orgánico y con las de los estatutos internos o reglamentos administrativos dictados por el gobierno o por el mismo órgano directivo. Las decisiones de la Junta Directiva de la ESE son de su exclusiva competencia, sin que las facultades de inspección, vigilancia y control propias de la Superintendencia Nacional de Salud puedan confundirse con la co-administración de la entidad objeto de las funciones de policía administrativa propias del órgano de control. Por su parte, la Gerencia es el órgano ejecutor de las políticas institucionales, de acuerdo con las facultades concedidas por la ley, los estatutos y reglamentos que rigen la Empresa Social del Estado. 58 El anterior concepto se expide en los términos del artículo 28 del Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo. Cordialmente, . Ángela Patricia Rojas Combariza Jefe De Oficina Asesora Juridica . 59 Para responder a este documento, favor citar este número:2-2013-036697 SUPERINTENDENCIA NACIONAL DE SALUD Por favor al contestar cite este número: 2-2013-036697 Fecha 27/05/2013 14:45 Folios Anexos : Bogotá D.C. Doctor César Augusto Ardila Patiño Origen Destino Copia Grupo Conceptos Y Apoyo Jurídico ESE HOSPITAL LOCAL DE PIEDECUESTA Asesor Jurídico ESE HOSPITAL LOCAL DE PIEDECUESTA KR. 5 5 59 PIEDECUESTA , SANTANDER Referencia: El carácter reservado de la historia clínica. Referenciado: 1-2013-031833 Respetado doctor Ardila: La Oficina Asesora Jurídica, de conformidad con lo previsto en el artículo 9° del Decreto 1018 de 2007, de manera general y abstracta, emite el siguiente concepto referente al tema de la reserva de la historia clínica: El artículo 34 de la Ley 23 de 1981, por la cual se dictan normas en materia de ética médica, dispone que la historia clínica: “... es el registro obligatorio de las condiciones de salud del paciente. Es un documento privado, sometido a reserva, que únicamente puede ser conocido por terceros previa autorización del paciente o en los casos previstos por la ley”. De igual forma, el artículo 5° del Decreto 1725 de 1999 -por el cual se dictan normas de protección al usuario del sistema de seguridad social en salud- establece que: “... las entidades administradoras de recursos del sistema general de seguridad social en salud tales como EPS, ARS, ARP, etc., tienen derecho a acceder a la historia clínica y sus soportes, dentro de la labor de auditoría que le corresponde adelantar en armonía con las disposiciones generales que se determinen en materia de facturación”. La Resolución 1995 de 1999 expedida por el Ministerio de Salud, y por la cual se establecen normas para el manejo de la historia clínica, dispone en su artículo 14: 60 “ARTICULO 14. ACCESO A LA HISTORIA CLÍNICA. Podrán acceder a la información contenida en la historia clínica, en los términos previstos en la Ley: 1. El usuario. 2. El Equipo de Salud. 3. Las autoridades judiciales y de Salud en los casos previstos en la Ley. 4. Las demás personas determinadas en la ley. PARAGRAFO. El acceso a la historia clínica, se entiende en todos los casos, única y exclusivamente para los fines que de acuerdo con la ley resulten procedentes, debiendo en todo caso, mantenerse la reserva legal.” De acuerdo con el artículo 1, literal c) de la misma Resolución, el equipo de salud está compuesto por “los Profesionales, Técnicos y Auxiliares del área de la salud que realizan la atención clínico asistencial directa del usuario y los Auditores Médicos de las Aseguradoras y Prestadores responsables de la evaluación de la calidad del servicio brindado”. La Corte Constitucional en Sentencia T – 1051 de 2008, en uno de sus apartes expresó: "La información relacionada con el procedimiento de atención suministrado al paciente que reposa en la historia clínica, se encuentra protegida por la reserva legal, motivo por el cual, la información allí contenida no puede ser entregada o divulgada a terceros. Al respecto, en sentencia T-161 de 26 de abril de 1993, M.P. Antonio Barrera Carbonell, se expuso que "La historia clínica, su contenido y los informes que de la misma se deriven, están sujetos a reserva y, por lo tanto, sólo pueden ser conocidos por el médico y su paciente". Del recuento normativo y jurisprudencial señalado, se tiene que aun cuando la regla general es que la historia clínica es un documento sometido a reserva no es posible predicar de ella un carácter absoluto, particularmente, por cuanto es posible que terceros conozcan su contenido bien porque han obtenido la autorización del titular, bien porque existe orden de autoridad judicial competente que así lo establece o debido a que se trata de individuos que por razón de las funciones de cumplen en el sistema de seguridad social en salud tienen acceso a ella, lo cual se explica si se considera la utilidad de este documento como mecanismo para determinar de qué manera deben ser tratadas las dolencias de un paciente en aras de restablecer su salud. No obstante lo anterior, frente a terceros que se no se encuentran en ninguna de las situaciones atrás descritas, la reserva sí es oponible y, en consecuencia, no es posible que respecto de ellos se produzca la circulación del dato médico contenido en la historia clínica del paciente. 61 El anterior concepto se emite en los términos del artículo 28 del Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo. Cordialmente, . Ángela Patricia Rojas Combariza Jefe De Oficina Asesora Juridica . 62 Para responder a este documento, favor citar este número:2-2013-037011 SUPERINTENDENCIA NACIONAL DE SALUD Por favor al contestar cite este número: 2-2013-037011 Fecha 28/05/2013 14:17 Folios Anexos : Bogotá D.C. Doctora Claudia Julissa Falla Villegas Origen Destino Copia Grupo Conceptos Y Apoyo Jurídico Claudia Julissa Falla Villegas Bacteriologa CRR 5 6 59 OF. 103 PITALITO , HUILA Referencia: CONSULTA RELACIONADA CON LA SOLICITUD EFECTUADA A PROFESIONAL INDEPENDIENTE DE CONVERTIRSE EN IPS CON EL FIN DE QUE EL MINISTERIO DE SALUD Y PROTECCIÓN SOCIAL REALICE EL GIRO DIRECTO POR LAS DIFICULTADES ECONÓMICAS DE LA EPS S PARA EFECTUAR EL PAGO DE LOS SERVICIOS PRESTADOS. Referenciado: 1-2013-013326 Respetada Doctora Falla Villegas: La Oficina Asesora Jurídica dentro de la órbita de su competencia, de conformidad con el artículo 9 del Decreto 1018 de 2007, procede a dar respuesta, en los términos generales y abstractos, a la consulta de la referencia, en los siguientes términos: Legalmente no existe obligación de ser Institución Prestadora de Salud para contratar la prestación de servicios de salud, toda vez, que se trata de un profesional independiente debidamente habilitado y como tal, puede contratar válidamente con las entidades aseguradoras sin necesidad de convertirse en Institución Prestadora de Salud para que opere la figura del giro directo, conllevando, a que las EPS S debe respetar las cláusulas contractuales pactadas . Ahora bien, las normas aplicables en materia de contratación en salud son las establecidas en el Decreto 4747 de 2007 y sus normas reglamentarias, precisando al respecto que las Entidades Promotoras de Salud EPS, de ambos regímenes, pagarán los servicios a los Prestadores de Servicios de Salud habilitados, tal como lo prevé el literal d) del artículo 13 de la Ley 1122 de 2007, concordante con el Decreto 4747 de 2007 y las Resoluciones 3047 de 2008 y 416 de 2009 del Ministerio de la Protección Social, concordante con el Título VI, Capitulo I de la Ley 1438 de 2011, denominado De La Prestación de Servicios de Salud. En el evento en que un Profesional Independiente de la Salud PSS quiera ofertar sus servicios como Institución Prestadora de servicios de salud deberá presentar el formulario de inscripción en el Registro Especial de Prestadores de Servicios de Salud ante las Direcciones Departamentales y Distritales de Salud correspondientes o ante el Ministerio de la Protección Social, para su inscripción en el Registro Especial de Prestadores de Servicios de Salud. (Decreto 1011 de 2006) Las características del formulario de inscripción en el Registro Especial de Prestadores de Servicios de Salud, se encuentran establecidas en las Circulares 002 de 2006 y 0076 63 de 2007. En él, se puede observar claramente, que para el registro de prestadores de servicios de salud, se establece la identificación de PERSONAS JURÍDICAS con su razón social y NIT, y de PERSONAS NATURALES con su nombre y apellidos y número de identificación. En dicho formulario, se puede observar claramente, que para el registro de prestadores de servicios de salud, se establece la identificación de PERSONAS JURIDICAS con su razón social y NIT, y de PERSONAS NATURALES con su nombre y apellidos y número de identificación, y no se establece otra forma de clasificación o de identificación, tales como establecimientos de comercio. Por último, se da traslado de su escrito al Ministerio de Salud y Protección Social, con el objeto de que tenga conocimiento de que se quiera utilizar la figura de giro directo por parte de las Entidades Responsable del Pago para obviar sus obligaciones contractuales relacionadas con el pago por la prestación de servicios de salud. El anterior concepto se expide bajo los términos del artículo 28 del Código de Procedimiento Administrativo y Contencioso Administrativo. Cordialmente, . Ángela Patricia Rojas Combariza Jefe De Oficina Asesora Juridica . . 64 Para responder a este documento, favor citar este número:2-2013-037012 SUPERINTENDENCIA NACIONAL DE SALUD Por favor al contestar cite este número: 2-2013-037012 Fecha 28/05/2013 14:18 Folios Anexos : Bogotá D.C. Origen Destino Copia Doctora Ana María Tovar Gutíerrez Grupo Conceptos Y Apoyo Jurídico HOSPITAL GONZALO CONTRERAS E.S.E. Abogada HOSPITAL GONZALO CONTRERAS E.S.E. KR 15 19B 135 LA UNION , VALLE DEL CAUCA Referencia: CONSULTA RELACIONADA CON LA APLICABILIDAD DE LOS HECHOS CUMPLIDOS EN LOS CONTRATOS CELEBRADOS ENTRE EPS Y PSS Referenciado: 1-2013-028628 Respetada Doctora Tovar Gutiérrez: La Oficina Asesora Jurídica, de conformidad con el artículo 9 del Decreto 1018 de 2007, procede a dar respuesta, en términos generales y abstractos, a la consulta de la referencia, en los siguientes términos: La Corte Constitucional en reiteradas sentencias ha señalado que no puede afirmarse la configuración de hechos cumplidos en materia de prestación de servicios de salud, ni tampoco reparar en cuestiones presupuestales, administrativas, burocráticas ni formales, todas las cuales en criterio de la Corte deben considerarse ajenas a la prestación del servicio, en la medida en que de atenderse las mismas, se violarían los derechos fundamentales de los beneficiarios del sistema y se atentaría contra la continuidad en la prestación del servicio público esencial. (Sentencia T-359 del 8 de julio de 2003) A su vez, el artículo 56 de la Ley 1438 de 2011, es claro en establecer que las Entidades Promotoras de Salud pagarán los servicios a los Prestadores de Servicios de Salud dentro de los plazos, condiciones, términos y porcentajes que establezca el Gobierno Nacional según el mecanismo de pago, de acuerdo con lo establecido en la Ley 1122 de 2007, concordante con lo previsto en el decreto 4747 de 2001. En el Sistema General de Seguridad Social en Salud, el articulo 13 literal d) de la Ley 1122 de 2007, establece que las Entidades Promotoras de Salud EPS de ambos regímenes, pagarán los servicios a los Prestadores de Servicios de salud habilitados, mes anticipado en un 100% si los contratos son por capitación. Si fuesen por otra modalidad, como pago por evento, global prospectivo o grupo diagnóstico se hará como mínimo un pago anticipado del 50% del valor de la factura, dentro de los cinco días posteriores a su presentación, tal y como lo establece el literal d) del artículo 13 de la Ley 1122 de 2007 y el artículo 57 de la Ley 1438 de 2011, y de acuerdo con lo establecido para estos mecanismos de pago por el Decreto 4747 de 2007 y las Resoluciones 3047 de 2007, 416 de 2008 y 3253 de 2009. 65 Lo anterior conlleva a que en Sistema General de Seguridad Social en Salud no hay hechos cumplidos como por ejemplo en el caso de atención de urgencias, las Entidades Responsables de Pago asumirán el pago por el servicio prestado sin que previamente exista contrato de prestación de servicios bajo ninguna modalidad. Igualmente, las Entidades Promotoras de Salud y las Entidades Responsables de pago solo están obligadas a contratar los contenidos del Plan de Beneficios; es decir, lo que se encuentra en el Plan Obligatorio de Salud. Lo no POS no está sujeto a contrato previo y su pago se realiza por fallo de tutela. El anterior concepto se expide dentro de los términos del artículo 28 del Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo. Cordialmente, . Ángela Patricia Rojas Combariza Jefe De Oficina Asesora Juridica . 66 67 Para responder a este documento, favor citar este número:2-2013-037014 SUPERINTENDENCIA NACIONAL DE SALUD Por favor al contestar cite este número: 2-2013-037014 Fecha 28/05/2013 14:22 Folios Anexos : Bogotá D.C. Doctora Martha Lucia Claros Gregory Origen Destino Copia Grupo Conceptos Y Apoyo Jurídico FUNDACIÓN ABOOD SHAIO Representante Legal (S) FUNDACIÓN ABOOD SHAIO DG 115 A 70 C 75 BOGOTA D.C. , DISTRITO CAPITAL Referencia: CONSULTA RELACIONADA CON LA APLICACIÓN DEL DECRETO 4747 DE 2007 Y LA RESOLUCIÓN 3047 DE 2008 EN CASO DE NO EXISTIR CONVENIO ENTRE LA EPS E IPS Referenciado: 1-2013-017774 Respetada Doctora Claros Gregory: La Oficina Asesora Jurídica, de conformidad con el artículo 9 del Decreto 1018 de 2007, procede a dar respuesta, en términos generales y abstractos, a la consulta de la referencia, en los siguientes términos: De conformidad con lo previsto en el Decreto número 4747 de 2007, el entonces Ministerio de la Protección Social, expidió la Resolución número 3047 de 2008, adoptando entre otros, los formatos y procedimientos para la autorización de servicios de salud y el Manual Único de Glosas, Devoluciones y Respuestas a que deben sujetarse las relaciones entre las entidades responsables del pago y los prestadores de servicios de salud. A su vez, la Ley 1438 de 2011, estableció en su artículo 57, el trámite que deben seguir las entidades responsables del pago de servicios de salud y los prestadores de dichos servicios, cuando las primeras glosen las facturas a tales prestadores, contemplando condiciones adicionales a las previstas en el Decreto número 4747 de 2007. Con la expedición del Decreto Ley 019 de 212, el artículo 120 dispuso que tratándose de la atención ambulatoria, con internación, domiciliaria, de urgencias e inicial de urgencias, el trámite de autorización para la prestación de servicios de salud lo efectuará de manera directa la Institución Prestadora de Servicios de Salud - IPS, ante la Entidad Promotora de Salud - EPS, se hizo necesario modificar algunos de los formatos y procedimientos adoptados mediante la Resolución número 3047 de 2008, de manera tal que se simplifiquen los trámites por parte de los usuarios del Sistema General de Seguridad Social en Salud, y así mismo, se dictaron disposiciones inherentes a las relaciones entre aseguradores y prestadores de servicios de salud, profiriendo la Resolución 4331 del 19 de diciembre de 2012, la cual puede ser consulta en la página web del Ministerio de Salud y Protección Social. 68 A su vez, el Acuerdo 029 de 2011 por el cual se sustituyó el Acuerdo 008 de 2011, definiendo, aclarando y actualizando integralmente el Plan Obligatorio de Salud, en su artículo 21 acerca de la Atención Inicial de Urgencias señala: “La cobertura de atención inicial de urgencias es obligatoria y su pago está a cargo de la Entidad Promotora de Salud cuando se trata de sus afiliados y la prestación oportuna es responsabilidad del prestador de servicios de salud al que el paciente demande el servicio, incluyendo la apropiada remisión cuando no cuente con las tecnologías necesarias para el caso. PARÁGRAFO. La atención subsiguiente, que pueda ser diferida, postergada o programada, será cubierta por la Entidad Promotora de Salud en su red adscrita, conforme a lo establecido en el presente Acuerdo y a la definición y contenidos del Plan Obligatorio de Salud”. En consecuencia y en todo caso, la EPS asumirá el pago, independientemente del Prestador de Servicios de Salud que haya prestado el servicio. Ahora bien, si el usuario es atendido en la red de prestadores de la entidad aseguradora a la cual se encuentra afiliado, será esta quien asumirá el pago de conformidad con lo estipulado en el contrato suscrito con el prestador. Por el contrario, de no haber vínculo contractual con el Prestador de Servicios de Salud que atiende las urgencias, si el afiliado acude a una red de prestadores ajena a la EPS a la cual se encuentra afiliado, el pago se hará según las tarifas establecidas para el efecto en el Decreto 2423 de 1996, de conformidad con lo establecido por el Decreto 887 de 2001 Por el cual se modifica el artículo 1º del Decreto 2423 de 1996. Siendo en todo caso, la EPS el responsable del mismo. El anterior concepto se expide dentro de los términos del artículo 28 del Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo. Cordialmente, . Ángela Patricia Rojas Combariza Jefe De Oficina Asesora Juridica . 69 Para responder a este documento, favor citar este número:2-2013-037081 SUPERINTENDENCIA NACIONAL DE SALUD Por favor al contestar cite este número: 2-2013-037081 Fecha 28/05/2013 17:42 Folios Anexos : Bogotá D.C. Señora Margarita Rosa Herrán Manga Origen Destino Copia Grupo Conceptos Y Apoyo Jurídico Margarita Rosa Herrán Manga AVENIDA 6 C 3 8- 24 CUCUTA , NORTE DE SANTANDER Referencia: CONSULTA RELACIONADA CON CUOTAS DE RECUPERACIÓN Referenciado: 4-2013-020307 EL RECAUDO DE LAS Respetada Señora Herrán Manga: La Oficina Asesora Jurídica, de conformidad con el artículo 9 del Decreto 1018 de 2007, procede a dar respuesta, en términos generales y abstractos, a la consulta de la referencia, en los siguientes términos: Las Cuotas de Recuperación, conforme al inciso 1 del artículo artículo 18º, Decreto 2357 de 1995, son los dineros que debe pagar directamente a los Prestadores de Servicios de Salud el usuario pobre no asegurado y el afiliado al régimen subsidiado que requiera un servicio no cubierto por el régimen subsidiado, siendo su recaudo obligación de los Prestadores de Servicios de Salud. De esta manera, la atención de la población pobre no asegurada y las actividades no cubiertas por subsidios a la demanda, estará sujeta a cuotas de recuperación y deducibles. En ningún caso las cuotas de recuperación podrán convertirse en barreras de acceso para los más pobres, conforme a los numerales 2º y 4º, del inciso 1º del artículo 18º del Decreto 2357 de 1995. El máximo valor autorizado para las cuotas de recuperación, se fijará de conformidad con las tarifas establecidas en los contratos de prestación de servicios que para el evento se establezcan (Inciso 2º, del artículo 18º del Decreto 2357 de 1995). El monto de cuotas de recuperación, se encuentra limitado por un tope, no puede ser ilimitado, esto es, el máximo a cobrar por la atención de un mismo evento, según lo establecido por los numerales 2º, y 3º, del artículo 18º del Decreto 2357 de 1995, entendiendo “por la atención de un mismo evento”, “el manejo de una patología específica del paciente en el mismo año calendario” (parágrafo, artículo 9º Acuerdo 260 CNSSS), así: 1. La población identificada en el nivel uno (1) del SISBEN listados censales pagarán el 5% del valor de los servicios. o incluida en los 2. La población identificada en el nivel dos (2) del SISBEN pagarán el 10% del valor de los servicios. 70 3. La población identificada en el nivel tres (3) del SISBEN pagarán hasta un máximo del 30% del valor de los servicios. Se ha entendido que la cuota de recuperación del nivel tres del sisben es del 30% para todos los efectos, sin considerar que la norma es muy clara en decir HASTA EL 30%, no el 30% del valor total de la atención. De esta manera, las cuotas de recuperación, que cobren los PSS por la atención de una misma patología específica, en el mismo año calendario, sin importar el número de servicios que se realicen por la patología específica, ni su cuantía, no podrán exceder el equivalente de un salario mínimo legal mensual vigente, a dos salarios mínimos legales mensuales vigentes, a tres salarios mínimos legales mensuales vigentes, en la población identificada en el nivel uno (1) del SISBEN o incluida en los listados censales, en la población identificada en el nivel dos (2) del SISBEN y en la población identificada en el nivel tres (3) del SISBEN, respectivamente. Así mismo, corresponderá al prestador de servicios de salud contratado y al órgano máximo de dirección de salud de la entidad territorial competente, el deber de informar a la comunidad y a la respectiva alcaldía Municipal, la obligatoriedad de la identificación, a través de la aplicación de la Encuesta del Sisben o de su inclusión en el Listado Censal, que garantice, el reconocimiento del nivel o condición de vida y la capacidad de pago, que permita su atención con el cobro de las Cuotas de Recuperación según su clasificación por el SISBEN o su inclusión en el Listado Censal. Una vez esta población, sea identificada por el SISBEN o incluida en LISTADO CENSAL, pagarán cuotas de recuperación según la clasificación por listado censal y según los niveles o categorías fijadas por el Sisbén que tenga el usuario. La atención será gratuita y no habrá lugar al cobro de cuotas de recuperación:. 1. Para los casos de indigencia debidamente verificada y las comunidades indígenas, según el numeral 1º del artículo 18 del Decreto 2357 de 1995. 2. Para las madres gestantes y el niño menor de un año, según artículos 43 y 50 de la Constitución Política. 3. Para las acciones de salud pública colectiva. 4. Para la atención inicial de urgencias, según lo definido por el artículo 168 Ley 100 de 1993, el artículo 10º de la Resolución 5261 de 1994 del Ministerio de Salud. 5. Para las actividades, procedimientos e intervenciones de demanda inducida, las acciones de protección específica y detección temprana y la atención de enfermedades de interés en salud pública, según el artículo 13 de la Resolución 412 de 2000 y los incisos 1º y 2º del artículo 9º de la Resolución 3384 de 2000, excepto en los procedimientos que se realicen bajo el contexto de la atención de condiciones excepcionales o complicaciones de la enfermedades de interés en salud pública según el inciso 3º del artículo 9º de la Resolución 3384 de 2000. Si un Ente Territorial o prestador de servicios de salud contratado, procede a exigir como pago de Cuota de Recuperación valores que excedan de lo definido por la norma o de lo definido por el contrato de prestación de servicios de salud, en sus montos máximos por evento se entenderá, que se encuentra llevando a cabo un PROCESO DE COBRO DE VALORES NO AUTORIZADO, que implicará el adelanto de las investigaciones a que haya lugar, y las denuncias pertinentes a las autoridades competentes, sin perjuicio de la asunción de la responsabilidad por parte del Ente 71 Territorial o prestador, que se derive del caso, de la aplicación de las sanciones a que haya lugar, del orden contractual, administrativo, disciplinario, pecuniario y penal, entre otros, y de la devolución de los recursos que en exceso se hayan cobrado. De igual forma, la Ley 1438 de 2011 exonera del cobro de copagos, cuota moderadoras, cuotas de recuperación u otros pagos en los siguientes eventos así: ARTÍCULO 18. SERVICIOS Y MEDICAMENTOS PARA LOS NIÑOS, NIÑAS Y ADOLESCENTES CON DISCAPACIDAD Y ENFERMEDADES CATASTRÓFICAS CERTIFICADAS. Los servicios y medicamentos de la parte especial y diferenciada del Plan de Beneficios para los niños, niñas y adolescentes con discapacidades físicas, sensoriales y cognitivas, enfermedades catastróficas y ruinosas que sean certificadas por el médico tratante, serán gratuitos para los niños, niñas y adolescentes de Sisbén 1 y 2. ARTÍCULO 19. RESTABLECIMIENTO DE LA SALUD DE NIÑOS, NIÑAS Y ADOLESCENTES CUYOS DERECHOS HAN SIDO VULNERADOS. Los servicios para la rehabilitación física y mental de los niños, niñas y adolescentes víctimas de violencia física o sexual y todas las formas de maltrato, que estén certificados por la autoridad competente, serán totalmente gratuitos para las víctimas, sin importar el régimen de afiliación. Serán diseñados e implementados garantizando la atención integral para cada caso, hasta que se certifique médicamente la recuperación de las víctimas. ARTÍCULO 54. RESTABLECIMIENTO DE LA SALUD DE LAS MUJERES VÍCTIMAS DE LA VIOLENCIA. La prestación de los servicios de salud física y mental para todas las mujeres víctimas de la violencia física o sexual, que estén certificados por la autoridad competente, no generará cobro por concepto de cuotas moderadoras, copagos u otros pagos para el acceso sin importar el régimen de afiliación. La atención por eventos de violencia física o sexual será integral, y los servicios serán prestados hasta que se certifique medicamente la recuperación de las víctimas. El anterior concepto se expide dentro de los términos del artículo 28 del Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo. Cordialmente, . Ángela Patricia Rojas Combariza Jefe De Oficina Asesora Juridica . . 72 Para responder a este documento, favor citar este número:2-2013-039045 SUPERINTENDENCIA NACIONAL DE SALUD Por favor al contestar cite este número: 2-2013-039045 Fecha 07/06/2013 15:41 Folios Anexos : Bogotá D.C. Señora Nelsy Cármen Vega Castro Origen Destino Copia Grupo Conceptos Y Apoyo Jurídico Nelsy Cármen Vega Castro KR. 13 10 60 BOGOTA D.C. , DISTRITO CAPITAL Referencia: Referenciado: CONCEPTO FALLO DE TUTELA 1-2013-037826 Respetada señora Vega: La Oficina Asesora Jurídica, de conformidad con lo previsto en el artículo 9° del Decreto 1018 de 2007, emite concepto respecto a la consulta sobre el cumplimiento del fallo de tutela proferido por el Juzgado Cincuenta y Ocho (58) Civil Municipal de Bogotá el ocho (8) de marzo de 2007, por parte de la EPS FAMISANAR. Debe recabarse cómo el artículo 48 de la Constitución Política, establece que la seguridad social es un derecho irrenunciable de todos los habitantes del territorio nacional y un servicio público a cargo del Estado, que se rige por los principios de eficiencia, universalidad, solidaridad, continuidad y buena fe. La jurisprudencia constitucional ha considerado que en el caso en el que no se implementen las medidas necesarias para garantizar efectivamente el derecho a la salud por parte de las entidades competentes, incluidas las aseguradoras, y por lo anterior éste resultare amenazado o vulnerado, se puede acudir a la acción de tutela como mecanismo de protecciónhttp://www.corteconstitucional.gov.co/relatoria/2011/T-579A-11.htm _ftn18. Acorde con lo anterior, la sentencia T-144 de 2008 señaló lo siguiente, “En conclusión, la Corte ha señalado que todas las personas sin excepción pueden acudir a la acción de tutela para lograr la efectiva protección de su derecho constitucional fundamental a la salud. Por tanto, todas las entidades que prestan la atención en salud, deben procurar no solo de manera formal sino también material la mejor prestación del servicio, con la finalidad del goce efectivo de los derechos de sus afiliados, pues la salud comporta el goce de distintos derechos, en especial el de la vida y el de la dignidad; derechos que deben ser garantizados por el Estado Colombiano de conformidad con los mandatos internacionales, constitucionales y jurisprudenciales.” Así pues, es claro que la salud es un derecho de raigambre fundamentalhttp://www.corteconstitucional.gov.co/relatoria/2011/T-153-11.htm - _ftn4. Por tanto, es obligación del Estado y particulares comprometidos con la prestación del servicio público de salud, desarrollar un conjunto de tareas, actividades o actuaciones encaminadas a garantizar efectivamente el amparo de este derecho.http://www.corteconstitucional.gov.co/relatoria/2011/T-153-11.htm - _ftn5 El derecho fundamental a la salud, ha sido definido como: 73 “la facultad que tiene todo ser humano de mantener la normalidad orgánica funcional, tanto física como en el plano de la operatividad mental, y de restablecerse cuando se presente una perturbación en la estabilidad orgánica y funcional de su ser.” (Sentencia T-597 de 1993, T-454 de 2008, T-566 de 2010 y T 931 de 2010) La jurisprudencia de la Corte Constitucional ha establecido la procedencia del amparo por vía de tutela de este derecho cuando se verifica alguno de los siguientes puntos: “(i) falta de reconocimiento de prestaciones incluidas en los planes obligatorios, siempre que su negativa no se haya fundamentado en un criterio estrictamente médico y, (ii) falta de reconocimiento de prestaciones excluidas de los planes obligatorios, en situaciones en que pese a la necesidad de garantizarlas de manera urgente, las personas no acceden a ellas a causa de la incapacidad económica para asumirlas. En estos eventos, el contenido del derecho a la salud no puede ser identificado con las prestaciones de los planes obligatorios” (Sentencia T-999 de 2008)http://www.corteconstitucional.gov.co/relatoria/2011/T153-11.htm - _ftn8 Por lo tanto, el derecho fundamental a la salud exige que las entidades que prestan dicho servicio, deben realizar todas la acciones correspondientes a la óptima prestación del mismo, en procura del goce efectivo de los derechos de sus afiliados, pues, como se indicó, la salud compromete el ejercicio de distintas garantías, en especial el de la vida y el de la dignidad, que deben ser resguardadas por el Estado Colombiano de conformidad con los mandatos internacionales, constitucionales y jurisprudenciales. De otra parte, es claro que en el caso materia de consulta el Juez de instancia consideró que los requisitos para la protección constitucional se encuentran satisfechos, por lo que amparó el derecho invocado por la tutelante y, consecuentemente, ordenó a la aseguradora, COLPATRIA E.PS., entregar el medicamento requerido por la accionante denominado infliximab en la cantidad y durante el término prescrito por el médico tratante y a suministrar el tratamiento integral necesario para contrarrestar los padecimientos de aquélla, a la vez que autoriza a la accionada el recobro ante el Fosyga de las sumas que en cumplimiento del fallo deba sufragar frente a los medicamentos y tratamientos que se encuentren fuera del POS. Debe tenerse en cuanta que de acuerdo con lo definido por el literal b) del artículo 156 de la Ley 100 de 1993, todos los habitantes de Colombia deben estar afiliados al Sistema de Seguridad Social en Salud, previo el pago de la cotización reglamentaria a través del subsidio que se financiará con recursos fiscales, de solidaridad y los ingresos propios de los entes territoriales. En esta lógica, se colige que para acceder a los servicios establecidos en el sistema de seguridad integral de salud, una persona debe pertenecer al sistema. Es igualmente claro, según lo ha entendido la jurisprudencia constitucional, que la afiliación que hace la persona es al sistema de salud y no a cada EPS. Se observa asimismo que al tenor de lo previsto en el Decreto 055 de 2007, por el cual se establecen las reglas para garantizar la continuidad del aseguramiento y la prestación del servicio público de salud a los afiliados y beneficiarios del régimen contributivo, cuando a una entidad promotora de salud, cualquiera sea su naturaleza jurídica, adelanten procesos de liquidación voluntaria, entre otros eventos, las Entidades Promotoras de Salud receptoras deberán garantizar la prestación de los servicios de salud a los afiliados a partir del momento en que se haga efectivo el traslado conforme a lo señalado en el inciso segundo del numeral anterior. 74 Así mismo, para garantizar la prestación del servicio de salud a los usuarios del sistema de salud, prevé el artículo 11 del Decreto 055 de 2007, que: "En todo evento en que se produzca el traslado de un afiliado de una Entidad Promotora d e Salud a otra y existan sentencias de tutela que obliguen la prestación de servicios de Salud excluidos del Plan Obligatorio de Salud y ordenen el recobro al Fosyga, la Entidad Promotora de Salud receptora prestará los servicios y el Fosyga efectuará el pago correspondiente a esta última, sin el requisito de adjuntar la sentencia de tutela, siempre y cuando el Fosyga ya esté reconociendo el recobro ordenado en la tutela" (Negrilla fuera del texto). Así las cosas, es concepto de esta Oficina Asesora Jurídica que FAMISANAR EPS, entidad receptora, deberá continuar suministrando a la tutelante los medicamentos NO POS ordenados a la Entidad Promotora de Salud que se liquida voluntariamente, para el caso SALUD COLPATRIA EPS, con cargo al FOSYGA, tal y como lo ordenó el juzgado de instancia. Finalmente, le informo que hemos dado traslado de su consulta a las Superintendencias Delegadas para la Protección al Usuario y Participación Ciudadana y de Atención en Salud de esta Superintendencia para lo de sus competencias, dada la negativa de la EPS receptora de entregar el medicamento ordenado por fallo de tutela. El anterior concepto se emite en los términos del artículo 28 del Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo. Cordialmente, . Ángela Patricia Rojas Combariza Jefe De Oficina Asesora Juridica 75 Para responder a este documento, favor citar este número:2-2013-039447 SUPERINTENDENCIA NACIONAL DE SALUD Por favor al contestar cite este número: 2-2013-039447 Fecha 11/06/2013 19:11 Folios Anexos : Bogotá D.C. Origen Destino Copia Doctora Mary Yamile Ávila Arenas Grupo Conceptos Y Apoyo Jurídico Mary Yamile Ávila Arenas Dag. 3 N° 7-151 VILLETA , CUNDINAMARCA Referencia: LICENCIA DE MATERNIDAD A CARGO DEL EMPLEADOR POR COTIZACIÓN INCOMPLETA DURANTE LA GESTACIÓN Referenciado: 1-2012-113751 Respetada señora Ávila: La Oficina Asesora Jurídica, de conformidad con el artículo 9 del Decreto 1018 de 2007, procede a dar respuesta, de manera general y abstracta, a la consulta de la referencia, en los siguientes términos: El empleador que vincula laboralmente a una mujer embarazada que no ha cotizado el tiempo completo durante la gestación, deberá asumir el pago de la licencia de maternidad, de acuerdo con lo dispuesto en el numeral 2° del artículo 3 del Decreto 047 de 2000, que señala: "2. Licencias por maternidad. Para acceder a las prestaciones económicas derivadas de la licencia de maternidad la trabajadora deberá, en calidad de afiliada cotizante, haber cotizado ininterrumpidamente al sistema durante todo su período de gestación en curso, sin perjuicio de los demás requisitos previstos para el reconocimiento de prestaciones económicas, conforme las reglas de control a la evasión." Lo previsto en este numeral se entiende sin perjuicio del deber del empleador de cancelar la correspondiente licencia cuando exista relación laboral y se cotice un período inferior al de la gestación en curso o no se cumplan con las condiciones previstas dentro del régimen de control a la evasión para el pago de las prestaciones económicas con cargo a los recursos del Sistema General de Seguridad Social en Salud". (Lo resaltado es nuestro) Por su parte el artículo 21 del Decreto 1804 de 1999, determina que para efectos del reembolso o pago de la licencia de maternidad, los empleadores o trabajadores independientes, y personas con capacidad de pago, tendrán derecho a solicitarlo, siempre que al momento de la solicitud y durante la licencia, se encuentren cumpliendo con las siguientes reglas: "1. Haber cancelado en forma completa sus cotizaciones como Empleador durante el año anterior a la fecha de solicitud frente a todos sus trabajadores. Igual regla se aplicará al trabajador independiente, en relación con los aportes que debe pagar al Sistema. Los pagos a que alude el presente numeral, deberán haberse efectuado en forma oportuna por lo menos durante cuatro (4) meses de los seis (6) meses anteriores a la fecha de causación del derecho. 76 Cuando el empleador reporte la novedad de ingreso del trabajador, o el trabajador independiente ingrese por primera vez al Sistema, el período de que trata el presente numeral se empezará a contar desde tales fechas, siempre y cuando dichos reportes de novedad o ingreso al Sistema se hayan efectuado en la oportunidad en que así lo establezcan las disposiciones legales y reglamentarias." Conforme a las disposición contenida en el numeral 1° del presente artículo, serán de cargo del Empleador el valor de las licencias por enfermedad general o maternidad a que tengan derecho sus trabajadores, en los eventos en que no proceda el reembolso de las mismas por parte de la EPS, o en el evento en que dicho empleador incurra en mora, durante el período que dure la licencia, en el pago de las cotizaciones correspondientes a cualquiera de sus trabajadores frente al sistema. En este orden de ideas, para que, una EPS asuma el pago de una licencia de maternidad, se requiere que se haya cotizado durante todo el período de la gestación y que el pago de esa cotización haya sido ininterrumpido. Así mismo, le informo que con respecto al reconocimiento y pago de la licencia de paternidad la ley 1438 de 2011 en su artículo 126 Adicionó los literales e), f) y g), al artículo 41 de la Ley 1122 de 2007, con relación a la facultad jurisdiccional de la Superintendencia Nacional de Salud. Finalmente, debe precisarse que mediante la expedición del Decreto Ley 019 de 2012, por el cual se dictan normas para suprimir o reformar regulaciones, procedimientos y trámites innecesarios existentes en la administración pública en el artículo 121 se consagró los trámites de reconocimiento de incapacidades y licencias de maternidad y paternidad, en adelante serán los empleadores y no los trabajadores quienes tendrán que tramitar ante la respectiva EPS el reconocimiento y pago de las incapacidades, licencias de maternidad y paternidad una vez el afiliado trabajador, le haga entrega del certificado original de la incapacidad o licencia al empleador, y este a su vez diligencie y radique el formato de solicitud de reconocimiento de prestaciones económicas ante la EPS. El anterior concepto se expide dentro de los términos del artículo 28 del Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo. Cordialmente, . Ángela Patricia Rojas Combariza Jefe De Oficina Asesora Juridica . . 77 Para responder a este documento, favor citar este número:2-2013-039448 SUPERINTENDENCIA NACIONAL DE SALUD Por favor al contestar cite este número: 2-2013-039448 Fecha 11/06/2013 19:13 Folios Anexos : Bogotá D.C. Doctor Jairo Humberto Pantoja Patiño Origen Destino Copia Grupo Conceptos Y Apoyo Jurídico CENTRO DE SALUD ILES E.S.E. Gerente CENTRO DE SALUD ILES E.S.E. Barrio Av Ipiales ILES , NARIÑO Referencia: JUNTAS DIRECTIVAS ESE Referenciado: 1-2013-034224 Respetado doctor Pantoja: La Oficina Asesora Jurídica, de conformidad con lo previsto en el artículo 9° del Decreto 1018 de 2007, de manera general y abstracta, emite concepto acerca de la asistencia a las reuniones de las junta directiva de la ESE, en los siguientes términos: Conforme a lo previsto en el artículo 10 del Decreto 1876 de 1994, el cual reglamenta lo relacionado con las reuniones de las Juntas Directivas de las Empresas Sociales del Estado: "Sin perjuicio de lo que se disponga en los estatutos internos y reglamentos de cada entidad, la Junta directiva se reunirá ordinariamente cada dos (2) meses, y extraordinariamente a solicitud del Presidente de la Junta o del Representante Legal de la Empresa Social, o cuando una tercera parte de sus miembros así lo solicite. De cada una de las sesiones de la Junta Directiva de levantará la respectiva acta en el libro que para tal efecto se llevará. El Libro de Actas debe ser registrado ante la autoridad que ejerza las funciones de inspección, vigilancia y control de la empresa Social del Estado. Parágrafo.La inasistencia injustificada a tres (3) reuniones, consecutivas o cinco (5) reuniones durante el año, será causal de pérdida del carácter de miembro de la Junta Directiva y el Gerente de la Empresa Social solicitará la designación del reemplazo según las normas correspondientes". Acorde con la citada norma es evidente que la asistencia a las reuniones de la Junta Directiva de las Empresas Sociales del Estado 78 debe estar taxativamente señalado en los Estatutos y Reglamentos Internos de la Entidades Promotoras de Salud. Ahora bien, sin perjuicio de lo sobre el particular dispongan los Estatutos y Reglamentos Internos de la ESE, la ley ha establecido la obligación de la Junta Directiva de reunirse ordinariamente cada dos (2) meses, y extraordinariamente a solicitud del Presidente de la Junta o del Representante Legal dela ESE, o bien a solicitud de una tercera parte de los miembros de la Junta. Prevé, asimismo, la citada disposición normativa que constituye causal de pérdida del carácter de miembro de la Junta Directiva la inasistencia injustificada a tres (3) reuniones consecutivas o cinco (5) reuniones durante el año. En tal evento, compete al Gerente de la Empresa Social del Estado solicitar la designación del reemplazo del miembro incumplido, según las normas que correspondan. El anterior concepto se emite en los términos del artículo 28 del Código de Procedimiento Administrativo y Contencioso Administrativo. Cordialmente, . Ángela Patricia Rojas Combariza Jefe De Oficina Asesora Juridica . 79 Para responder a este documento, favor citar este número:2-2013-039449 SUPERINTENDENCIA NACIONAL DE SALUD Por favor al contestar cite este número: 2-2013-039449 Fecha 11/06/2013 19:14 Folios Anexos : Bogotá D.C. Doctor Epaminondas Serrano Cepeda Origen Destino Copia Grupo Conceptos Y Apoyo Jurídico [email protected] [email protected] Cl 63 B S N° 37 C 24 Barrio Candelaria La Nueva BOGOTA D.C. , DISTRITO CAPITAL Referencia: ASOCIACIÓN DE USUARIOS Referenciado: 1-2013-033142 Respetado doctor Serrano: La Oficina Asesora Jurídica, de conformidad con lo previsto en el artículo 9° del Decreto 1018 de 2007, de manera general y abstracta, emite concepto acerca de la creación de la Asociación de Usuarios de una EPS, en los siguientes términos: El Decreto 1757 de 1994, por el cual se organizan y establecen las modalidades y formas de participación social en la prestación de servicios de salud, señala como una modalidad de la participación comunitaria ante las Instituciones del Sistema General de Seguridad Social en Salud, la formación de Alianzas y Asociaciones de Usuarios. El artículo 10 del Decreto en cita define la alianza o asociación de usuarios como: "... una agrupación de afiliados del régimen contributivo y subsidiado, del Sistema General de Seguridad Social en Salud, que tienen derecho a utilizar unos servicios de salud, de acuerdo con su sistema de afiliación, que velarán por la calidad del servicio y la defensa del usuario". Según el inciso segundo del mismo artículo: "Todas las personas afiliadas al Sistema General de Seguridad Social en Salud podrán participar en las instituciones del sistema formando asociaciones o alianzas de usuarios que los representarán ante las instituciones prestadoras de servicios de salud y ante las empresas promotoras de salud, del orden público, mixto y privado". Por consiguiente, todas las personas afiliadas y pobres no asegurados al Sistema General de Seguridad Social en Salud podrán participar en las instituciones del Sistema formando Asociaciones o alianzas de Usuarios que los representarán ante las instituciones prestadoras de servicios de salud y ante las EPS y EPS-S, del orden público, mixto y privado, por lo que todo usuario tiene derecho de hacer parte de dichas asociaciones, así como tienen derecho a utilizar los servicios de salud, de acuerdo con su sistema de afiliación, por tanto, todo usuario del servicio tiene derecho de acceder para hacer parte de dichas Asociaciones. No es requisito que los asociados o integrantes de las Asociaciones de usuarios y Alianzas tengan la calidad de afiliados al Sistema; pues, de una parte, obsérvese que el Decreto 1757 de 1994 en cuanto a la Asamblea de Constitución, hace mención a 80 usuarios que hayan hecho uso de los servicios de salud durante el último año, por lo que debería entenderse que es requisito legal para los asociados y miembros de estas organizaciones ser miembros activos del Sistema, no obstante, de otra parte el artículo 3° del citado decreto habla de vinculados, hoy los pobres no asegurados, (Decreto 2878/07 y Ley 1122/07 art. 11). Ahora bien, al tenor de lo previsto en el artículo 11 del Decreto 1757 de 1994, por el cual se organizan y se establecen las modalidades y formas de participación social en la prestación de servicios de salud, y frente a la legalidad de la constitución de la asociación de usuarios o alianzas, se establece que éstas se constituirán con un número plural de usuarios, de los convocados a la Asamblea de Constitución por la respectiva institución y podrán obtener su reconocimiento como tales por la autoridad competente, de acuerdo con las normas legales vigentes, conforme lo establece la citada norma. Es decir, que se reconocen como tales, las que se conformen alrededor de las Aseguradoras y prestadoras del Sistema General de Seguridad Social en Salud, ya que son los usuarios de estas entidades o instituciones, los que a través de estas agrupaciones que los representarán ante las IPS, EPS y EPSS, los que van a vigilar y controlar lo relacionado con los servicios de salud. Por consiguiente, son las Instituciones prestadoras de servicios de salud públicas, privadas o mixtas, y las EPS las encargadas de convocar a los afiliados y población no asegurada, para la constitución de Alianzas o Asociaciones de Usuarios, con un número plural de usuarios convocados, y su reconocimiento por la autoridad competente, se da de acuerdo con las normas legales vigentes. Este concepto se emite conforme a los términos del artículo 28 del Código de Procedimiento Administrativo y Contencioso Administrativo. Cordialmente, . Ángela Patricia Rojas Combariza Jefe De Oficina Asesora Juridica . . 81 Para responder a este documento, favor citar este número:2-2013-039921 SUPERINTENDENCIA NACIONAL DE SALUD Por favor al contestar cite este número: 2-2013-039921 Fecha 12/06/2013 16:52 Folios Anexos: Bogotá D.C. Doctor Camilo Andrés Garcia Mendoza Origen Destino Copia Grupo Conceptos Y Apoyo Jurídico Camilo Andrés Garcia Mendoza KR 11 51 33 CALI , VALLE DEL CAUCA Referencia: CONSULTA RELACIONADA CON LA AUTORIZACIÓN DE LA SUPERINTENDENCIA NACIONAL DE SALUD PARA AUTORIZAR LA REFORMA ESTATUTARIA DE LAS IPS Referenciado: 1-2013-001521 Respetado Señor García Mendoza: La Oficina Asesora Jurídica, de conformidad con el artículo 9 del Decreto 1018 de 2007, procede a dar respuesta, en términos generales y abstractos, a la consulta de la referencia, en los siguientes términos: Para realizar una reforma Estatutaria de una IPS, el numeral 10 del artículo 8 del Decreto 1018 de 2007 dispone como una de las funciones del Despacho del Superintendente Nacional de Salud: “10. Autorizar previamente a los sujetos vigilados, de manera general o particular, cualquier modificación a la razón social, sus estatutos, cambios de la composición de la propiedad, modificación de su naturaleza jurídica, escisiones, fusiones y cualquier otra modalidad de transformación así como la cesión de activos, pasivos y contratos.” Lo anterior, significa que le compete a la Superintendencia Nacional de Salud, conocer de todas las actuaciones de los sujetos vigilados y, en tal sentido, la facultad de autorizar o aprobar cualquier modificación a la razón social, sus estatutos, cambios de la composición de la propiedad, modificación de su naturaleza jurídica, escisiones, fusiones y cualquier otra modalidad de transformación así como la cesión de activos, pasivos y contratos.(Ver Art, 6 núm, 25; y el núm, 10 del Art. 10 del Decreto 1018 de 2007) El procedimiento a seguir, se encuentra expresamente señalado en los numerales 1.2, 1.3, 2.2 de la Circular Externa 065 de 2010 de la Superintendencia Nacional de Salud, la cual puede ubicar en nuestra página web supersalud.gov.co ingresando al link normatividad circulares. 82 El anterior concepto se expide dentro de los términos del artículo 28 del Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo. Cordialmente, . Ángela Patricia Rojas Combariza Jefe De Oficina Asesora Juridica 83 Para responder a este documento, favor citar este número:2-2013-039934 SUPERINTENDENCIA NACIONAL DE SALUD Por favor al contestar cite este número: 2-2013-039934 Fecha 12/06/2013 18:16 Folios Anexos: Bogotá D.C. Origen Destino Copia Señora Cecilia Escorcia Roca Grupo Conceptos Y Apoyo Jurídico Cecilia Escorcia Roca TV 53 19 47 CARTAGENA , BOLIVAR Referencia: Referenciado: CONSULTA RELACIONADA CON EL DECRETO 1757 DE 1994 1-2013-022293 Respetada Señora Escorcia Roca: La Oficina Asesora Jurídica reitera la tesis que le fue expuesta por el Superintendente Delgado Para la Protección al Usuario y la Participación Ciudadana a través del NURC 2-2010-071557 del 30 de julio de 2010. Respecto al tema, la Honorable Corte Constitucional en Sentencia C-292 de 2003, al declarar la exequibilidad del artículo 2º del proyecto de de Ley Estatutaria número 022 de 2001 Senado - 149 de 2001 Cámara, “por medio de la cual se reglamentaron las veedurías ciudadanas, señaló que bajo el entendido la expresión “ciudadanía” comprende el derecho de los menores para participar en la vigilancia de la gestión pública. Señalando la Alta Corporación: “27. Lo anterior conduce a un problema adicional. ¿Están autorizadas veedurías integradas por menores de edad? La Corte Constitucional no duda en reconocer a los menores el derecho a participar en la vigilancia de la gestión pública. El interés por lograr una mejor administración, libre de corrupción y dirigida a cumplir con los cometidos constitucionales, no es exclusivo de los adultos. La construcción de un mejor país, la posibilidad de disfrutar de los beneficios del desarrollo y alcanzar condiciones de vida que permita el desarrollo pleno de las facultades y la personalidad de los menores, no son asuntos frente a los cuales los menores deban ser excluidos. La participación de los menores en la vigilancia de la gestión pública es una oportunidad para lograr la pronta inclusión de sus intereses en la gestión pública y la generación de un compromiso con lo público y la compresión de la responsabilidad que les atañe en tanto que partes activas de la sociedad. Así, la interpretación según la cual el artículo 270 y, por contrera, el artículo 2 objeto de análisis, excluye la posibilidad de veedurías integradas por menores, implica una restricción inconstitucional de los derechos fundamentales de los menores. Así las cosas, la Corte declarará exequible el artículo 2 del proyecto de ley, bajo el entendido que la expresión ciudadanía comprende el derecho de los menores a participar en la vigilancia de la gestión pública.” “(…) 84 67.- En cuanto al artículo 20, que establece como requisitos para ser veedor saber leer y escribir, la Corte considera que la disposición deberá ser declarada inexequible, como bien lo sugiere una de las intervenciones ciudadanas, por las razones que se explican a continuación. Teniendo en cuenta que la previsión supone una restricción a un derecho constitucional, cual es el de ejercicio del control político, así como una limitación al ejercicio de un mecanismo de participación, el juicio de proporcionalidad de la limitación deberá ser estricto. Desde un escrutinio riguroso, el primer paso que deberá adelantar esta Corte es el de determinar si este requisito persigue un fin constitucionalmente imperioso. Y aunque podría aducirse que la norma busca proteger a los veedores de posibles engaños de las entidades vigiladas, este argumento no es de recibo en la medida en que la veedurías no se concentran solamente en actividades que hagan indispensable que el veedor sepa leer y escribir. Por ejemplo, la labor de un veedor puede ser la de monitorear los avances y calidad de una obra a través de la observación de la misma, (ese ciudadano puede tener experiencia en asuntos sobre los que ejercerá su vigilancia a través de la constatación del progreso de alguna obra). Ello no hace indispensable, ni siquiera necesario, que sepa leer y escribir. Además, si eventualmente el veedor necesita consultar un documento escrito, puede pedir un informe verbal -de la misma manera como ocurre con el derecho de petición- o acudir a otro ciudadano interesado en ejercer la labor de vigilancia para que le ofrezca su apoyo. También puede ocurrir que, en virtud de las cualidades de una determinada persona, significativa para un conglomerado social, sea ella quien por voluntad de la comunidad dirija una veeduría y represente sus intereses, aún sin saber leer o escribir, pues para suplir esa falencia podrá apoyarse en la colaboración de terceros. Por tanto, no sólo no es claro que la norma persiga un fin legítimo e imperioso, sino que, aun aceptando ese supuesto en gracia de discusión, la medida resulta inocua. Los argumentos anteriores muestran que la medida establecida por el legislador resulta exageradamente onerosa en términos de restricción a los derechos constitucionales. Admitir lo contrario, esto es, que este requisito sea exigible, eliminaría la posibilidad de que muchas personas, entre ellas las pertenecientes a grupos social o económicamente marginados, pudiesen ejercer su derecho a la participación a través de las veedurías ciudadanas. Esta diferenciación viola entonces los artículos 13 y 40 de la Constitución, pues como bien fue anotado en una de las intervenciones, deja sin posibilidades a un gran número de personas, generalmente pertenecientes a grupos históricamente relegados del ejercicio del control político (campesinos, mujeres, indígenas). Por lo anterior, todas las personas afiliadas y pobres no vinculados al Sistema General de Seguridad Social en Salud podrán participar en las instituciones del Sistema formando Asociaciones o alianzas de Usuarios que los representarán ante las instituciones prestadoras de servicios de salud y ante las EPS y EPS-S, del orden público, mixto y privado, por lo que todo usuario tienen derecho de hacer parte de dichas asociaciones, así como tienen derecho a utilizar los servicios de salud, de acuerdo con su sistema de afiliación, por tanto, todo usuario del servicio tiene derecho de acceder para hacer parte de dichas Asociaciones. 85 Tenemos entonces, que a la luz de lo normado, no es requisito que los asociados o integrantes de las Asociaciones de usuarios y Alianzas tengan la calidad de afiliados al Sistema; pues, de una parte, obsérvese que el Decreto 1757 de 1994 en cuanto a la Asamblea de Constitución, hace mención a usuarios que hayan hecho uso de los servicios de salud durante el último año, por lo que debería entenderse que es requisito legal para los asociados y miembros de estas organizaciones ser miembros activos del Sistema, no obstante, de otra parte el artículo 3° del citado decreto habla de vinculados, hoy los pobres no asegurados, (Decreto 2878/07 y Ley 1122/07 art. 11) por consiguiente, debe concluirse que efectivamente no es requisito para los asociados tener la calidad de afiliados al Sistema. El anterior concepto se expide dentro de los términos del artículo 28 del Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo. Cordialmente, . Ángela Patricia Rojas Combariza Jefe De Oficina Asesora Juridica 86 Para responder a este documento, favor citar este número:2-2013-039937 SUPERINTENDENCIA NACIONAL DE SALUD Por favor al contestar cite este número: 2-2013-039937 Fecha 12/06/2013 18:23 Folios Anexos: Bogotá D.C. Origen Destino Copia Doctora Luz Jeanneth Guerrero Grupo Conceptos Y Apoyo Jurídico CONTRALORÍA DE CUNDINAMARCA Profesional U. Auditora En Salud CONTRALORÍA DE CUNDINAMARCA CL 49 13 33 P 8 BOGOTA D.C. , DISTRITO CAPITAL Referencia: TRASLADO COPIA DE SOLICITUD DE INFORMACION SOBRE FACTURACION DE ATENCION EN SALUD Referenciado: 1-2013-037497 Respetada Doctora Guerrero: La Oficina Asesora Jurídica, de conformidad con el artículo 9 del Decreto 1018 de 2007, procede a dar respuesta, en términos generales y abstractos, tal y como le compete, a la consulta de la referencia en los siguientes términos: El Decreto 4747 de 2007, por medio del cual se regulan algunos aspectos de las relaciones entre los prestadores de servicios de salud y las entidades responsables del pago de los servicios de salud de la población a su cargo,, define en su artículo 3, a los prestadores y a los responsables del pago de los servicios de salud, así: “ARTÍCULO 3o. DEFINICIONES. Para efectos del presente decreto se adoptan las siguientes definiciones: a) Prestadores de servicios de salud. Se consideran como tales las instituciones prestadoras de servicios de salud y los grupos de práctica profesional que cuentan con infraestructura física para prestar servicios de salud y que se encuentran habilitados. Para efectos del presente decreto, se incluyen los profesionales independientes de salud y los servicios de transporte especial de pacientes que se encuentren habilitados; b) Entidades responsables del pago de servicios de salud. Se consideran como tales las direcciones departamentales, distritales y municipales de salud, las entidades promotoras de salud de los regímenes contributivo y subsidiado, las entidades adaptadas y las administradoras de riesgos profesionales. Por lo anterior, la norma en comento aplica a los prestadores de servicios de salud y a toda entidad responsable del pago de dichos servicios y en ninguno de sus articulados hace responsable de la factura a los usuarios del Sistema. 87 A su vez, el parágrafo 1 del artículo 50 de la Ley 1438 de 2011, señaló que la facturación de las Entidades Promotoras de Salud y las Instituciones Prestadoras de Salud deberá ajustarse en todos los aspectos a los requisitos fijados por el Estatuto Tributario y la Ley 1231 de 2008, norma que modificó los artículos 772, 773, 774, 777, 778 y 779 del Decreto 410 de 1971 -Código de Comercio. La Ley 1231 de 2008, unificó la factura como un título valor, estableciendo entre otras características el permitir que el vendedor o prestador del servicio y el tenedor legítimo de la factura, puedan transferirla a terceros mediante endoso del original.(artículo 6 ) Lo anterior conlleva, a que el sector salud se consigan otros mecanismos para llegar a procesos de cobro efectivos por vía jurídica y podrá negociar facturas en el mercado financiero, ya que antes no se tenía el beneficio de título valor para las facturas de clínicas y hospitales por tratarse de la prestación de servicios; ahora una IPS puede convertir las facturas en recursos con un simple endoso. Dispone el citado reglamento normativo, que no podrá librarse factura alguna que no corresponda a bienes entregados real y materialmente o a servicios efectivamente prestados en virtud de un contrato verbal o escrito. El emisor vendedor o prestador del servicio emitirá un original y dos copias de la factura. La factura deberá contener los requisitos señalados en los artículos 621 Código de Comercio, y 617 del Estatuto Tributario Nacional o las normas que los modifiquen, adicionen o sustituyan, y los señalados en el artículo 3 de la ley 1231 de 2008. En el caso de que la factura no cumpla la totalidad de los requisitos legales anteriormente señalados no tendrá el carácter de título valor. Sin embargo, la omisión de cualquiera de estos requisitos, no afectará la validez del negocio jurídico que dio origen a la factura. La Ley 1231 de 2008 prevé, que a las facturas se aplican las normas relativas a la letra de cambio, es así como el artículo 789 del Código de Comercio señala, que la letra de cambio prescribe en tres (3) años contados a partir del día del vencimiento, lo cual aplicaría a la factura de servicios de salud. Si la presentación por el pago se hace vencidos los términos contractuales, es a partir de la fecha de vencimiento del plazo oportuno, legal o contractualmente pactado que se cuenta el término de prescripción; precisando que vencidos dichos términos se convierte en una obligación natural. 88 Considera el Despacho efectuar las siguientes precisiones con respecto a las consecuencias jurídicas de la prescripción y de la caducidad: La prescripción se entiende como un instituto jurídico por el cual el transcurso del tiempo produce el efecto de consolidar las situaciones de hecho, permitiendo la extinción de los derechos o la adquisición de las cosas ajenas. Mientras que la caducidad se entiende como la consecuencia de la expiración del término perentorio fijado en la ley para el ejercicio de ciertas acciones, cuando por un acto, hecho, omisión u operación administrativa por parte de una autoridad pública, se lesiona un derecho particular. Luego, entonces se debe señalar que prescribe el derecho y caduca la acción. El anterior concepto se expide dentro de los términos del artículo 28 del Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo. Cordialmente, . Ángela Patricia Rojas Combariza Jefe De Oficina Asesora Juridica 89 Para responder a este documento, favor citar este número:2-2013-039947 SUPERINTENDENCIA NACIONAL DE SALUD Por favor al contestar cite este número: 2-2013-039947 Fecha 12/06/2013 18:51 Folios Anexos: Bogotá D.C. Doctor Roberto Andrés Valencia A. Origen Destino Copia Grupo Conceptos Y Apoyo Jurídico DELOITTE & TOUCHE LTDA Senior Audit Division DELOITTE & TOUCHE LTDA CL 64 N 5B 146 SECTOR C P 3 CALI , VALLE DEL CAUCA Referencia: CONSULTA RELACIONADA CON LAS MODIFICACIONES A LA RESOLUCIÓN 1424 DE 2008 DE LA SUPERINTENDENCIA NACIONAL DE SALUD Referenciado: 1-2013-043060 Respetado Señor Valencia A.: La Oficina Asesora Jurídica, de conformidad con el artículo 9 del Decreto 1018 de 2007, procede a dar respuesta, en términos generales y abstractos, a la consulta de la referencia, en los siguientes términos: Con la expedición de la Resolución Número 1424 de 2008 del 07 de octubre de 2008, de la Superintendencia Nacional de salud, publicada en el Diario Oficial No. 47.149 de fecha 21 de octubre de 2008, se modificó la Resolución 724 de junio 10 de 2008, contentiva del Plan Único de Cuentas para las Entidades Promotoras de Salud, Instituciones Prestadoras de Salud y Entidades que Administran Planes Adicionales de Salud y Servicios de Ambulancia por Demanda. Posteriormente, las Resoluciones números 724 y 1424 de 2008, han sido objeto de varias modificaciones, encontrándose como última modificación la Resolución 189 del 14 de febrero de 2013 de la Superintendencia Nacional de Salud, publicada en el Diario Oficial No. 48.705 de 15 de febrero de 2013, la cual puede ser objeto de consulta ingresando a la página web www.supersalud.gov.co link normatividad Resoluciones año 2013. El anterior concepto se expide dentro de los términos del artículo 28 del Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo. Cordialmente, . Ángela Patricia Rojas Combariza Jefe De Oficina Asesora Juridica 90 Para responder a este documento, favor citar este número:2-2013-039952 SUPERINTENDENCIA NACIONAL DE SALUD Por favor al contestar cite este número: 2-2013-039952 Fecha 13/06/2013 08:00 Folios Anexos : Bogotá D.C. Doctor Danny Manuel Moscote Aragón Origen Destino Copia Grupo Conceptos Y Apoyo Jurídico SALUD TOTAL EPS S.A. Representante Legal SALUD TOTAL EPS S.A. Kr 18 N° 109-15. P 3 BOGOTA D.C. , DISTRITO CAPITAL Referencia: Carta de Desempeño - Secreto Comercial e Industrial Reserva Actuaciones Administrativas - Derecho a la información Referenciado: 1-2013-039911 Respetado doctor Moscote: La Oficina Asesora Jurídica, de conformidad con lo previsto en el artículo 9° del Decreto 1018 de 2007, de manera general y abstracta, emite concepto respecto a los asuntos de la referencia, en los siguientes términos: Sea lo primero precisarle que el Link de que trata la Circular Externa N° 14 de 30 de abril de 2013, publicada en el Diario Oficial No. 48.779 de 3 de mayo de 2013, referente a las fuentes de acceso a la información básica requerida para el diligenciamiento de la carta de desempeño (Resolución 4343 de 2012, artículo 5°), es http://www.supersalud.gov.co/supersalud/Dwfault.aspx?tabid=82, y no el indicado en su comunicación. Por consiguiente, para obtener los resultados de los indicadores para el año 2012 y la media nacional, puede consultar el citado Link en la página web de la Superintendencia Nacional de Salud. En cuanto a su petición para que sea retirada de la página web de la Superintendencia Nacional de Salud la información contenida en el Link http://www.supersalud.gov.co/supersalud/Dwfault.aspx?tabid=767, se advierte que la información allí contenida hace relación a los informe de visita que la Superintendencia Nacional de Salud practica a sus vigilados, incluidas las EPS, asunto que nada tiene que ver con la información requerida para el diligenciamiento de la carta de desempeño, como en forma errada lo señala en su misiva, por lo cual carece de fundamento la argumentación según el cual: 91 "Quinto. Con lo anterior se evidencian dos temas gravosos a saber: 1. Con el Link http://www.supersalud.gov.co/supersalud/Dwfault.aspx?tabid=767 no es posible conseguir la información básica que debe contener la carta de desempeño ordenada por vía de la Resolución 4343 de 2012 en lo relativo a las sanciones debidamente ejecutoriadas que le hayan sido impuestas en el último año por parte de la Superintendencia Nacional de Salud. 2. Adicionalmente, resulta ser gravoso para Salud Total EPS que la información contenida en el Link respecto de las visitas, resulta ser una eventual vulneración al debido proceso por divulgación al público dentro de los diversos procesos administrativos (...). Sexto. En relación con el numeral segundo de la quinta consideración anteriormente desarrollada, presuntamente violenta varios de los artículos de la ley 1266 de 2008, ya que al no contener la información para la cual fue publicada, contraría el principio de finalidad de la información" . (Subrayado fuera del texto). En lo atinente a la presunta violación de la reserva de información publicada en el Link http://www.supersalud.gov.co/supersalud/Dwfault.aspx?tabid=767, no advierte esta Superintendencia que con la información allí contenida se esté violando el secreto comercial e industrial de la EPS, tal como se pretende, en tanto el "informe de visita" es un documento público que carece de reserva legal y la información allí contenida no hace alusión a secretos comerciales o industriales que tengan reserva de ley. En los términos del artículo 74 de la Constitución Política la noción de documento público no se circunscribe al concepto restringido que consagre cualquiera de las ramas del ordenamiento y, de consiguiente, no cuenta tanto el carácter del sujeto o entidad que lo produce o la forma misma de su producción sino el hecho objetivo de que no contenga datos que por expresa disposición de la ley deban ser mantenidos en reserva, la noción cobija, por ejemplo, expedientes, informes, estudios, cuentas, estadísticas, directivas, instrucciones, circulares, notas y respuestas provenientes de entidades públicas acerca de la interpretación del derecho o descripción de procedimientos administrativos, pareceres u opiniones, previsiones y decisiones que revistan forma escrita, registros sonoros o visuales, bancos de datos no personales, etc. La Corte Constitucional en su Sentencia T-473 de 1992 precisó que en los términos del art. 74 de la Constitución, la noción de documento público no se circunscribe al concepto restringido que consagre cualquiera de las ramas del ordenamiento (civil, penal, etc. Ver cuadro abajo), sino que cobija entonces: "(…) Expedientes, informes, estudios, cuentas, estadísticas, directivas, instrucciones, circulares, notas y respuestas provenientes de entidades públicas acerca de la interpretación del derecho o descripción de procedimientos administrativos, pareceres u opiniones, previsiones y decisiones que revistan forma escrita, registros sonoros o visuales, bancos de datos no personales, etc". Como se sabe, los funcionarios públicos están autorizados para no permitir el acceso a aquellos documentos cuya consulta o comunicación pueda atentar contra secretos protegidos por ley, tales 92 como los concernientes a la defensa y seguridad nacionales, a investigaciones relacionadas con infracciones de carácter penal, fiscal, aduanero o cambiario así como a los secretos comerciales e industriales. Por razones obvias, el acceso no es tampoco permitido cuando el contenido de los documentos vulnere el derecho a la intimidad consagrado en el artículo 15 de la Carta vigente, algunas de cuyas implicaciones ha tenido a bien señalar la Corte Constitucional, específicamente en cuanto concierne al habeas data. Ahora bien, de manera alguna puede considerarse que los informes de visita - que son documentos públicos - publicitados en el Link http://www.supersalud.gov.co/supersalud/Dwfault.aspx?tabid=767 de la Superintendencia Nacional de Salud, atenten contra el secreto comercial e industrial de la EPS Salud Total S.A., entendido el secreto comercial como toda información comercial confidencial que confiera a una empresa una ventaja competitiva, abarcando los secretos industriales o de fabricación y los secretos comerciales. La materia objeto de los secretos comerciales se define, por lo general, en términos amplios e incluye métodos de venta y de distribución, perfiles del consumidor tipo, estrategias de publicidad, listas de proveedores y clientes, y procesos de fabricación. Los secretos comerciales pueden ser principalmente de dos tipos: por una parte, los secretos comerciales pueden concernir a invenciones o procesos de fabricación que no satisfagan los criterios de patentabilidad y, por consiguiente, puedan protegerse únicamente como secretos comerciales. Este podría ser el caso de las listas de clientes o de procesos de fabricación que no sean lo suficientemente inventivos para que se les conceda una patente. Por otra parte, los secretos comerciales pueden concernir a invenciones que satisfagan los criterios de patentabilidad y, por consiguiente, puedan ser protegidos por patentes. El tema del derecho de propiedad industrial y secretos industriales ha sido objeto de análisis de la Corte Constitucional, entidad que en Sentencia No. T-381/93 precisó que: "Oponer la propiedad industrial o el derecho de reserva sobre los papeles privados -que son derechos nítidamente reconocidos en la Constitución- al normal ejercicio de las funciones públicas de inspección, vigilancia, intervención o búsqueda de pruebas judiciales, implica desnaturalizar el correspondiente derecho y acomodarlo a intereses ajenos a su contenido material, obstaculizando la labor oficial desplegada en interés público y, por ende, entrando en conflicto con éste". En la misma providencia precisó la alta Corporación, lo siguiente: 93 "Debe tenerse en cuenta que el Estado no puede ser privado de su poder de indagación ni de su capacidad investigativa, las cuales, por ser de orden público, prevalecen sobre la voluntad de los particulares y se imponen a ellos. Por tanto, las competentes agencias estatales no pueden ser limitadas por la reserva -como lo quiere la sociedad petente- en la búsqueda de pruebas orientadas a definir el monto real de las obligaciones a cargo de los contribuyentes, menos aun si existen indicios acerca de comportamientos evasivos. Restringir esos poderes de tal manera que, en gracia de la reserva, se obligue al Estado a tomar por ciertas e incontrovertibles las declaraciones de los contribuyentes, conduciría no sólo a la inutilidad e inaplicabilidad del artículo 15, inciso último, de la Carta, sino que sería un retroceso a la ya superada época del "Estado-gendarme". Tan extrema concepción de la reserva significaría, por otra parte, errónea interpretación del principio de la buena fe (artículo 83 C.N.). Este, en efecto, no consiste en que el Estado deba someterse sin análisis ni posibilidad de evaluación a lo afirmado por los particulares. Implica sí que las autoridades presuman -"juris tantum"- que las personas actúan ante ellas de buena fe, pero siempre con la posibilidad correlativa de desvirtuar la presunción, con arreglo a derecho, exigiendo entonces las consiguientes responsabilidades por violación de la Constitución o de las leyes (art. 6º C.N.)". Respecto a la publicidad de las actuaciones administrativas se tiene que la Sala de Consulta y Servicio Civil del Consejo de Estado en providencia del 7 de abril de 1987, C.P. doctor Jaime Paredes Tamayo, precisó que: "Las actuaciones administrativas son públicas, salvo las taxativas excepciones que establezcan la Constitución y la ley, según expresión del artículo 8º de la Ley 58 de 1982 y en los términos que contemplan los Capítulos IV y VIII, Libro 1º Título 1º del Código Contencioso Administrativo, cualquier persona tiene derecho a examinar los expedientes en el estado en que se encuentren y a obtener copias y certificaciones sobre los mismos. "Sin embargo, la petición se negará si la solicitud se refiere a alguno de los documentos que la Constitución Política o las leyes autorizan tratar como reservados. La decisión negativa será siempre motivada (art. 19 ibídem). "Con los documentos, que por mandato de la Constitución Política o de la ley tengan carácter de reservados, y obren dentro de un expediente se hará cuaderno separado" (art. 29 in fine). Por su parte, la Ley 57 de 1985, reiteró en su artículo 12 que: "Toda persona tiene derecho a consultar los documentos que reposen en las oficinas públicas y a que se le expida copia de los mismos, siempre que dichos documentos no tengan carácter reservado conforme a la Constitución y la ley, o no hagan relación a la defensa o seguridad nacional". Las investigaciones de carácter administrativo o disciplinario no están sometidas a reserva como lo declara la misma Ley 57 de 1985, en su artículo 19, y por ello previene a los funcionarios que incluyan siempre en las copias que expidan a solicitud de los particulares, las de los documentos donde se consignen las explicaciones de las personas inculpadas" (Subrayado fuera del texto). 94 Es importante precisar que el contenido de los informes preliminar y final de visita practicados por la Superintendencia Nacional de Salud está reglado en el artículo 9° de la Resolución 1242 de 2008, "Por medio de la cual se adopta el Manual de Visitas de la Superintendencia Nacional de Salud", según el cual el informe de visita deberá contener la siguiente información general del sujeto vigilado: Nombre o razón social; Dirección y ubicación de la entidad visitada; Número de identificación tributaria; Objeto social; Tipo de entidad visitada; Estructura organizacional del sujeto visitado; Composición accionaria de la entidad visitada; Dirección de correspondencia del Representante Legal de la Entidad Visitada e identificación de este. No se observa que esta información general tenga carácter reservado. Cabe advertir, asimismo, que la Resolución 1242 de 2008 está cobijada por la presunción de legalidad, fundamento de las actuaciones administrativas, a través del cual se le garantiza a los administrados que en ejercicio de sus potestades, la administración actúa dentro de los parámetros fijados por el Constituyente y por el legislador, razón que hace obligatorio el acto desde su expedición, pues se presume su legalidad. Finalmente, se tiene que el contenido del derecho a la información supone que en Colombia toda persona tiene el derecho a: 1. Estar informado periódicamente acerca de las actividades que desarrollen las entidades públicas y las privadas que cumplan funciones públicas o administren recursos del Estado, sin que medie petición al respecto. La garantía del ejercicio del derecho esta vinculada entonces de manera directa a la obligación del Estado de accionar proactivamente a través de la publicación de información sobre sus actividades y funcionamiento 2. Solicitar a través de una petición el acceso a información sobre la acción de las autoridades y, a que se expida copia de sus documentos. El anterior concepto se emite en los términos del artículo 28 del Código Contencioso Administrativo y de lo Contencioso Administrativo. Cordialmente, . Ángela Patricia Rojas Combariza Jefe De Oficina Asesora Juridica 95 Para responder a este documento, favor citar este número:2-2013-041043 SUPERINTENDENCIA NACIONAL DE SALUD Por favor al contestar cite este número: 2-2013-041043 Fecha 17/06/2013 11:46 Folios Anexos : Bogotá D.C. Señora Paola Margarita Camargo Mejía Origen Destino Copia Grupo Conceptos Y Apoyo Jurídico Paola Margarita Camargo Mejía CL 10 20 51 SAN JOSE DEL GUAVIARE , GUAVIARE Referencia: CONSULTA RELACIONADA CON LA REALIZACIÓN DE CONCILIACIONES ANTE LA SUPERINTENDENCIA NACIONAL DE SALUD Y TRÁMITE DE GLOSAS Referenciado: 4-2013-009165 Respetada Señora Camargo Mejía: La Oficina Asesora Jurídica, de conformidad con el artículo 9 del Decreto 1018 de 2007, procede a dar respuesta, en términos generales y abstractos, a la consulta de la referencia en los siguientes términos: Respecto a la realización de conciliaciones, las Leyes 1122 de 2007 y 1438 de 2011 en sus artículo 38 y 135 respectivamente, le otorgan facultades conciliatorias a la Superintendencia Nacional de Salud. De esta manera, si el Prestador de Servicios de Salud decide optar por el mecanismo alternativo de resolución de conflictos de conciliación podrá realizarse previo el lleno de los requisitos, los cuales se encuentran señalados en la página web supersalud.gov.co, link conozcanos función Jurisdiccional y de Conciliación. Se precisa, que la conciliación realizada por la Superintendencia Nacional de Salud, constituye un mecanismo alternativo para la solución de conflictos, que se lleva a cabo mediante la intervención de un conciliador, investido por excepción para administrar justicia en un caso determinado, y es voluntaria, y no puede ser entendida como obligatoria en la medida en que se puede conciliar pero no se impone aceptar dicho medio; precisando que dicho mecanismo, no constituye un requisito previo para acudir a la vía judicial y lejos de convertirse dicha solución de conflictos en un requisito de procedibilidad ya que lo que se busca con el mismo, es descongestionar la administración judicial. A su turno, el artículo 126 de la Ley 1438 de 2011, modificatorio del parágrafo 2º del artículo 41 de la ley 1122, señala que la Superintendencia Nacional de Salud podrá conocer y fallar en derecho, con carácter definitivo y con las facultades propias de un juez Conflictos derivados de las devoluciones o glosas a las facturas entre entidades del Sistema General de Seguridad Social en salud. De conformidad con lo previsto en el Decreto número 4747 de 2007, el entonces Ministerio de la Protección Social, expidió la Resolución número 3047 de 2008, adoptando entre otros, los formatos y procedimientos para la autorización de servicios de salud y el Manual Único de Glosas, Devoluciones y Respuestas a que deben sujetarse las relaciones entre las entidades responsables del pago y los prestadores de servicios de salud. 96 A su vez, la Ley 1438 de 2011, estableció en su artículo 57, el trámite que deben seguir las entidades responsables del pago de servicios de salud y los prestadores de dichos servicios, cuando las primeras glosen las facturas a tales prestadores, contemplando condiciones adicionales a las previstas en el Decreto número 4747 de 2007. Con la expedición del Decreto Ley 019 de 212, el artículo 120 dispuso que tratándose de la atención ambulatoria, con internación, domiciliaria, de urgencias e inicial de urgencias, el trámite de autorización para la prestación de servicios de salud lo efectuará de manera directa la Institución Prestadora de Servicios de Salud - IPS, ante la Entidad Promotora de Salud - EPS, se hizo necesario modificar algunos de los formatos y procedimientos adoptados mediante la Resolución número 3047 de 2008, de manera tal que se simplifiquen los trámites por parte de los usuarios del Sistema General de Seguridad Social en Salud, y así mismo, se dictaron disposiciones inherentes a las relaciones entre aseguradores y prestadores de servicios de salud. Por lo anterior, el Ministerio de Salud y Protección Social, en su calidad de ente regulador del Sistema General de Seguridad Social en Salud profirió la Resolución 4331 del 19 de diciembre de 2012, estableciendo en su Artículo 5° la Adición de los códigos específicos y el Manual de Uso, establecidos en la Tabla número 3 Código de Glosas del Manual Único de Glosas, Devoluciones y Respuestas, contenida en el Anexo Técnico número 6 de la Resolución número 3047 de 2008, Igualmente, en los numerales 8 y 9 señala las devoluciones por presentación extemporánea de las glosas; la Resolución en comento puede ser consultada en la página web www.minsalud.gov.co. Por último, con relación al detrimento patrimonial, la Superintendencia Nacional de Salud no es el órgano competente para emitir pronunciamiento al respecto. El anterior concepto se expide dentro de los términos del artículo 28 del Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo. Cordialmente, . Ángela Patricia Rojas Combariza Jefe De Oficina Asesora Juridica 97 Para responder a este documento, favor citar este número:2-2013-042175 SUPERINTENDENCIA NACIONAL DE SALUD Por favor al contestar cite este número: 2-2013-042175 Fecha 19/06/2013 16:30 Folios Anexos : Bogotá D.C. Origen Destino Copia Doctor Ricardo Rivas Arenas Grupo Conceptos Y Apoyo Jurídico GOBERNACIÓN DEL TOLIMA SECRETARÍA DE SALUD Secretario De Salud Del Tolima GOBERNACIÓN DEL TOLIMA SECRETARÍA DE SALUD KR 3 entre Cl 10 A y 11 Piso 6 IBAGUE , TOLIMA Referencia: ELECCIÓN DEL MIEMBRO DE LOS COPACOS ANTE LAS JUNTAS DIRECTIVAS DE LAS EMPRESAS SOCIALES DEL ESTADO Y REVOCATORIA DE ELECCIÓN Referenciado: 1-2012-109890 Respetado Doctor Rivas: Esta Oficina Asesora Jurídica, de conformidad con el artículo 9 del Decreto 1018 de 2007, procede a dar respuesta, en términos generales y abstractos, a la consulta de la referencia, en los siguientes términos: En relación con la elección del representante de las COPACOS ante la Junta Directiva de una Empresa Social del Estado, es preciso tener en cuenta, de una parte, el Decreto 1876 de 1994, que establece el régimen legal al que están sometidas las Empresas Sociales del Estado, el cual en su artículo 7° ha prescrito la conformación, términos y periodos de los miembros de las Juntas Directivas de las Empresas Sociales del Estado de carácter territorial (departamental, municipal y distrital), y define, que estas Juntas Directivas tendrán un mínimo de seis miembros y se conformarán, en una tercera parte por un sector político administrativo, otra tercera parte que representa al sector científico de la salud, y la tercera parte restante que es la designada por la comunidad, lo que hoy, conforme a lo establecido en el artículo 70 de la Ley 1438 de 2011 y el Decreto 2993 de 2011, tan solo se aplicará a las Juntas Directivas de las Empresas Sociales del Estado de carácter territorial (departamental, municipal y distrital) de segundo y tercer nivel de atención. Por considerarlo pertinente y para mayor ilustración, a continuación se transcribirá un aparte de un concepto del Ministerio de la Protección Social, que sirve para enriquecer el criterio frente al tema de estudio: Concepto 242648 del 06-08-2009 del Ministerio de la Protección Social: Respecto a la participación comunitaria, el Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, Sección V, Expediente N° 180 de 2009, manifestó lo siguiente: "...13. El legislador ha señalado las modalidades y mecanismos de participación de la comunidad en la prestación de los servicios de salud. La Ley 10 de 1990 regula la estructura administrativa de los hospitales locales y reconoce el derecho de los usuarios y de la comunidad a participar como integrantes de sus juntas administradoras. El decreto reglamentario (D. 1416 de 1990) otorga a los Comités de Participación Comunitaria la facultad de elegir entre sus miembros a los representantes de la comunidad que ocuparán cargos en las respectivas juntas. El 98 derecho constitucional a participar en los servicios de salud tiene, en consecuencia, realización práctica en la ley y en los reglamentos, y su respeto puede ser exigido mediante la acción de tutela cuando su incumplimiento sea de tal grado que constituya claro desconocimiento de esta garantía institucional, de la que depende la efectividad del contenido prestacional del indicado derecho...". Por lo tanto, son convocados los respectivos Comités de Participación Comunitaria, COPACOS, para que elijan a su nuevo representante ante la Junta Directiva de la ESE, cuando se presenten cualquiera de las siguientes situaciones: vencimiento de periodo, fallecimiento, abandono, renuncia voluntaria, revocatoria de la representación, pérdida del carácter del representante de la junta por la inasistencia injustificada a las reuniones consecutivas o a las reuniones durante el año, se genere una vacancia permanente o cuando el representante no cumpla con los requisitos establecidos en el Decreto 1876 de 1994, artículo 8, numeral 2. Ahora bien, al tenor de lo dispuesto en el artículo 71 de la Ley 1438 de 2011, los miembros de las Juntas Directivas de las Empresas Sociales del Estado no podrán ser representante legal, miembros de los organismos directivos, directores, socios, o administradores de las entidades del sector salud, ni tener participación en el capital de estas en forma directa o a través de su cónyuge, compañero o compañera permanente o parientes hasta el cuarto grado de consanguinidad, segundo de afinidad o único civil o participar a través de interpuesta persona, excepto alcaldes o gobernadores, siempre y cuando la vinculación de estos últimos a la entidad del sector salud obedezca a la participación del ente territorial al que representa. Esta inhabilidad regirá hasta por un año después de la dejación del cargo. La norma de inhabilidades e incompatibilidades aplica a los miembros de las juntas directivas de todas las empresas sociales del Estado. Como se aprecia se trata de una descripción amplia en la cual caben todas las instituciones que de toda forma tomen parte en el sector y no solamente en el ámbito del aseguramiento, de naturaleza pública y privada. Se exceptúa el caso de los gobernadores y alcaldes, siempre y cuando los mismos tomen parte en otra(s) junta(s) directiva(s) en razón de su cargo. La inhabilidad se extiende en todos los casos hasta por un año más de la dejación del cargo, por lo cual quienes participen en una junta directiva de una ESE solamente podrán hacerlo respecto de una entidad - y en ninguna otra del sector salud-, sin que puedan vincularse a otra durante el año siguiente. Las funciones de los Comités de Participación Comunitaria- Copaco, están encaminadas y perfiladas, a intervenir en las actividades de planeación, asignación de recursos, vigilancia y control del gasto y de los recursos y como cuerpo colectivo, está entre sus funciones la de elegir un representante ante el Consejo territorial de planeación, en la Asamblea General de representantes de los Comités de Participación Comunitaria o "COPACOS" de la respectiva entidad territorial. Conforme con el Decreto 1757 de 1994, es la Junta la que debe evaluar la procedencia o no de la continuidad de los integrantes o la nueva elección, para lo cual se debe realizar la convocatoria. En el evento que se requiera convocar nuevamente para elección de integrantes, será el encargado de ello el Alcalde del municipio, por ser éste la primera autoridad administrativa del lugar y sobre él recae tal trabajo. El Decreto 1757 de 1994, otorga al Alcalde , como primera autoridad municipal y representante de la institucionalidad Estatal en el Municipio, la responsabilidad de garantizar, promover y ejercer inspección a las distintas formas de participación comunitaria que legalmente se deban establecer, como postulado constitucional de 99 respeto a los derechos de participación social y democrática, función que implica entre otras para el caso en cuestión presidir el COPACO y eventualmente realizar las convocatorias que considere pertinentes cuando por motivos legales, sea necesario elegir nuevos integrantes del Comité. La responsabilidad de realizar la convocatoria para la inscripción de nuevos integrantes, se puede adelantar en las fechas que se dispongan en los Estatutos, pero el proceso de inscripción y el requisito de publicidad (convocatoria), estará en cabeza de la Primera Autoridad Municipal. El anterior concepto se emite en los términos del artículo 28 del Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo. Cordialmente, . Ángela Patricia Rojas Combariza Jefe De Oficina Asesora Juridica . 100 Para responder a este documento, favor citar este número:2-2013-042483 SUPERINTENDENCIA NACIONAL DE SALUD Por favor al contestar cite este número: 2-2013-042483 Fecha 20/06/2013 14:06 Folios Anexos : Bogotá D.C. Origen Destino Señores Copia Empresa Social Del Estado Hospital Local Cartagena De Indias PIE DE LA POPA CALLE NUEVA DEL TORIL CL 33 No. 22 54 CARTAGENA , BOLÍVAR Grupo Conceptos Y Apoyo Jurídico Empresa Social Del Estado Hospital Local Cartagena De Indias Referencia: CONSULTA RELACIONADA CON EL CASO DE LA SEÑORA EMILSE MONROY ARIAS Referenciado: 4-2013-033545 Respetados Señores: La Oficina Asesora Jurídica, de conformidad con el artículo 9 del Decreto 1018 de 2007, procede a dar respuesta, en términos generales y abstractos, a la consulta de la referencia, en los siguientes términos: Para su conocimiento y fines pertinentes remito copia de la Acción de Tutela No. 13001-33-33-008-2013-00172-00, relacionada con el caso de la Señora Emilse Monroy Arias, radicada bajo el Número 2-2013-036554 del 23 de mayo de 2013 (Se anexa copia). La Participación Ciudadana en el Sistema General de Seguridad Social en Salud, es la facultad que tiene toda persona para que, de manera individual y/colectiva, se involucre libremente en los procesos del Sistema General de Seguridad Social en Salud, con el fin de ejercer sus derechos y hacer valer sus derechos (Decreto 1757 de 1994) Ahora bien, de la lectura y análisis de su escrito, es claro que la Señora Emilse Monroy Arias, no detenta la calidad de servidora pública, sino que se trata de una trabajadora de una empresa de servicios temporales; en consecuencia, no se encuentra en curso de inhabilidad e incompatiblidad para detentar la calidad de presidenta de la Asociación de Usuarios. Es de señalar, que el Título VII Protección al Usuario y Participación Ciudadana de la Circular Externa 047 de 2007 con sus respectiva modificaciones estableció que los miembros de las asociaciones de usuarios deben observar las mismas inhabilidades, impedimentos e incompatibilidades que para tal efecto establece la norma que reglamenta las veedurías ciudadanas, es decir lo previsto en el artículo 19 de la Ley 850 de 2003. Por último, respecto a las inhabilidades e incompatibilidades el artículo 71 de la Ley 1438 de 2011 señala: “Los miembros de las juntas directivas de las Empresas Sociales del Estado no podrán ser representante legal, miembros de los organismos directivos, directores, socios, o administradores de entidades del sector salud, ni tener participación en el capital de estas en forma directa o a través de su cónyuge, compañero o compañera permanente o parientes hasta el cuarto grado de 101 consanguinidad, segundo de afinidad o único civil o participar a través de interpuesta persona, excepto alcaldes y gobernadores, siempre y cuando la vinculación de estos últimos a la entidad del sector salud obedezca a la participación del ente territorial al que representa. Esta inhabilidad regirá hasta por un año después de la dejación del cargo.” El anterior concepto se expide dentro de los términos del artículo 28 del Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo. Cordialmente, . Ángela Patricia Rojas Combariza Jefe De Oficina Asesora Juridica 102 Para responder a este documento, favor citar este número:2-2013-042487 SUPERINTENDENCIA NACIONAL DE SALUD Por favor al contestar cite este número: 2-2013-042487 Fecha 20/06/2013 14:18 Folios Anexos : Bogotá D.C. Origen Destino Copia Doctora Gloria Eugenia Gomez Grupo Conceptos Y Apoyo Jurídico ALIANSALUD EPS Secretaria General Y Jurídica ALIANSALUD EPS CL 63 28 76 BOGOTA D.C. , DISTRITO CAPITAL Referencia: TRASLADO POR COMPETENCIA CONCEPTO DE LA INTERPRETACION DE LA SENTENCIA DEL CONSEJO DE ESTADO FRENTE AL PAGO DE APORTES EN MORA Referenciado: 1-2013-039659 Respetada Doctora Gómez Toro: De conformidad con las Leyes 100 de 1993, 715 de 2001, 1122 de 2007 y 1438 de 2011 y el Decreto 1018 de 2007, dentro de las competencias y funciones asignadas a esta Superintendencia - Oficina Asesora Jurídica no se encuentra la de ser un órgano interpretativo de las Sentencias emitidas por el Honorable Consejo de Estado, sino la de ejercer las funciones de inspección, vigilancia y control respecto de los integrantes del Sector Salud. La Oficina Asesora Jurídica reitera lo expuesto en el concepto 2-2012-047428, mediante el cual se dio respuesta a la consulta relacionada con el no pago de aportes, reporte de novedad e intereses de mora por parte de un trabajador independiente, la cual tuvo con fundamento lo establecido en las Leyes 100 de 1993 y 715 de 2001, el Decreto 1931 de 2006 y las Resoluciones 736 de 2007, 1747 y 2377 de 2008 y la Sentencia No. 1476- 2006 de fecha 29 de septiembre de 2011 del Honorable Consejo de Estado, Sección Segunda a través de la cual declaró la nulidad del literal a) del artículo 10 del Decreto 1703 de 2002 y del literal a) del artículo 2º del Decreto 2400 de 2002 y dentro de los términos del artículo 28 del Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo. Ahora bien, dado que en su escrito manifiesta que existe contraposición en los conceptos 2-2012-047428 de 2012 de la Superintendencia Nacional de Salud y 08701 del 31 de enero de 2013 del Ministerio de Salud y Protección Social, es necesario aclararle que el concepto de la Superintendencia Nacional de Salud no difiere del emitido por el Ministerio de Salud y Protección Social dado que, uno hace relación al no pago, no reporte de novedad y pago de intereses por parte de un trabajador independiente; mientras que el concepto 08701 del 31 de enero de 2013, se refiere a un empleador que presuntamente ha incumplido el artículo 161 de la Ley 100 de 1993. 103 Lo anterior de conformidad con el artículo 21 del Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo. Cordialmente, . Ángela Patricia Rojas Combariza Jefe De Oficina Asesora Juridica 104 Para responder a este documento, favor citar este número:2-2013-043114 SUPERINTENDENCIA NACIONAL DE SALUD Por favor al contestar cite este número: 2-2013-043114 Fecha 21/06/2013 16:08 Folios Anexos : Bogotá D.C. Origen Destino Doctora Marta Barro Meza Grupo Conceptos Y Apoyo Jurídico ASOCIACIÓN DE USUARIOS DE LA ESE HOSPITAL ALEJANDRO MAESTRE SIERRA Copia Presidente ASOCIACIÓN DE USUARIOS DE LA ESE HOSPITAL ALEJANDRO MAESTRE SIERRA Kr 14 2 31 Br Simón Bolívar EL DIFICIL , MAGDALENA Referencia: FUNCIONES JUNTAS DIRECTIVAS ESE PRIMER NIVEL DE ATENCIÓN Referenciado: 1-2012-102276 Respetada doctora Barro: La Oficina Asesora Jurídica, de conformidad con lo previsto en el artículo 9° del Decreto 1018 de 2007, procede a dar respuesta a la consulta de la referencia, en los siguientes términos: El Decreto 1757 de 1994, por el cual se organizan y establecen las modalidades y formas de participación social en la prestación de servicios de salud, señala como una modalidad de la participación comunitaria ante las Instituciones del Sistema General de Seguridad Social en Salud, la formación de Alianzas y Asociaciones de Usuarios. El artículo 10 del Decreto en cita define la alianza o asociación de usuarios como: "... una agrupación de afiliados del régimen contributivo y subsidiado, del Sistema General de Seguridad Social en Salud, que tienen derecho a utilizar unos servicios de salud, de acuerdo con su sistema de afiliación, que velarán por la calidad del servicio y la defensa del usuario". Según el inciso segundo del mismo artículo: "Todas las personas afiliadas al Sistema General de Seguridad Social en Salud podrán participar en las instituciones del sistema formando asociaciones o alianzas de usuarios que los representarán ante las instituciones prestadoras de servicios de salud y ante las empresas promotoras de salud, del orden público, mixto y privado". Por consiguiente, todas las personas afiliadas y pobres no asegurados al Sistema General de Seguridad Social en Salud podrán participar en las instituciones del Sistema formando Asociaciones o alianzas de Usuarios 105 que los representarán ante las instituciones prestadoras de servicios de salud y ante las EPS y EPS-S, del orden público, mixto y privado, por lo que todo usuario tiene derecho de hacer parte de dichas asociaciones, así como tienen derecho a utilizar los servicios de salud, de acuerdo con su sistema de afiliación, por tanto, todo usuario del servicio tiene derecho de acceder para hacer parte de dichas Asociaciones. No es requisito que los asociados o integrantes de las Asociaciones de usuarios y Alianzas tengan la calidad de afiliados al Sistema; pues, de una parte, obsérvese que el Decreto 1757 de 1994 en cuanto a la Asamblea de Constitución, hace mención a usuarios que hayan hecho uso de los servicios de salud durante el último año, por lo que debería entenderse que es requisito legal para los asociados y miembros de estas organizaciones ser miembros activos del Sistema, no obstante, de otra parte el artículo 3° del citado decreto habla de vinculados, hoy los pobres no asegurados, (Decreto 2878/07 y Ley 1122/07 art. 11). Son las instituciones prestadoras de servicios de salud (PSS) públicas, privadas o mixtas, y las EPS las encargadas de convocar a los afiliados y población no asegurada, para la constitución de Alianzas o Asociaciones de Usuarios, con un número plural de usuarios convocados, y su reconocimiento por la autoridad competente, se da de acuerdo con las normas legales vigentes. En cuanto a la participación de las alianzas o asociaciones de usuarios en las Juntas Directivas de las ESE, se observa que el artículo 7° del Decreto 1876 de 1994 , prevé el mecanismo de conformación de las Juntas Directivas para las Empresas Sociales del estado de carácter territorial. Según la citada norma, las Juntas Directivas de las Empresas Sociales del Estado tendrán un número mínimo de seis miembros, así: Dos (2) representantes del estamento político-administrativo; dos (2) representantes del sector científico de la Salud; y dos(2) representantes de la comunidad. Ahora, con la expedición de la Ley 1438 de 2011, la conformación y período de los miembros de la Junta Directiva de las Empresas Sociales del Estado de nivel territorial se mantiene, salvo para las de nivel territorial de primer nivel de complejidad, cuya conformación fue modificada por el artículo 70 de la citada ley. Acorde con la nueva ley, el número de miembros de la Junta Directiva de las Empresas Sociales del Estado de nivel territorial de primer nivel de complejidad, pasó de seis a cinco, dejando de ser parte de éstas el representante del sector científico de la salud del área de influencia geográfica y el representante de la comunidad por los gremios de la producción del área de influencia geográfica de dichas Empresas Sociales del Estado e ingresando un representante de los empleados 106 públicos del área administrativa de la institución, debiendo entenderse que los demás miembros definidos por el artículo 7° del Decreto 1876 de 1994, continúan haciendo parte de la juntas directivas a las que se viene haciendo mención. Respecto al control interno, la Ley 1474 de 2011, por la cual se dictan normas orientadas a fortalecer los mecanismos de prevención, investigación y sanción de actos de corrupción y la efectividad del control de la gestión pública, modificatoria del artículo 11 de la Ley 87 de 1993, dispuso en su artículo 8, que tratándose de entidades de la rama ejecutiva del orden territorial, la designación se hará por la máxima autoridad administrativa de la respectiva entidad territorial. Este funcionario será designado por un período fijo de cuatro años, en la mitad del respectivo período del alcalde o gobernador. Por expresa disposición legal (Leyes 100 de 1993 y 489 de 1998), las Empresas Sociales del Estado se constituyen como una categoría especial de entidad pública, descentralizada, con personería jurídica, patrimonio propio y autonomía administrativa, creadas o reorganizadas por Ley, o por las asambleas o concejos. En consecuencia, hacen parte de la rama ejecutiva del poder público en el nivel territorial, en el sector descentralizado por servicios. En consecuencia, le son aplicables los artículos 8 y 9 de la Ley 1474 de 2011 a las Empresas Sociales del Estado, por tanto la facultad nominadora del Jefe de Control Interno radica en la máxima autoridad administrativa de la respectiva entidad territorial, bien sea del orden departamental (Gobernador) o municipal (Alcalde). Ahora, en cuanto a las funciones de las Juntas Directivas de las Empresas Sociales del Estado, se tiene que conforme a lo previsto en el artículo 5° del Decreto 1876 de 1994, que reglamenta las Empresas Sociales del Estado, la Dirección de las ESE está conformada por la Junta Directiva y el Gerente y tiene a su cargo mantener la unidad de objetivos e intereses de la organización en torno a la Misión y Objetivos institucionales; identificar las necesidades esenciales y las expectativas de los usuarios, determinar los mercados a atender, definir la estrategia del servicio, asignar recursos, adoptar y adaptar normas de eficiencia y calidad controlando su aplicación en la gestión institucional, sin perjuicio de las demás funciones de dirección que exija el normal desenvolvimiento de la entidad. El artículo 11 ibídem, señala las funciones de las Juntas Directivas de las ESE: "Funciones de la Junta Directiva. Sin perjuicio de las funciones asignadas a las Juntas Directivas por ley, Decreto, Ordenanza o Acuerdo u otras disposiciones legales, ésta tendrá las siguientes: 1. Expedir, adicionar y reformar el Estatuto Interno. 2. Discutir y aprobar los Planes de Desarrollo de la Empresa social. 107 3. Aprobar los Planes Operativos Anuales. 4. Analizar y aprobar el proyecto de presupuesto anual, de acuerdo con el Plan de Desarrollo y el Plan Operativo para la vigencia. 5. Aprobar las modificaciones de tarifas y cuotas de recuperación que proponga el Director o Gerente, para ajustarse a las políticas tarifarias establecidas por las autoridades competentes en le sistema general de seguridad social en salud, en sus distintos órdenes. 6. Aprobar la planta de personal y las modificaciones a la misma, para su posterior adopción por la autoridad competente. 7. Aprobar los Manuales de Funciones y Procedimientos, para su posterior adopción por la autoridad competente. 8. Establecer y modificar el Reglamento Interno de la Empresa Social. 9. Analizar los Informes Financieros y los informes de ejecución presupuestal presentados por el Gerente y emitir concepto sobre los mismos y sugerencias para mejorar el desempeño institucional. 10. Supervisar el cumplimiento de los planes y programas definidos para la Empresa Social. 11. Servir de voceros de la Empresa Social ante las instancias políticoadministrativas correspondientes y ante los diferentes niveles de Dirección del Sistema de Salud, apoyando la labor del Gerente en este sentido. 12. Asesorar al Gerente en los aspectos que este considere pertinente o en los asuntos que a juicio de la Junta lo ameriten. 13. Diseñar la política, de conformidad con las disposiciones legales, para la suscripción de los Contratos de Integración Docente Asistencial por le Gerente de la Empresa Social. 14. Elaborar terna para la designación del responsable de la Unidad de Control Interno. 15. Fijar honorarios para el Revisor Fiscal. 16. Determinar la estructura orgánica-funcional de la entidad, y someterla para su aprobación ante la autoridad competente. 17. Elaborar terna de candidatos para presentar al Jefe del al respectiva Entidad Territorial para la designación del Director o Gerente". A su vez, el artículo 14 ibídem, prevé que son funciones de los Gerentes de las ESE, las siguientes: "Funciones de los Gerentes de las Empresas Sociales del Estado. Son funciones de los Gerentes de las Empresas Sociales del Estado, además de las definidas en la Ley, Ordenanza o Acuerdo, las siguientes: a. Dirigir la Empresa, manteniendo la unidad de intereses en torno a la misión y objetivos de la misma; b. Realizar la gestión necesaria para lograr el desarrollo de la Empresa de acuerdo con los planes y programas establecidos, teniendo en cuenta los perfiles epidemiológicos del área de influencia, las características del entorno y las internas de la Empresa Social; c. Articular el trabajo que realizan los diferentes niveles de la organización, dentro de una concepción participativa de la gestión; d. Ser nominador y ordenador del gasto, de acuerdo con las facultades concedidas por la ley y los reglamentos; e. Representar a la empresa judicial y extrajudicialmente; f. Velar el cumplimiento de las leyes y los reglamentos que rigen las Empresas Sociales del Estado; g. Rendir los informes que le sean solicitados por la Junta Directiva y demás autoridades competentes". 108 Así pues, es claro que la naturaleza de la junta o consejo directivo de las diferentes entidades descentralizadas, es la de ser su órgano de superior dirección y administración y, en tal carácter, ejercer la orientación de la actividad que le es propia al respectivo ente dentro de la autonomía con que cuenta según la ley y de acuerdo con las disposiciones de su estatuto orgánico y con las de los estatutos internos o reglamentos administrativos dictados por el gobierno o por el mismo órgano directivo. Las decisiones de la Junta Directiva de la ESE son de su exclusiva competencia, sin que las facultades de inspección, vigilancia y control propias de la Superintendencia Nacional de Salud puedan confundirse con la co-administración de la entidad objeto de las funciones de policía administrativa propias del órgano de control. Por su parte, la Gerencia es el órgano ejecutor de las políticas institucionales, de acuerdo con las facultades concedidas por la ley, los estatutos y reglamentos que rigen la Empresa Social del Estado. Este concepto se emite conforme a los términos del artículo 28 del Código de Procedimiento Administrativo y Contencioso Administrativo. Cordialmente, . Ángela Patricia Rojas Combariza Jefe De Oficina Asesora Juridica . 109 Para responder a este documento, favor citar este número:2-2013-043124 SUPERINTENDENCIA NACIONAL DE SALUD Por favor al contestar cite este número: 2-2013-043124 Fecha 21/06/2013 16:33 Folios Anexos : Bogotá D.C. Doctor Juan David Mendez Amaya Origen Destino Copia Grupo Conceptos Y Apoyo Jurídico Juan David Mendez Amaya Kr 47A 12B 13 CALI , VALLE DEL CAUCA Referencia: Flujo de recursos entre el Sistema de Riesgos Laborales y el Sistema General de Seguridad Social en Salud Referenciado: 4-2013-000796 Respetado doctor Méndez: La Oficina Asesora Jurídica, de conformidad con lo previsto en el artículo 9° del Decreto 1018 de 2007, emite concepto acerca del flujo de recursos entre el Sistema de Riesgos Laborales y el Sistema General de Seguridad Social en Salud. El artículo 254 de la Ley 100 de 1993 “por la cual se crea el sistema de seguridad social integral y se dictan otras disposiciones”, desarrolla la prestación médico asistencial en cabeza de las administradoras de riesgos profesionales. Dispone que los servicios de salud derivados de un accidente de trabajo o enfermedad profesional, serán prestados por las EPS, la cuales repetirán contra la ARL a la cual esté afiliado el trabajador. De conformidad con el artículo 1° de la Ley 1562 de 2012, por la cual se modifica el Sistema de Riesgos Laborales, el Sistema General de Riesgos Laborales se define como: "Es el conjunto de entidades públicas y privadas, normas y procedimientos, destinados a prevenir, proteger y atender a los trabajadores de los efectos de las enfermedades y los accidentes que puedan ocurrirles con ocasión o como consecuencia del trabajo que desarrollan" Por lo demás, conviene no perder de vista que las prestaciones médico asistenciales a las que tiene derecho un trabajador como consecuencia de un accidente de trabajo o una enfermedad profesional, deben ser reconocidas y pagadas por la Entidad Administradora de Riesgos Laborales _ARL- (antes Administradora de Riesgos Profesionales -ARP)a la cual se encuentra afiliado al momento en que ocurrió el accidente, o en el caso de enfermedad profesional al momento de requerir la prestación (Ley 776 de 2002, art. 1 parágrafo 2°). 110 Corresponde asimismo señalar que de conformidad con lo establecido por los artículos 5° y 7° del Decreto 1295 de 1994, las prestaciones a las cuales tiene derecho el trabajador que sufra un accidente de trabajo o enfermedad profesional, son de tipo asistencial, referidas a los servicios de atención médica y hospitalaria en general y las económicas, que se traducen en pagos por concepto de incapacidades temporales, incapacidades permanentes parciales, pensiones de invalidez y sobrevivientes y auxilio funerario. La prestación de los servicios de salud a los afiliados al Sistema General de Riesgos Laborales, derivados de accidente de trabajo o enfermedad profesional, se efectuará a través de la Entidad Promotora de Salud a la cual se encuentra afiliado en el Sistema General de Seguridad Social en Salud, para lo cual, las entidades administradoras de riesgos profesionales deberán suscribir los convenios correspondientes con las Entidades Promotoras de Salud: Así mismo, las entidades administradoras de riesgos profesionales reembolsarán a las Entidades Promotoras de salud, las prestaciones asistenciales que hayan otorgado a los afiliados al sistema general de riesgos profesionales, a las mismas tarifas convenidas entre la entidad promotora de salud y la institución prestadora de servicios de salud, en forma general, con independencia a la naturaleza del riesgo. Sobre dichas tarifas se liquidará una comisión a favor de la entidad promotora que será reglamentada por el Gobierno Nacional, y que en todo caso no excederá al 10%, salvo pacto en contrario entre las partes (artículo 6° del Decreto 1295 de 1994 ). Ahora bien, en el caso que las Entidades Promotoras de Salud presten los servicios asistenciales por eventos de origen laboral (enfermedad profesional, accidente de trabajo), las Administradoras de Riegos Laborales deberán pagar a las Entidades Promotoras de Salud el valor de dichos servicios, garantizando el adecuado y oportuno flujo de recursos entre los Sistemas de Riesgos Laborales y de la Seguridad Social en Salud, conforme a las reglas fijadas en el artículo 24 de la Ley 1562 de 2012, sin perjuicio de lo dispuesto por el artículo 6° del Decreto-Ley 1295 de 1994. Según el citado artículo 24 de la Ley 1562 de 2012: "1. Las Administradoras de Riesgos Laborales, ARL, pagarán a las Entidades Promotoras de Salud, EPS, el valor de las prestaciones asistenciales y económicas de eventos calificados en primera oportunidad como de origen laboral incluidas las pagadas dentro de los tres años anteriores a dicha calificación y que hayan sido asumidas por las Entidades Promotoras de Salud, EPS, el reembolso se efectuará dentro de los 30 días calendario posteriores a la presentación de la solicitud, siempre que la misma cumpla con los requisitos que señale el reglamento que para el efecto se haya expedido o expida el Ministerio de Salud y Protección Social en coordinación con el Ministerio de Trabajo y sin que se haya formulado objeción o glosa seria y fundada en cuanto al origen atinente a 111 la solicitud de reembolso por parte de la Administradora de Riesgos Laborales, ARL. En caso de objeción o glosa, esta se definirá por los mecanismos de solución de controversias previstos en las normas legales vigentes y en todo caso, en el evento en que no exista solución por este medio, se procederá a definir el responsable del pago, una vez exista dictamen en firme de la Junta de Calificación de Invalidez respectiva. 2. Cuando las Administradoras de Riesgos Laborales, ARL, no paguen dentro de los plazos establecidos en el numeral anterior a las Entidades Promotoras de Salud, EPS, estando las Administradoras de Riesgos Laborales, ARL, obligadas a hacerlo, o si las glosas formuladas resultan infundadas deberán reconocer intereses de mora a favor de las EPS, desde la fecha de presentación de la solicitud de reembolso, liquidados a la tasa moratoria máxima legal vigente que rige para todas las obligaciones financieras aplicables a la seguridad social. La EPS deberá compensar de igual manera al prestador del servicio o al proveedor del bien, cuando su pago se haya visto condicionado, sin perjuicio de los derechos legales del condicionamiento. 3. La presentación de la solicitud de reembolso efectuada por la Entidad Promotora de Salud EPS ante la Administradora de Riesgos laborales, ARL, interrumpe la prescripción de la cuenta de cobro, siempre y cuando se reúnan los requisitos que señale el reglamento que se haya expedido o expida el Ministerio de Salud y Protección Social en coordinación con el Ministerio del Trabajo. Los términos de prescripción continuarán rigiéndose por las normas legalmente vigentes. Lo dispuesto en este numeral no revivirá situaciones ya prescritas. El derecho a solicitar reembolsos entre los sistemas de salud y riesgos laborales y viceversa por el costo de las prestaciones en salud derivadas de una enfermedad laboral o de un accidente de trabajo, prescribe en el término de cinco (5) años, a partir de la última de las fechas enunciadas a continuación: a) La fecha de la calificación en primera oportunidad del origen laboral del evento o de la secuela por parte de la EPS, cuando dicha calificación no sea susceptible de controversia por las administradoras o por el usuario; b) La fecha de calificación del origen laboral del evento o de la secuela por parte de la Junta Regional de Calificación de Invalidez, cuando dicha calificación no sea susceptible de recurso ante la Junta Nacional de Calificación de Invalidez; c) La fecha de Calificación del origen laboral del evento o de la secuela por parte de la Junta Nacional de Calificación de Invalidez; d) La fecha de presentación de la factura de la IPS a la EPS, cumpliendo con los requisitos exigidos. No obstante lo anterior, será de tres (3) años la prescripción cuando se trate del pago de subsidios por incapacidad temporal, para lo cual el término se contará desde el momento en que esté en firme el dictamen según lo establecido en el parágrafo 3° del artículo 5º de la presente ley". 112 Así pues, los gastos derivados de los servicios de salud prestados que tengan relación directa con la atención del riesgo profesional, están a cargo de la Entidad Administradora de Riesgos Laborales correspondiente; por consiguiente, las Entidades Administradoras de Riesgos Laborales reembolsarán a las Entidades Promotoras de Salud, las prestaciones asistenciales que hayan otorgado a los afiliados al Sistema General de Riesgos Profesionales, garantizando el flujo de recursos entre los Sistema de Riegos Laborales y de Seguridad Social en Salud. El anterior concepto se emite en los términos del artículo 28 del Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo. Cordialmente, . Ángela Patricia Rojas Combariza Jefe De Oficina Asesora Juridica 113 Para responder a este documento, favor citar este número:2-2013-043133 SUPERINTENDENCIA NACIONAL DE SALUD Por favor al contestar cite este número: 2-2013-043133 Fecha 21/06/2013 16:49 Folios Anexos : Bogotá D.C. Origen Destino Copia Señor Ricardo Martinez Grupo Cobro Persuasivo Y Coactivo Ricardo Martinez Cl 51 42-51 MEDELLIN , ANTIOQUIA Referencia: INTERRUPCIÓN VOLUNTARIA DEL ORDEN JUDICIAL EMBARAZO- IVE- POR Referenciado: 1-2013-001066 Respetado Señor Martínez: La Oficina Asesora Jurídica le informa que el presente concepto es de carácter general, toda vez que de conformidad con el artículo 9 del Decreto 1018 de 2007, no es viable resolver casos particulares o concretos. A través de la Sentencia C-355 de 2006 le correspondió a la Corte Constitucional pronunciarse sobre la demanda de inconstitucional contra los artículos 122, 123 (parcial) y 124, modificado por el artículo 14 de la Ley 890 de 2004 y 32, numeral 7 de la Ley 599 de 2000. Analizada la constitucionalidad de la norma demandada, la Corte decidió en la parte resolutiva de la sentencia C-355/06, con efectos de cosa juzgada constitucional que, al tenor del artículo 243 de la Constitución Política, vincula a todas las personas y a todas las autoridades públicas sin excepción, (1) Declarar EXEQUIBLE el artículo 32, numeral 7 de la Ley 599 de 2000; (2) Declarar EXEQUIBLE el artículo 122 de la Ley 599 de 2000 en el entendido que no se incurre en delito de aborto, cuando con la voluntad de la mujer, la interrupción del embarazo se produzca en los siguientes casos: “(i) Cuando la continuación del embarazo constituya peligro para la vida o la salud de la mujer, certificada por un médico; (ii) Cuando exista grave malformación del feto que haga inviable su vida, certificada por un médico; (iii) Cuando el embarazo sea el resultado de una conducta, debidamente denunciada, constitutiva de acceso carnal o acto sexual sin consentimiento, abusivo o de inseminación artificial o transferencia de óvulo fecundado no consentidas, o de incesto.” En la misma sentencia, la cual, como ya se dijo, es de obligatorio cumplimiento y tiene efectos erga omnes, la Corte precisó que: "la objeción de conciencia no es un derecho del cual son titulares las personas jurídicas, o el Estado. Solo es posible reconocerlo a personas naturales, de manera que no pueden existir clínicas, hospitales, centros de salud o cualquiera sea el nombre con que se les denomine, que presenten objeción de conciencia a la práctica de un aborto cuando se reunan las condiciones señaladas en esta sentencia. En lo que respecta a las personas naturales, cabe advertir, que la objeción de conciencia hace referencia a una convicción de caracter religioso debidamente fundamentada, y por tanto no se trata de poner en juego la opinión del médico en torno a si está o no de acuerdo con el aborto, y tampoco puede implicar el desconocimiento de los derechos fundamentales de las mujeres; por lo que, en caso de alegarse por un médico la objeción de conciencia, debe proceder inmediatamente a remitir a la mujer que se encuentre en las hipótesis previstas a otro médico que si pueda llevar el aborto, sin perjuicio de que posteriormente se determine si la objeción de conciencia era procedente y pertinente, 114 a través de los mecanismos establecidos por la profesión médica" (Resaltado fuera del texto). Mas adelante, la Corte Constitucional señaló lo siguiente en Sentencia T- 209 de 2008: “…De acuerdo a lo anteriormente expuesto los requisitos para que el aborto no constituya delito y para que un médico pueda abstenerse de practicar un aborto aduciendo objeción de conciencia son los siguientes: 1.- El aborto no constituye delito cuando se solicita voluntariamente por una mujer presentando la denuncia penal debidamente formulada en caso de violación o de inseminación artificial no consentida, transferencia de ovulo fecundado no consentida o incesto, certificado médico de estar en peligro la vida de la madre, o certificado médico de inviabilidad del feto. 2. Los profesionales de la salud en todos los niveles tiene la obligación ética, constitucional y legal de respetar los derechos de las mujeres. 3.- Los médicos o el personal administrativo no puede exigir documentos o requisitos adicionales a los mencionados en el numeral primero, con el fin de abstenerse de practicar o autorizar un procedimiento de IVE. 4.- La objeción de conciencia no es un derecho del que son titulares las personas jurídicas. <Subrayado y negrilla fuera de texto> 5.- La objeción de conciencia es un derecho que solo es posible reconocer a las personas naturales. 6.- La objeción de conciencia debe presentarse de manera individual en un escrito en el que se expongan debidamente los fundamentos. 7.- La objeción de conciencia no puede presentarse de manera colectiva. 8.- La objeción de conciencia debe fundamentarse en una convicción de carácter religioso. 9.- La objeción de conciencia no puede fundamentarse en la opinión del médico en torno a si está o no de acuerdo con el aborto. 10.- La objeción de conciencia no puede vulnerar los derechos fundamentales de las mujeres. 11.- El médico que se abstenga de practicar un aborto con fundamento en la objeción de conciencia tiene la obligación de remitir inmediatamente a la mujer a otro médico que si pueda llevar a cabo el aborto. Y, en el caso de las IPS, éstas deben haber definido previamente cual es el médico que está habilitado para practicar el procedimiento de IVE. 12.- Cuando se presenta objeción de conciencia el aborto debe practicarse por otro médico que esté en disposición de llevar a cabo el procedimiento de IVE, sin perjuicio de que posteriormente se determine si la objeción de conciencia era procedente y pertinente, a través de los mecanismos establecidos por la profesión médica, o en su defecto por el Ministerio de la Protección Social, conforme a las normas pertinentes. 115 13. El Sistema de Seguridad Social en Salud debe garantizar un número adecuado de proveedores habilitados para prestar los servicios de interrupción del embarazo. 14.- Las mujeres tienen derecho al acceso real, oportuno y de calidad al Sistema de Seguridad Social en Salud cuando soliciten la interrupción de su embarazo, en todos los grados de complejidad del mismo. 15.- El Sistema de Seguridad Social en salud no puede imponer barreras administrativas que posterguen innecesariamente la prestación del servicio de IVE. 16.- El incumplimiento de las anteriores previsiones da lugar a la aplicación de las sanciones previstas en el Sistema General de Seguridad Social en Salud”. La Superintendencia Nacional de Salud, por su parte, expidió la Circular Externa 058 de 2009, dirigida a las entidades administradores de beneficios. En ésta se reiteran algunas de las más importantes obligaciones de respeto y garantía que tienen los promotores y prestadores del servicio de salud con respecto al derecho de las mujeres a la IVE. En la aludida Circular la Superintendencia: (i) Advirtió que todas las EPS e IPS, públicas o privadas, laicas o confesionales, deben garantizar el servicio de IVE en las circunstancias descritas en la sentencia C-355 de 2006. (ii) Indicó que es deber de todas las EPS, bien sean del régimen contributivo o subsidiado, independientemente de si son laicas o confesionales, contar dentro de su red de prestadores del servicio con IPS que tengan debidamente habilitado el servicio de ginecología en los niveles departamental, distrital y municipal, con el fin de garantizar el servicio de IVE en la hipótesis de la sentencia C-355 de 2006. (iii) Instó a las IPS, que tengan habilitado el servicio de ginecología, independientemente si son laicas o confesionales, para que cuenten con personal médico idóneo y suficiente para atender el servicio de IVE en los supuestos de la sentencia C- 355 de 2006. (iv) Reiteró que está prohibido a las EPS e IPS, públicas o privadas, laicas o confesionales, sentar objeción de conciencia institucional e imponer obstáculos o exigir mayores requisitos a los exigidos en la sentencia C-355 de 2006 frente a una solicitud de IVE". La Superintendencia Nacional de Salud, expidió la Circular No. 00003 del 26 de abril de 2013, impartiendo instrucciones a las entidades vigiladas con el fin de precisar y aclarar la forma en que deben garantizar el derecho constitucional a la Interrupción voluntaria del embarazo (IVE), en los tres casos autorizados por el derecho colombiano vigente, a través de esta Circular, les recordó a las EPS y a las entidades prestadoras del servicio de salud que están en la obligación de dar cumplimiento a la orden de la Corte, de realizar la práctica del aborto“sin estigmatizar o discriminar” a quienes lo requieran. En suma, la objeción de conciencia en la práctica de la Interrupción Voluntaria del Embarazo, opera únicamente a título personal y no institucional. Por lo tanto, las instituciones Prestadoras de Salud que conozcan de objeción de conciencia por parte de un profesional de la salud, deberán proceder inmediatamente a remitir a la mujer que se encuentre en las hipótesis previstas por la Corte a otro médico que si pueda llevar a cabo dicho procedimiento. 116 El anterior concepto se emite en los términos del artículo 28 del Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo. Cordialmente, . Ángela Patricia Rojas Combariza Jefe De Oficina Asesora Juridica 117 Para responder a este documento, favor citar este número:2-2013-043892 SUPERINTENDENCIA NACIONAL DE SALUD Por favor al contestar cite este número: 2-2013-043892 Fecha 25/06/2013 12:16 Folios Anexos : Bogotá D.C. Origen Destino Copia Señora Johanna Salazar Vanegas Grupo Conceptos Y Apoyo Jurídico Johanna Salazar Vanegas KR 70 C 1 86 Int 1 Apto 501 BOGOTA D.C. , DISTRITO CAPITAL Referencia: Referenciado: LICENCIA DE MATERNIDAD 1-2013-019528 Respetada señora Salazar: La Oficina Asesora Jurídica, de conformidad con el artículo 9° del Decreto 1018 de 2007, procede a dar respuesta, de manera general y abstracta, a la consulta de la referencia, en los siguientes términos: El Artículo 1° de la Ley 1468 de 2011, modificó el artículo 236 del Código Sustantivo del Trabajo. De esta manera, para la licencia de maternidad la trabajadora deberá presentar al empleador un certificado médico. Es así, que la licencia de maternidad en principio, comenzará a otorgarse a partir del día que haya señalado para el efecto la trabajadora quien tomará las 14 semanas de licencia según el numeral 7° del artículo 1° de la Ley 1438 de 2011. El Acuerdo 414 de 2008 del CNSSS, reconocimiento de la licencia de maternidad cuando existen pagos extemporáneos de la cotización. El Acuerdo 414 del CNSSS establece que, las Entidades Promotoras de Salud EPS y las Entidades Obligadas a Compensar EOC reconocerán y pagarán las licencias de maternidad únicamente a las afiliadas cotizantes al Régimen Contributivo del Sistema General de Seguridad Social en Salud que tengan derecho a ella. De esta manera habrá derecho al reconocimiento de la licencia de maternidad cuando el empleador o la cotizante independiente no se encuentren en mora en el pago de las cotizaciones de máximo un período de cotización, en la fecha en que la madre cotizante da a luz, siempre que se dé el pago de la cotización en mora con los respectivos intereses, antes de su reconocimiento. Lo que quiere decir, que en materia de mora para el pago de la licencia de maternidad existen dos escenarios. 1. La mora durante el período de gestación (antes del nacimiento del niño). 2. Y la mora en la fecha en que la madre cotizante dé a luz. Requisitos para el reconocimiento y pago de la Prestación Económica de Licencia de Maternidad. Conforme al numeral 3º del artículo 236 del Código Sustantivo de Trabajo modificado por el artículo 34 de la Ley 50 de 1990 y por el Artículo 1° de la Ley 1468 de 2011, para los efectos de la licencia de maternidad, la trabajadora debe presentar al empleador un certificado médico, en el cual debe constar: a) El estado de embarazo de la trabajadora; 118 b) La indicación del día probable del parto, y c) La indicación del día desde el cual debe empezar la licencia, teniendo en cuenta que, por lo menos, ha de iniciarse dos semanas antes del parto. Conforme al artículo 63 del Decreto 806 de 1998, que la afiliada haya cotizado como mínimo por un período igual al período de gestación. Ahora bien, es pertinente aclarar que la Circular Externa Conjunta 13 de 2012, expedida conjuntamente por el Ministerio del Trabajo y el Ministerio de Salud y Protección Social por medio de la cual se fijan directrices para la aplicación de la Ley 1468 de 2011, no es vinculante, es un instructivo de interpretación, pues no puede la Ley 1468 de 2011 interpretarse más allá del sentido propio de la misma ley y sobre todo, desde la óptica de la Constitución Nacional, que protege los derechos del niño, primer beneficiario de las licencias remuneradas de sus padres, pues incluso, en caso de morir la madre, el pago de las semanas remuneradas se causan, pues dicho dinero es para el sostenimiento inicial del neonato. Para el caso concreto la Circular Externa 013 de 2012 del Ministerio de Salud y Protección Social establece que para el caso del reconocimiento de la licencia de maternidad en caso de aborto o parto prematuro no viable lo siguiente: “Si durante el tiempo de descanso preparto se presenta un aborto o parto prematuro no viable, el reconocimiento de la licencia se hará de acuerdo con lo establecido en el artículo 237 del Código Sustantivo del Trabajo. De acuerdo con el precitado contexto, la madre gestante que se encuentre disfrutando el total de semanas por concepto de licencia de maternidad preparto (de 7 a 14 días) y sufra un aborto o parto prematuro no viable, tendrá derecho al reconocimiento de la licencia de maternidad, así: En primer lugar, por la licencia de maternidad preparto y en segundo lugar, por el período que haya determinado el médico tratante según los términos del artículo 237 del Código Sustantivo del Trabajo, las EPS y EOC deberán realizar el cobro de estas licencias ante el FOSYGA de forma separada, en los términos señalados anteriormente.” Negrilla fuera del texto. Por lo anteriormente expuesto, se concluye que las EPS debe reconocer la licencia de maternidad, para el caso de parto prematuro, por la licencia de maternidad preparto y también por el periodo que haya determinado el médico tratante, conforme a lo establecido en el artículo 237 del Código Sustantivo del Trabajo. Lo anterior, es importante resaltarlo pues el Instructivo de los Ministerios, sigue siendo muy genérico y no aborda muchos más casos que se presentan frente a la reclamación de la Licencia de Maternidad y Paternidad, por ejemplo, no dice cuándo debería hacerlo, que la Ley 755 de 2002 que trataba lo referente a la Licencia de Paternidad “Ley María”, es una norma inaplicable. No obstante lo anterior, mediante la expedición del Decreto 019 de 2012, por el cual se dictan normas para suprimir o reformar regulaciones, procedimientos y trámites innecesarios existentes en la administración pública, en el artículo 121 se establecieron los tramites de reconocimiento de incapacidades y licencias de maternidad y paternidad para el reconocimiento de incapacidades por enfermedad general y licencias de maternidad o paternidad a cargo del Sistema General de Seguridad Social en Salud, deberá ser adelantado, de manera directa, por el empleador ante las entidades promotoras de salud, EPS. En consecuencia, en ningún caso puede ser trasladado al afiliado el trámite para la obtención de dicho reconocimiento. Para efectos laborales, será obligación de los afiliados informar al empleador sobre la expedición de una incapacidad o licencia”. 119 Ahora bien, la Superintendencia Nacional de Salud tiene la facultad de dirimir conflictos económicos que surjan entre los usuarios del SGSSS y las EPS. Para poder acceder a la Función Jurisdiccional se debe tener en cuenta lo siguiente: La petición debe ser a solicitud de la parte interesada y no de oficio, debe contener como mínimo lo siguiente: La designación de la autoridad a la que se dirige (Superintendente Delegado para la Función Jurisdiccional y de Conciliación). Los nombres y apellidos completos del solicitante y de sus representantes o Apoderados, si es el caso, con indicación del documento de identidad, dirección y teléfono. Objeto de la petición en forma clara y precisa. Las razones o hechos en que se apoya. La relación de documentos que se acompañan y pruebas que se pretendan hacer valer, aportando las que se encuentren en su poder (original o copia auténtica) y solicitando las que considere pertinentes. La firma del peticionario. Se debe adjuntar original de la petición y tantas copias de ésta cuantos sean los peticionados. Está legitimado para presentar la petición, únicamente el afiliado (cotizante o beneficiario), quien haya sido objeto de la atención, personalmente u otorgando poder a un abogado. Por último, en el evento en que exista conflicto entre la EPS y el cotizante para el reconocimiento y pago de incapacidades generales podrán acudir a la Superintendencia Delegada para la Función Jurisdiccional y de Conciliación con el fin de solicitar el respectivo reembolso. (Ley 1438 de 2011, artículo 126). El anterior concepto se emite en los términos del artículo 28 del Código de Procedimiento Administrativo y Contencioso Administrativo. Cordialmente, . Ángela Patricia Rojas Combariza Jefe De Oficina Asesora Juridica 120 Para responder a este documento, favor citar este número:2-2013-044361 SUPERINTENDENCIA NACIONAL DE SALUD Por favor al contestar cite este número: 2-2013-044361 Fecha 26/06/2013 12:07 Folios Anexos : Bogotá D.C. Doctora Maggie Rocío Uribe Camacho Origen Destino Copia Grupo Conceptos Y Apoyo Jurídico SINTRAELECOL Abogado Interno SINTRAELECOL BOULEVARD SANTANDER 19 15 A.A.2682 BUCARAMANGA , SANTANDER Referencia: CONSULTA RELACIONADA CON BENEFICIARIO MAYOR DE 18 AÑOS QUIEN ACTUALMENTE NO SE ENCUENTRA ESTUDIANDO Y QUIERE SEGUIR EN UN PLAN DE MEDICINA PREPAGADA Referenciado: 1-2013-043911 Respetada Doctora Uribe Camacho: La Oficina Asesora Jurídica, dentro de la órbita de su competencia, de conformidad con el artículo 9 del Decreto 1018 de 2007, en términos generales le manifiesta: El Plan Obligatorio de Salud (POS) es de cobertura familiar siendo la Ley la que define quienes integran el Grupo Familiar de un afiliado cotizante.( artículo 163 de la Ley 100 de 1993) Al tenor del artículo 34 del Decreto 806 de 1998, la cobertura familiar cobija a los hijos mayores de 18 años y menores de 25 Cotizantes en calidad de Beneficiarios al Sistema General de Seguridad Social en Salud, siempre que acredite tres requisitos: 1. La dependencia económica de ellos del afiliado cotizante, o sea que reciben de él los medios necesarios para vivir dignamente. 2. La calidad de hijos, mediante los respectivos registros civiles de nacimiento. 3. Que sean estudiantes en programas formales de educación en establecimientos aprobados por el Ministerio de Educación Nacional, con una intensidad horaria no inferior a 20 horas semanales. Del artículo 15 del Decreto 1889 de 1994 “Por el cual se reglamenta parcialmente la Ley 100 de 1993”, se deriva que la calidad de estudiante de tiempo completo de los hijos entre los 18 y los 25 años de edad, se acredita mediante certificación auténtica expedida por el 121 establecimiento de educación formal básica, media o superior, aprobado por el Ministerio de Educación, en el cual se cursen los estudios, con una intensidad de por lo menos 20 horas semanales pero la intensidad horaria fue declarada NULA por el Consejo de Estado, Sección Segunda, mediante Sentencia de 11 de octubre de 2007, Expediente No. 7426, Consejero Ponente Dr. Jaime Moreno García. Con la expedición del Decreto Ley 019 de 2012, a partir de enero 1 de 2013, la acreditación de los beneficiarios de un cotizante, mayores de 18 años y menores de 25, que sean estudiantes con dedicación exclusiva a esta actividad, se verificará por la Entidad Promotora de Salud a través de bases de datos disponibles que indique para el efecto el Ministerio de Salud y Protección Social, sin requerir la acreditación del certificado de estudios respectivos de cada entidad de educación. (Artículo 119) Vale decir, el momento en que se cumple esa edad. No se extiende, entonces, durante el año en que la persona ya ha cumplido 25 años pues ya está por fuera de ese beneficio. Ahora bien, después de cumplir la edad antes citada, podrá afiliarse como beneficiario adicional del cotizante siempre y cuando pague en forma mensual anticipada a la Entidad Promotora de Salud, el aporte establecido por el Decreto 2400 de 2002, un aporte equivalente en términos de las Unidades de Pago por Capitación UPC que correspondan al grupo etáreo al que pertenece el beneficiario adicional; el pago de los aportes correspondientes a los cotizantes dependientes se hará con cargo a los recursos de la cotizante, directamente o a través de descuentos de nómina de la cotizante.(artículo 1 del Decreto 2400 de 2002) Así las cosas, de acuerdo a la normatividad vigente y ya transcrita se colige que los hijos entre los 18 y los 25 años de edad pueden ser beneficiarios de sus padres -afiliados cotizantes del sistema de saludsiempre que acrediten que son estudiantes de tiempo completo, y que dependen económicamente del afiliado, en este caso si no cumple con ese requisito la Entidad Promotora de Salud puede negar su afiliación como beneficiario, pudiéndose afiliar como miembro adicional del grupo familiar pagando una UPC adicional de conformidad con el artículo 1 del Decreto 2400 de 2002. Respecto a los Planes Voluntarios de Salud, el artículo 37 de la Ley 1438 de 2011 dispuso: “. Planes Voluntarios de Salud. Sustitúyase el artículo 169 de la Ley 100 de 1993, con el siguiente texto: “Artículo 169. Planes Voluntarios de Salud. Los Planes Voluntarios de Salud podrán incluir coberturas asistenciales relacionadas con los servicios de salud, 122 serán contratados voluntariamente y financiados en su totalidad por el afiliado o las empresas que lo establezcan con recursos distintos a las cotizaciones obligatorias o el subsidio a la cotización. La adquisición y permanencia de un Plan Voluntario de Salud implica la afiliación previa y la continuidad mediante el pago de la cotización al régimen contributivo del Sistema General de Seguridad Social en Salud. (…)” Por Medicina Prepagada se entiende el Sistema organizado y establecido por entidades autorizadas por la Superintendencia Nacional de salud, las cuales tienen por objeto la gestión de la atención médica y de la prestación de los servicios de salud y/o para atender directa o indirectamente estos servicios. El contrato de medicina prepagada es una relación jurídica entre particulares sean estos proveedores de bienes, o prestadores de servicios de salud o los usuarios y cuyo objeto es prestar el servicio público de salud; razón por la cual le son aplicables los principios generales que informan los negocios jurídicos, en especial el de libertad y buena fe contractual y las normas pertinentes del derecho privado, contrato que tiene como característica el ser bilateral, oneroso, principal, consensual, de adhesión y de ejecución sucesiva en los términos del Código Civil surgiendo al mundo jurídico como un contrato de adhesión, por tal razón se rige por el clausulado que hace parte integral del contrato. Es de anotar que las Entidades de Medicina Prepagada son personas jurídicas de naturaleza privada y, respecto de sus funciones, son diferentes a las EPS tanto del Régimen Contributivo como Subsidiado, habida cuenta que le brindan a los usuarios servicios complementarios, adicionales al POS, o el propio POS, para lo cual contrata a través del derecho privado con médicos o red de prestadores de las ciudades donde prestarán los servicios. (Ley 1438 de 2011, art. 37) En consecuencia, los contratos de los Planes Adicionales de Salud solo podrán celebrarse o renovarse con personas que se encuentren afiliadas al Régimen Contributivo del Sistema General de Seguridad Social en Salud. El anterior concepto se expide dentro de los términos del artículo 28 del Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo. Cordialmente, . Ángela Patricia Rojas Combariza Jefe De Oficina Asesora Juridica 123 Para responder a este documento, favor citar este número:2-2013-044364 SUPERINTENDENCIA NACIONAL DE SALUD Por favor al contestar cite este número: 2-2013-044364 Fecha 26/06/2013 12:29 Folios Anexos : Bogotá D.C. Doctora Daisy Astrid Barbosa Ramirez Origen Destino Copia Grupo Conceptos Y Apoyo Jurídico CONTRALORÍA DE CUNDINAMARCA Directora Operativa De Control Departamental CONTRALORÍA DE CUNDINAMARCA CL 49 13 33 BOGOTA D.C. , DISTRITO CAPITAL Referencia: CONSULTA RELACIONADA CON EL ARTÍCULO 55 DE LA LEY 1438 DE 2011, FACTURA DE SERVICIOS DE SALUD Y APLICABILIDAD DE LAS SENTENCIAS C-614 DE 2009 Y 171 DE 2012 Referenciado: 1-2013-035011 Respetada Doctora Barbosa Martínez: De manera atenta, le informo que copia de su oficio fue traslada por competencia a la Dirección Jurídica del Ministerio de Salud y Protección Social, por tratarse de un asunto de competencia conforme a los numerales 3 y 7 del artículo 173 de la Ley 100 de 1993, concordante con el Decreto 2562 de 2012, con el objeto de que el citado Ministerio emita su pronunciamiento respecto al concepto relacionado con el artículo 55 de la Ley 1438 de 2011. Lo anterior de conformidad con el artículo 21 del Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo. Ahora bien, respecto a las demás inquietudes planteadas la Oficina Asesora Jurídica, de conformidad con el artículo 9 del Decreto 1018 de 2007, procede a dar respuesta, en términos generales y abstractos, a la consulta de la referencia, en los siguientes términos: En cuanto al tema de las facturas en salud, el Decreto 4747 de 2007, por medio del cual se regulan algunos aspectos de las relaciones entre los prestadores de servicios de salud y las entidades responsables del pago de los servicios de salud de la población a su cargo, define en su artículo 3, a los prestadores y a los responsables del pago de los servicios de salud, así: “ARTÍCULO 3o. DEFINICIONES. Para efectos del presente decreto se adoptan las siguientes definiciones: a) Prestadores de servicios de salud. Se consideran como tales las instituciones prestadoras de servicios de salud y los grupos de práctica profesional que cuentan con infraestructura física para prestar servicios de salud y que se encuentran habilitados. Para efectos del presente decreto, se incluyen los profesionales independientes de salud y los servicios de transporte especial de pacientes que se encuentren habilitados; 124 b) Entidades responsables del pago de servicios de salud. Se consideran como tales las direcciones departamentales, distritales y municipales de salud, las entidades promotoras de salud de los regímenes contributivo y subsidiado, las entidades adaptadas y las administradoras de riesgos profesionales. Por lo anterior, la norma en comento aplica a los prestadores de servicios de salud y a toda entidad responsable del pago de dichos servicios y en ninguno de sus articulados hace responsable de la factura a los usuarios del Sistema. A su vez, el parágrafo 1 del artículo 50 de la Ley 1438 de 2011, señaló que la facturación de las Entidades Promotoras de Salud y las Instituciones Prestadoras de Salud deberá ajustarse en todos los aspectos a los requisitos fijados por el Estatuto Tributario y la Ley 1231 de 2008, norma que modificó los artículos 772, 773, 774, 777, 778 y 779 del Decreto 410 de 1971 -Código de Comercio. La Ley 1231 de 2008, unificó la factura como un título valor, estableciendo entre otras características el permitir que el vendedor o prestador del servicio y el tenedor legítimo de la factura, puedan transferirla a terceros mediante endoso del original.(artículo 6 ) Lo anterior conlleva, a que el sector salud se consigan otros mecanismos para llegar a procesos de cobro efectivos por vía jurídica y podrá negociar facturas en el mercado financiero, ya que antes no se tenía el beneficio de título valor para las facturas de clínicas y hospitales por tratarse de la prestación de servicios; ahora una IPS puede convertir las facturas en recursos con un simple endoso. Dispone el citado reglamento normativo, que no podrá librarse factura alguna que no corresponda a bienes entregados real y materialmente o a servicios efectivamente prestados en virtud de un contrato verbal o escrito. El emisor vendedor o prestador del servicio emitirá un original y dos copias de la factura. La factura deberá contener los requisitos señalados en los artículos 621 Código de Comercio, y 617 del Estatuto Tributario Nacional o las normas que los modifiquen, adicionen o sustituyan, y los señalados en el artículo 3 de la ley 1231 de 2008. En el caso de que la factura no cumpla la totalidad de los requisitos legales anteriormente señalados no tendrá el carácter de título valor. Sin embargo, la omisión de cualquiera de estos requisitos, no afectará la validez del negocio jurídico que dio origen a la factura. La Ley 1231 de 2008 prevé, que a las facturas se aplican las normas relativas a la letra de cambio, es así como el artículo 789 del Código de Comercio señala, que la letra de cambio prescribe en tres (3) años contados a partir del día del vencimiento, lo cual aplicaría a la factura de servicios de salud. Si la presentación por el pago se hace vencidos los términos contractuales, es a partir de la fecha de vencimiento del plazo oportuno, legal o contractualmente pactado que se cuenta el término de prescripción; precisando que vencidos dichos términos se convierte en una obligación natural. Respecto a las Sentencias C- 171 de 2012 y C-614 de 2009, le informo que mediante de Sentencia C- 171 de 2012, M.P. Luis Ernesto Vargas Silva, la Honorable Corte Constitucional condicionó la exequibilidad del artículo 59 de la Ley 1438 del 2011, por medio del cual las Empresas Sociales del Estado podrán desarrollar sus funciones mediante la contratación con terceros. La Sentencia en comento, señaló que la norma viola la prohibición constitucional de contratar funciones propias de las entidades estatales mediante prestación de 125 servicios, dado que vulnera el derecho al trabajo, los derechos de los servidores públicos y los fines de la administración pública. Sin embargo, para evitar la afectación de derechos y subsanar el desconocimiento de la Constitución, la Alta Corporación dio un alcance interpretativo, en el sentido que las Empresas Sociales del Estado no podrán usar el contrato de prestación de servicios para desarrollar funciones permanentes. Únicamente lo podrán hacer, cuando las funciones no puedan ser realizadas por el personal de planta o cuando requieran conocimientos especializados. A su vez, la Sentencia C-614 del 2009, señaló que el Contrato de Prestación de Servicios, no puede suscribirse para desempeñar funciones de carácter permanente de la administración y su uso en las entidades públicas es excepcional. A su vez, el Ministerio del Trabajo y el Ministerio de Salud y Protección Social por medio del Oficio 042578 del 22 de marzo de 2012, dirigido a los Gobernadores, Alcaldes y Gerentes de Empresas Sociales del Estado, dispuso que hasta tanto se realicen los estudios y análisis que permitan dar alternativas a las entidades del Sector salud y se adelante su implementación, las entidades territoriales deben evaluar las necesidades para la gestión del talento humano y adoptar las medidas transitorias correspondientes, sin desconocer los lineamientos de la Corte Constitucional contenidos en la Sentencia C-614 de 2009, de la cual se adjunta copia. El anterior concepto se expide dentro de los términos del artículo 28 del Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo. Cordialmente, . Ángela Patricia Rojas Combariza Jefe De Oficina Asesora Juridica 126 Para responder a este documento, favor citar este número:2-2013-044366 SUPERINTENDENCIA NACIONAL DE SALUD Por favor al contestar cite este número: 2-2013-044366 Fecha 26/06/2013 12:48 Folios Anexos : Bogotá D.C. Doctor José Enrique García Suárez Origen Destino Grupo Conceptos Y Apoyo Jurídico EMPRESA SOCIAL DEL ESTADO HOSPITAL UNIVERSITARIO DE LA SANTAMARITANA Copia Abogado En Misión EMPRESA SOCIAL DEL ESTADO HOSPITAL UNIVERSITARIO DE LA SANTAMARITANA KR 8 0 55 S BOGOTA D.C. , BOGOTA D.C. Referencia: CONCEPTO RELACIONADO CON LA FUNCIÓN JURISDICCIONAL DE LA SUPERINTENDENCIA NACIONAL DE SALUD Referenciado: 1-2013-043935 Respetado Doctor García Suárez La Oficina Asesora Jurídica, de conformidad con el artículo 9 del Decreto 1018 de 2007, procede a dar respuesta, en términos generales y abstractos, a la consulta de la referencia, en los siguientes términos: La Ley 1122 de 2007, en su artículo 41, establece la función Jurisdiccional, a petición de parte, con el fin de garantizar la efectiva prestación del derecho a la salud de los usuarios del Sistema General de Seguridad Social donde se pronuncia con Sentencia en los siguientes asuntos: 1. Cobertura de los procedimientos, actividades e intervenciones del plan obligatorio de salud cuando su negativa por parte de las entidades promotoras de salud o entidades que se les asimilen, ponga en riesgo o amenace la salud del usuario. 2. Reconocimiento económico de los gastos en que haya incurrido el afiliado por concepto de atención de urgencias en caso de ser atendido en una IPS que no tenga contrato con la respectiva EPS cuando haya sido autorizado expresamente por la EPS para una atención específica y en caso de incapacidad, imposibilidad, negativa injustificada o negligencia demostrada de la Entidad Promotora de Salud para cubrir las obligaciones para con sus usuarios. 3. Conflictos que se susciten en materia de multiafiliación dentro del Sistema General de Seguridad Social en Salud. 4. Conflictos relacionados con la libre elección que se susciten entre los usuarios y las aseguradoras y entre estos y las prestadoras de servicios de salud y conflictos relacionados con la movilidad dentro del Sistema General de Seguridad Social en Salud. 127 A su vez, el Artículo 126 de la Ley 1438 de 2011 adicionó los literales e), f) y g), al artículo 41 de la Ley 1122 de 2007, así: e) Sobre las prestaciones excluidas del Plan de Beneficios que no sean pertinentes para atender las condiciones particulares del individuo. f) Conflictos derivados de las devoluciones o glosas a las facturas entre entidades del Sistema General de Seguridad Social en salud, concordante con el artículo 57 de la Ley 1438 de 2011. g) Conocer y decidir sobre el reconocimiento y pago de las prestaciones económicas por parte de las EPS o del empleador" En consecuencia, los asuntos que conoce la Superintendencia Nacional de Salud a través de la función jurisdiccional se encuentran expresamente señalados en el ordenamiento legal antes citado. El artículo 41 de la Ley 1122 de 2007 y conforme con el artículo 116 de la Constitución Política, la Superintendencia Nacional de Salud podrá conocer y fallar en derecho, con carácter definitivo y con las facultades propias de un juez. Igualmente, el parágrafo 1 del artículo 41 de la Ley 1122 de 2007 establece que la Superintendencia Nacional de Salud sólo podrá conocer y fallar estos asuntos a petición de parte. No podrá conocer de ningún asunto que por virtud de las disposiciones legales vigentes deba ser sometido al proceso de carácter ejecutivo o acciones de carácter penal. La vía jurisdiccional es entendida como una demanda, toda vez que la Superintendencia Nacional de Salud en ejercicio de la función jurisdiccional conoce y falla en derecho y con las facultades propias de un juez. El Parágrafo 3, del artículo 25 de la Ley 1546 de 2012 que las providencias que profieran las autoridades administrativas en ejercicio de funciones jurisdiccionales no son impugnables ante la jurisdicción contencioso administrativa. Las autoridades administrativas tramitarán los procesos a través de las mismas vías procesales previstas en la ley para los jueces. Las providencias que profieran las autoridades administrativas en ejercicio de funciones jurisdiccionales no son impugnables ante la jurisdicción contencioso administrativa. Según Sentencia C-119 de 2008, las decisiones judiciales de la Superintendencia Nacional de Salud serán apelables ante las Salas Laborales de los Tribunales Superiores de Distrito Judicial, como superiores jerárquicos de los jueces que fueron desplazados por la referida entidad administrativa de su función de decidir en primera instancia. El trámite se desarrollará mediante un procedimiento preferente y sumario, con arreglo a los principios de publicidad, prevalencia del derecho sustancial, economía, celeridad y eficacia, garantizando debidamente los derechos al debido proceso, defensa y contradicción en virtud del Artículo 126 de la ley 1438 de 2011. Para acceder a la función jurisdiccional puede ingresar a la página web superslud.gov.co, link conózcanos función jurisdiccional donde encontrara todo lo relacionado con el tema. 128 El anterior concepto se expide dentro de los términos del artículo 28 del Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo. Cordialmente, . Ángela Patricia Rojas Combariza Jefe De Oficina Asesora Juridica 129 Para responder a este documento, favor citar este número:2-2013-044383 SUPERINTENDENCIA NACIONAL DE SALUD Por favor al contestar cite este número: 2-2013-044383 Fecha 26/06/2013 13:01 Folios Anexos : Bogotá D.C. Origen Destino Copia Doctor Mauricio Castillo Grupo Conceptos Y Apoyo Jurídico Mauricio Castillo [email protected] PEREIRA , RISARALDA Referencia: Referenciado: TRATO RESPETUOSO AL PERSONAL MÉDICO 1-2013-032876 Respetado doctor Castillo: La Oficina Asesora Jurídica, de conformidad con el artículo 9 del Decreto 1018 de 2007, emite concepto respecto a la consulta de la referencia, en los siguientes términos: La relación médico paciente debe estar fundamentada en principios reguladores que traduzcan el respeto mutuo de los derechos de ambos sujetos en esa relación jurídica. Tanto el paciente como el médico tienen derechos y deberes que nacen de esa estrecha relación. La Ley 23 de 1981, "Por la cual se dictan normas en materia de ética médica", señala dentro de la declaración de principios que constituyen el fundamento esencial para el desarrollo de las normas sobre Ética Médica, el siguiente: "La relación médico-paciente es elemento primordial en la práctica médica. Para que dicha relación tenga pleno éxito debe fundarse en un compromiso responsable, leal y auténtico, el cual impone la más estricta reserva profesional". El Ministerio de Salud expidió en el año 1991 la Resolución 13437 adaptando el Decálogo de los Derechos de los Pacientes, entre ellos: "Su derecho a recibir un trato digno respetando sus creencias y costumbres, así como las opiniones personales que tenga sobre la enfermedad que sufre". Por su parte, el numeral 8 del artículo 160 de la Ley 100 de 1993, señala como deberes de los afiliados y beneficiarios del Sistema General de Seguridad Social en Salud, entre otros, el de: " Tratar con dignidad al personal humano que lo atiende y respetar la intimidad de los demás pacientes". 130 Más recientemente, el artículo 139 de la Ley 1438 de 2011 recoge disposiciones y principios que señalan los deberes y obligaciones de los usuarios del sistema de seguridad social en salud. Conforme al citado artículo, los usuarios del sistema general de seguridad social en salud deberán cumplir los siguientes deberes y obligaciones: “139.1. Actuar frente al sistema y sus actores de buena fe. 139.2. Suministrar oportuna y cabalmente la información que se les requiera para efectos del servicio. 139.3. Informar a los responsables y autoridades de todo acto o hecho que afecte el sistema. 139.4. Procurar en forma permanente por el cuidado de la salud personal y de la familia y promover las gestiones del caso para el mantenimiento de las adecuadas condiciones de la salud pública. 139.5. Pagar oportunamente las cotizaciones e impuestos y, en general, concurrir a la financiación del sistema. 139.6. Realizar oportuna y cabalmente los pagos moderadores, compartidos y de recuperación que se definan dentro del sistema. 139.7. Contribuir según su capacidad económica al cubrimiento de las prestaciones y servicios adicionales a favor de los miembros de su familia y de las personas bajo su cuidado. 139.8. Cumplir las citas y atender los requerimientos del personal administrativo y asistencial de salud, así como brindar las explicaciones que ellos les demanden razonablemente en ejecución del servicio. 139.9. Suministrar la información veraz que se le demande y mantener actualizada la información que se requiera dentro del sistema en asuntos administrativos y de salud. 139.10. Participar en las instancias de deliberación, veeduría y seguimiento del sistema. 139.11. Hacer un uso racional de los recursos del sistema. 139.12. Respetar a las personas que ejecutan los servicios y a los usuarios. 139.13. Hacer uso, bajo criterios de razonabilidad y pertinencia, de los mecanismos de defensa y de las acciones judiciales para el reconocimiento de derechos dentro del sistema. 139.14. Participar en los procesos de diseño y evaluación de las políticas V programas de salud; así como en los ejercicios de presupuestación participativa en salud" (Subrayado fuera del texto). Cabe advertir, que la normativa en cita no establece efectos en cuanto al incumplimiento de la disposición. Así pues, los Derechos y Deberes de los pacientes se refieren al trato digno y respetuoso de todo paciente y sus familiares, así como a las obligaciones de todo paciente frente a los profesionales de la salud y el establecimiento en el cual se entrega la atención de salud. Estos 131 Derechos se reconocen para toda persona, que este recibiendo una atención de salud, sin importar su edad, sexo o condición, por ello deben ser promovidos y conocidos por todos quienes forman parte del sistema de salud, ya sea como profesionales o usuarios. No obstante lo anterior, si tales actos se traducen en atentados contra la integridad personal, física, moral o profesional, de cualquiera de los profesionales de la Institución, se puede acudir ante las instancias judiciales y/o de policía, a efectos de interponer las correspondientes acciones, evitando que persistan dichas agresiones; sería muy positivo, que tanto las entidades aseguradoras como prestadores y servicios de salud mantuvieran un contacto más estrecho con los usuarios e informaran a éstos, claramente, acerca de sus derechos y obligaciones en cuanto a la atención y el trato en un esquema de respeto y garantía en el acceso a la salud. El anterior concepto se emite en los términos del artículo 28 del Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo. Cordialmente, . Ángela Patricia Rojas Combariza Jefe De Oficina Asesora Juridica